商事组织法案例分析
案例：
1、甲、乙、丙于1997年9月1日分别出资5000元、10000元、15000元设立合伙企业通达商社，约定按出资比例分享利润和分担亏损。三个月后，三人发生矛盾，乙要退出合伙企业并抽走自己的10000元资金。甲、丙此时清查账目，发现此时已亏损3000元。到1998年4月，企业亏损达5000元，甲、丙宣告合伙企业解散，二人分别得到4000元和2000元的商品，对债务未做处理。债权人丁公司得知合伙企业解散，便找乙索取5000元债款，乙称早已退出合伙企业，对债务不承担责任。丁找甲，甲称合伙企业是按比例承担债务的，自己只能承担800元。
问：乙的退伙行为是否合法？
乙应否承担企业债务？应承担多少？
甲的说法可否支持？
丁可以如何实现债权？
Key：1、合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应提前30日通知其他合伙人。《合》47条
2、退伙人对退伙前发生的企业债务承担连带责任。《合》54条
3、合伙人对合伙企业债务的责任形式是无限连带责任。《合》2、39、40
条。
2、某市市民A有私人住房五间，背靠大街。1998年3月，B来此地开餐馆，欲以一万元月租租用该房，但A欲参与分成。双方签订书面合同，规定A、B按3：7的比例分配赢利，A不干预B的经营也不参与经营管理。从1998年到2000年9月，两人按约分配，A共得4万元。2000年10月，B不慎购进一批有质量问题的牛肉，造成中毒，赔偿医疗费、损失和罚款等费用共20万元。A认为自己未经营饭店，是饭店的出租人，B将自己登记为合伙人未经本人同意无效，中毒事故与己无关。
Key：1、A、B签订的书面合同和之后的实践表明，A是餐馆的合伙人，因其以房屋出资并按约参与了赢利的分配。
2、合伙人可以不参与合伙企业的经营管理，只要合伙协议中有约定，不能
仅以此为理由不承担责任。
3、A、B对亏损承担连带责任，内部按协议约定的盈余分配比例承担亏损。
最高院《民法通则实施意见》147条规定，有过错的合伙人应当依据过错程度相应地多承担责任。
3、1995年，甲公司与乙公司共同组建有限责任公司丙，开发长宁区周桥三号地块二期商品房项目。甲、乙的投资比例分别为10%和90%。乙公司又有数家单位参股，其中丁公司出资占乙公司总投资额的45%。1996年，戊公司与丁公司签订《周桥三号地块二期商品房股权转让协议》，约定丁公司向戊公司转让其在丙公司45%股权的40%。同年10月，丁公司在丙公司的股东会上曾提出将其在丙公司的40%股权转让给戊公司但未形成股东会决议。戊公司在依约支付转让金1500万元后在约定期限内未得到丙公司的控股权遂向上海一中院提起诉讼，要求确认转让协议无效，并返还转让金及利息。请问协议是否有效？如果有效，丁该如何实现股权转让？股权交付又该如何完成？
Key：（1）乙公司对丙公司的出资是以其法人财产权做出的公司行为，丙公司的股东是乙，尽管丁公司是乙公司的大股东但却非丙公司股东，在丙公
司中不享有处分股权的权利。该协议无效。
（2）假设丁是丙的股东，向股东以外的人转让出资，《公司法》35条，全体股东过半数同意。
（3）股权交付要完成股东名册修改、出资证明书、工商登记的变更。
4、甲、乙、丙、丁与设立一家以生产经营为主的有限责任公司，订立如下出资协议：甲、乙用货币出资，出资额分别为20万元和16万元；丙用一间面积200平米评估价值为12万元的房屋出资；丁用客户名单等商业秘密作价8万元出资，并保证若不能产生经济效益则用货币代为出资。同年公司取得营业执照，取名为华达有限责任公司。2001年公司因利润分配问题发生纠纷，丁诉至法院，法院查明：甲登记的出资额为20万元，但实际出资仅13万元；乙的出资有8万是从银行借贷的；丙用以出资的房屋在出资前已抵押给了银行并办理了登记手续；丁出资的客户名单给公司带来可观利益。问：
1.甲的出资是否存在瑕疵，若存在甲应承担什么责任？
2.乙用借贷取得的8万元出资是否合法？
3.丙能够用已办理抵押物登记的房屋作价出资？
4.丁能否用知悉的商业秘密出资？
5.华达有限责任公司成立是否合法？
Key：1、《公》25条，股东应足额缴纳出资，否则应向足额缴纳出资的股东承担违约责任。
2、《中外合资经营企业各方出资的若干规定》，各方认缴的出资必须是合营
者自有的资金，不得将以合营企业名义取得的贷款作为自己的出资。
3、《公》25条，股东以实物出资的，应当依法办理其财产权转移手续。
4、《担》49条，抵押期间，抵押人转让已经办理登记的抵押物的，应通
知抵押权人并告知受让人，否则转让行为无效。
5、《公》24条，股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专
利技术、土地使用权作价出资。
6、TRIPS所包括的知识产权：版权与邻接权、商标权、地理标志权、工业
品外观设计权、专利权、集成电路布图设计权、未披露过的信息专有权。
7、《公》206条，虚报注册资本、提交虚假证明文件或采取其他欺诈手段
隐瞒重要事实取得公司登记的，处以虚报金额5％－10％的罚款，情节
严重的撤销登记。
5、单某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理。2000年11月，单某以本百货公司名义从国外进口一批价值80万元的家电并销售给本市五金交化公司。电器商场董事会得知后认为单某身为本公司董事兼总经理负有竞业禁止业务，买卖行为无效，决议责成单某取消合同，该批家电由电器商场买下。五金交化公司遂诉诸人民法院。法院查明，单某还曾于1999年将自己的一辆小汽车卖给电器商场，股东不知晓。问：这两次交易是否有效？应如何处理？
Key：1、董事竞业禁止义务指禁止股东从事与公司营业有竞争性的活动。本案中单某从国外进口家电的商业机会应认定为公司机会，违背了竞业禁
止义务。《公》61条1款，董事或经理不得自营或者为他人经营与其
所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营
业或活动的，所得应当归公司所有。依61条，本案中公司有权行使所
得利益归入权，但主张取消交易于法无据，也与归入权行使矛盾。除
依据61条行使归入权外，公司还可依据《公》215条对单某进行处分。
2、单某将自有小汽车卖给公司的行为违反董事禁止自我交易的义务，该义
务见于《公》61条2款，“董事、经理除公司章程规定或股东会同意外，
不得同公司订立合同或进行交易”。
6、河北省某市一家用电器设备厂准备与日本一公司合资建立一家电有限责任公司。协议合资企业投资总额1000万美元，注册资本400万美元，日方以技术出资，评估作价90万美元，中方以货币、合作场地、厂房等出资，作价310万美元。随后依据此协议双方签订了技术转让协议：除经日方同意外，该合资公司生产的产品不能销往东亚地区，且利用日方技术每年生产的彩电不能超过2000台；该技术转让协议的有效期为3年，期满后中方无权再使用该技术；中方如改进该技术必须无条件告诉日方；合资企业能从日本购买的所需机器设备、原材料及辅料等必须从日本购买。日方担心投资风险遂让公司在日本办理了财产保险。公司经营效益良好，半年后，日方未经中方董事同意，以到会董事的1/2通过，决定增加出资。合资合同中约定，双方就合同章程的解释和履行方面如有分歧，协商不成的，可以仲裁，并约定仲裁地点为中国国际经济贸易仲裁委员会，接受贸仲的仲裁规则，适用中国法律，或者提交日本商事仲裁协会仲裁，适用日本法律。问：
1、该技术转让协议是否有效？
2、合资公司设立过程中有哪些不妥之处？
3、董事会增资决议是够有效？
4、合资合同中约定的仲裁条款是否有效？争议应适用哪国法律？
Key：（1）技术转让协议无效。根据《中外合资经营企业法实施细则》46条，除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、
数量和价格；技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该技术；
订立技术转让协议双方，相互交换改进技术的条件应对等；技术输入
方有权按自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料。
协议必须经企业主管部门审批同意，并报审批机构批准。我国的《技
术引进合同管理条例》也规定了9项禁止的限制性商业条款。
（2）合资企业设立过程中的不妥之处有：
外方出资占注册资本的比例低于25%；（《合资企业法》4条）
技术出资作价比例高于注册资本的20%；（《公司法》24条）
注册资本与投资总额比例低于法定的50%；p115
合资企业的保险应向中国境内的保险公司投保；（《合资企业法》9条）；
董事会会议应有2/3以上董事出席，增资决议需经出席董事全体同意。
（《合资企业法实施条例》35、36条）
（3）无效。仲裁条款或协议必须载明三个事项，包括确定的仲裁委员会。
《合资企业法》15条允许在国外仲裁机构仲裁。
（4）争议应适用中国法律，《合》126条，在中国境内履行的中外合资经营企业合同适用中国法律。
7、1984年12月3日，印度中央邦首府博帕尔市的美资联合碳化物印度有限公司（美国联合碳化物公司的印度子公司）所属的工厂（尤尼昂·卡尔德公司）农
药厂储存的甲基异氰酸盐的金属罐泄漏，致使当地居民2000多人丧生，严重受害者达3－4万人，其余受害者达52万人。某些受害人的代理人和印度政府就赔偿提起诉讼，认为美国联合碳化物公司负有不可推卸的责任，因工厂由其设计，储气设备设计不科学，又没有安装美国同类工厂安装的应急预警计算机系统，且公司从未就这种剧毒气体的危险性向附近居民发出过警告。且甲基异氰酸盐这种剧毒气体只能少量储存，但美国联合碳化物公司仍不顾当地公司负责人警告决定在博帕尔大量储存。印度政府于1985年颁布了《博帕尔毒气泄漏惨案法》，规定印度政府有代表受害者原告的专属权利，并依此授权要求美国联合碳化物公司承担赔偿责任。问：美国联合碳化物公司应否对其子公司的行为承担责任？Key: 本案是典型的跨国公司责任承担案例。从案情来看，由于母公司美国联合碳化物公司在健康、安全和环境方面控制着印度子公司，并因此控制着导致事故的超危险性活动，对事故发生和造成的损害负有直接责任，可以适用美国判例法上发展出来的“揭开公司面纱”原则。
8、新西兰籍华人Ａ在当地注册了一家独资有限责任公司回国内投资，出资20万美元与中方合营者建立了一家注册资本100万美元的合资企业，因中国合资企业法规定外商投资的下限是注册资本的百分之二十五，所缺5万美元，他以来华投资花费旅差费不少为由，要中方合营者代他投资，由他享有股权。于是中方以自己的人民币折合成美元5万出了资本。
该项目需引进国外技术，Ａ一手操办，他的公司既受中方合营者的委托向技术供应方购买技术，又代表技术供应方收技术价款，要求合资企业把购技术的外汇30多万美元全部打入他的新西兰公司账户。中方合营者与他签订的委托合同规定，他向技术供应方付款之后应向中方提供发票，也一直没有提供。技术供应方提供的技术资料据有关方面评估只占合同价值的百分之十左右，合同中的大量项目内容没有提供，后由合资企业另行购买或自行设计。当时中国政府规定，技术引进合同应报政府主管部门批准，但该合同未经上报批准，规避法律，仅以合资合同附件的形式上报备案。
合资企业营运一两年之后，Ａ的新西兰公司因违反当地的法律，被新西兰政府撤销，不复存在。但Ａ一直隐瞒真像，未向董事会报告，并继续以该新西兰公司的名义分取合资公司的红利，并在中方与其纠纷发生后，仍以该公司的名义签发授权委托书，指派律师与中方谈判。问：
（1）Ａ来华投资时是否具有合法的主体资格？
（2）Ａ的公司被新西兰当局撤销以后，是否仍具有外方合营者的资格，他继续以公司名义从事活动是否有效？
（3）A代表合资企业订立的技术买卖合同是否有效？
（4）该合资合同是否有效？如果无效，如何处理？如果无效被认定无效，是否可以以当时都由双方认可，有的还有中国行政当局批准或领导人签字同意为抗辩？
Key：（1）A来华投资时依中国法律都有合法主体资格。
（2）公司撤销以后在新西兰的法律上已失去主体资格，因此也不能再在中国充当外方合营者，正确的做法是应当在新西兰的清算程序中如实申
报债权债务，把在中国的投资作为债权申报上去；同时向合资企业的
董事会报告，结束合资经营进入清算程序。Ａ没有这样做，既欺骗了
中方合营者和其他债权债务人，也欺骗了中新两国政府，是完全非法
的。
公司撤销以后仍打着原公司的招牌在社会上招摇，是违法的，所做的
一切均属无效，构成犯罪的还应追究刑事责任。Ａ在公司撤销以后所
分得的合资企业的红利应予返还，Ａ以原公司的名义签发的委托律师
参加谈判的委托书不产生法律效力。
（3）法有明文规定，双重代理是无效民事行为。所以该技术引进合同无效。
并且根据《技术引进合同管理条例》第4条，技术引进合同应审批才
发生法律效力。
（4）合资合同的主体虽然合法，但外资的比例达不到法律规定的下限要求，所以也是违法的。
合资合同无效，合资企业应返还外方的20万美元投资，变更登记为内
资企业，或重新选择新的外方合营者。对无效的技术引进合同，外方
返还合资企业所付30余万美元，请技术评估的权威机构对已提供的技
术资料做出价值评估，按评估结果由合资企业付款给技术供应商。
双方认可和审批机关批准都不能对抗法律的强制性规定。
9、香港Ａ公司与内地Ｂ公司签订了合资经营合同，并获得中国主管机关外经委批准。在尚未办理注册手续之前，Ａ公司发现Ｂ公司并非恰当的中方合营者，提出退出合营。Ｂ公司总经理表示：同意退出，但请你帮个忙：你打进5万美元外汇到合资企业账户，我在15天之内办好合资企业注册手续，就打还你指定的账户。Ａ公司为成全他办成合资企业，同意帮这个忙。于是Ｂ公司总经理以个人名义按上述约定写了一个借条，签上名并加盖了合资企业的公章交给了Ａ公司。Ａ公司也把5万美元打进了合资企业的账户。但Ｂ公司总经理办好合资注册登记手续之后，拒不归还这5万美元。Ａ公司依合资合同的仲裁条款提起仲裁，要Ｂ公司归还5万美元及其利息。问：
（1）两公司在合资企业尚未注册成立时就决定终止，依法应如何结束它们的合作关系？
（2）仲裁庭应如何裁定本案？可否以A公司的5万美元作为出资，裁定合资企业成立？
（3）两公司约定打进5万美元完成合资企业注册而不真正合营的做法，性质如何论定？
（4）Ｂ公司总经理打的那个借条反映了双方约定的内容，它在法律上应如何认定？
Key：（1）双方应共同向审批机关报告，请求撤销合资合同，请求批准。
（2）合资企业必须予以注销。合资不可以为被当事人真实意图。
（3）这是私下串通，办假合资企业，欺骗国家，规避法律，骗取优惠的非法行为。双方都有责任，但Ｂ公司是出主意的，应负主要责任。
（4）虽然双方有合意，由于违反了法律应属无效合同。处理无效合同的法律规定是自始无效，恢复原状。因此Ｂ公司获得的5万美元应返还Ａ
公司，但利息不计。
10、中国公司甲与外国公司乙签订了在中国境内合资创办某有限责任公司的合同。合同规定，合资企业注册资本为320万美元，甲、乙各出资160万美元，并约定于合资企业领取营业执照后60天内缴足出资。甲方如期缴清了出资，但乙
方缴纳了80万美元后就再没有履行出资义务。又一个月后乙方要求退出合资企业，并将其全部出资转让给香港某公司。甲方同意转让，但提出乙应支付欠缴80万美元出资的违约金。乙声称自己已退出合营企业，不再承担任何责任，同时合营企业的法定代表人提出乙的违约金应支付给合营企业而非甲方。问本案中合营企业是否存在，乙应否承担责任？
Key：《中外合资经营企业法实施条例》第31条要求合营各方按合同规定的期限缴清出资，逾期未缴或未缴清的的，应按合同规定支付迟延利息或赔偿损失。1988年《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》、1994年《关于进一步加强外商投资企业审批和登记管理有关问题的通知》对合营各方出资期限、比例等作了进一步规定。
本案中合营企业依然存续，乙应向甲承担违约责任，合营企业在因一方违约不能继续经营时方能要求违约方承担赔偿责任。
11、1992年，香港甲公司与上海乙、丙两公司成立合资企业，出资额分别为注册资本的60%、30%和10%。合资企业的董事长由乙公司指派，董事会由6名董事组成，甲三名、乙两名、丙一名。合资企业生产并销售以“碧纯”为商标的蒸馏水，1995年在上海的市场占有率达43%。乙公司见合资企业产品畅销，于1995年向黄埔区工商局谎称其为“碧纯”商标权利人，投资设立“上海碧纯贸易发展公司”，又由后者在闵行区投资设立“上海新延中饮料有限公司”，生产“ 延中”牌饮用水。乙公司指派其副总经理万某担任合资企业、碧纯、延中三家公司董事长，将“延中”水和“碧纯”水共同交由碧纯公司销售，通过对“碧纯”水名称、标示、包装、广告等途径混淆侵权，引发纠纷。合资企业外方3名董事1996多次致函董事长，强烈要求召开董事会议处理侵权事宜，均被万某拒绝。甲公司引用我国诉讼法并未明确的派生诉讼对延中、碧纯和乙公司提起侵权之诉。本案中的情况可以如何处理？
Key：按照《中外合资经营企业法》及其实施条例的规定，企业的最高权力机构是董事会，董事会由董事长召开，董事长不能召开可以授权其他董事召开，缺乏对董事长的制约。
国家工商行政管理总局《关于外商投资企业法定代表人变更登记有关问题的答复》规定，公司制外商投资企业原法定代表人不履行或不能履行职责，致使董事会不能按法定程序召开的，按照《企业法人法定代表人登记管理规定》第17条规定，可由半数以上的董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召开和主持会议，依法作出决议。同时应当提交原法定代表人不履行或不能履行职责的证明文件。
商事组织法案例分析 案例： 1、甲、乙、丙于1997年9月1日分别出资5000元、10000元、15000元设立合伙企业通达商社，约定按出资比例分享利润和分担亏损。三个月后，三人发生矛盾，乙要退出合伙企业并抽走自己的10000元资金。甲、丙此时清查账目，发现此时已亏损3000元。到1998年4月，企业亏损达5000元，甲、丙宣告合伙企业解散，二人分别得到4000元和2000元的商品，对债务未做处理。债权人丁公司得知合伙企业解散，便找乙索取5000元债款，乙称早已退出合伙企业，对债务不承担责任。丁找甲，甲称合伙企业是按比例承担债务的，自己只能承担800元。 问：乙的退伙行为是否合法？ 乙应否承担企业债务？应承担多少？ 甲的说法可否支持？ 丁可以如何实现债权？ Key：1、合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应提前30日通知其他合伙人。《合》47条 2、退伙人对退伙前发生的企业债务承担连带责任。《合》54条 3、合伙人对合伙企业债务的责任形式是无限连带责任。《合》2、39、40 条。 2、某市市民A有私人住房五间，背靠大街。1998年3月，B来此地开餐馆，欲以一万元月租租用该房，但A欲参与分成。双方签订书面合同，规定A、B按3：7的比例分配赢利，A不干预B的经营也不参与经营管理。从1998年到2000年9月，两人按约分配，A共得4万元。2000年10月，B不慎购进一批有质量问题的牛肉，造成中毒，赔偿医疗费、损失和罚款等费用共20万元。A认为自己未经营饭店，是饭店的出租人，B将自己登记为合伙人未经本人同意无效，中毒事故与己无关。 Key：1、A、B签订的书面合同和之后的实践表明，A是餐馆的合伙人，因其以房屋出资并按约参与了赢利的分配。 2、合伙人可以不参与合伙企业的经营管理，只要合伙协议中有约定，不能 仅以此为理由不承担责任。 3、A、B对亏损承担连带责任，内部按协议约定的盈余分配比例承担亏损。 最高院《民法通则实施意见》147条规定，有过错的合伙人应当依据过错程度相应地多承担责任。 3、1995年，甲公司与乙公司共同组建有限责任公司丙，开发长宁区周桥三号地块二期商品房项目。甲、乙的投资比例分别为10%和90%。乙公司又有数家单位参股，其中丁公司出资占乙公司总投资额的45%。1996年，戊公司与丁公司签订《周桥三号地块二期商品房股权转让协议》，约定丁公司向戊公司转让其在丙公司45%股权的40%。同年10月，丁公司在丙公司的股东会上曾提出将其在丙公司的40%股权转让给戊公司但未形成股东会决议。戊公司在依约支付转让金1500万元后在约定期限内未得到丙公司的控股权遂向上海一中院提起诉讼，要求确认转让协议无效，并返还转让金及利息。请问协议是否有效？如果有效，丁该如何实现股权转让？股权交付又该如何完成？
第三章国际商事合同法 案例题目 案例1 暂时中止履行合同。加拿大公司与泰国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰国公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后，泰国公司获悉加拿大公司供应的仪器质量不稳定，于是立即通知加拿大公司：距悉你公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。加拿大公司受到通知后，立即向泰国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿付泰国公司支付的款项。但泰国公司受到此通知后，仍然坚持暂时中止履行合同。问题：泰国公司的做法是否妥当？ 案例2 分批交货下的解除合同。意大利某公司与我国公司签订了出口加工生产大理石的成套机械设备合同，合同规定分四批交货。在交付的前两批货物中都存在不同程度的质量问题。在第三批货物交付时，买方发现货物品质仍然不符合合同要求，故推定第四批货物的质量也难以保证，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。问题：我国公司的要求是否合理？ 案例3 货物的风险转移。香港某公司与我国某公司与2006年10月2日签订进口服装合同。11月2日货物出运，11月4日香港公司与瑞士公司签订合同，将该批货物专卖，此时货物仍在运输途中。问题：货物风险何时由香港公司转移到瑞士公司？ 案例4 是否构成根本违反合同。2005年2月8日，香港某电业有限公司A与珠海拱北某公司B签订购销合同。合同规定：拱北公司向香港公司订购日产佳能复印机200台，价格为CIF九州港1499美元一台，交货期限为4月15日，付款方式为信用证付款。在合同履行时，4月13日B公司收到装船电报通知，电报称所有货物与4月12日往珠海九洲港并注明合同号及信用证号。4月19日B公司收到九州港码头提货通知，码头方面向公司出示随船提单一份。提单上的装船日期为4月13日，到货是4月16日，B公司认为香港公司A未按合同交货期限规定的4月15日交货，电报所称4月12日装船不真实，因而没有
第二章商事组织法案例 案例1：个人独资企业设立条件 2004年10月28日，周某到乐安县谷岗乡投资兴建水电站，投资项目的名称为“乐安县**水电站”，该项目经县水利局同意，经县计划委员会立项批准。2004年12月5日至2005年4月30日，陈某夫妇分别以现金和实物的形式5次为兴建该水电站投资共计人民币125122.47元，周某之妻向陈某夫妇开具了5张收据。2005年8月30日，周某私自到乐安县工商局申请，要求将**水电站登记为个人独资企业。工商局根据周某提交的申请材料（申请表、身份证明、批准文件等材料），当场做出了准予登记的决定，并核发了《个人独资企业营业执照》。陈某夫妇不服该项工商行政登记，向法院提起行政诉讼。法院经审理判决：确认被告乐安县工商局2005年8月30日核发给周某的《个人独资企业营业执照》无效。 思考：1、工商局核发给周某的《个人独资企业营业执照》是否合法？ 2、分析法院判决的理由？ 案例2：个人独资企业的事务管理（1） 某个人独资企业成立的前几年由投资人甲自行经营，共盈利1000万元。后甲因年老体衰，不能继续经营，便委托乙管理企业。由于乙经营不善，企业连年亏损，现欠债150万元，企业很难再维持下去，故准备解散并清算。 请问：企业结算后的150万元债务应由甲承担，还是由乙承担？为什么?如果独资企业财产不足以清偿债务，怎么办？ 案例3：个人独资企业的事务管理（2） 某独资企业与1997年成立，投资人甲由于身体原因，将企业委托给乙管理。1998年5月，乙购买了住房，并从银行贷款10万元，在与银行签订借款合同时以该独资企业的财产进行了抵押。贷款到期后，乙没有还清全部贷款，银行要求处分抵押权时遭到投资人甲的拒绝，最后银行以乙为被告起诉到法院。 问： 1、乙与银行签订借款合同是否有效? 2、乙的抵押担保行为是否符合法律的规定？ 3、乙应该承担什么责任？ 案例4:事实上的合伙 [案情]甲于2001年12月开办了A企业，登记注册为个体工商户。2003年甲欲将A企业转让他人时，乙、丙诉至法院，理由为A企业是二人与甲共同合伙开办，请求判令二人与甲的合伙关系成立。同时，向法庭提供如下证据：1、当地政府下发同意乙在该地投资开办A企业；2、乙与A企业所在地的村民达成书面承包该地的协议书；3、甲作为A企业的负责人与当地村委员会签订承包该地的合同书，乙交纳的承包费；4、乙收取丙投资款5万元；5、甲办理了经营者为甲、投资人数1人、从业人数5人，投资额10万元的个体工商企业登记手续，并在登记申请表一栏写明投资人乙，出资10万元；6、出售产品收款表均有甲、乙、丙当中二人的签名；7、三名证人证实A企业是乙、丙投资，甲管事，三人是合伙关系，； 8、甲及甲的哥哥录音带证明A企业有乙、丙的投资等。 分析：法院是否会支持乙丙的诉讼请求？ 案例5：合伙企业的设立 2004年4月，我与王紫藤、李靖等3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：我与王紫藤各出资5000元，李靖1万元。利润分配为25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这4000元债务应该按照25%比25%比50%的利润分配比例承担。我与李靖都不同意。发生争议。 请问：1、本案之酒吧设立，符合法律规定么？ 2、4000元借款如何处理？
第一章 商事组织法 1. 依照我国公司法，下列权利不属于股东权的是（ C ） A.表决权 B.查阅权 C.抽回出资 D.分取红利 2.甲、乙、丙三人出资成立一家有限责任公司，现丙与丁达成协议，将其在该公司拥有的全部股份作价20万元转让给丁。对此，甲、乙均表示同意转让，但均愿以20万元购买。则丙所持股份应（ D ） A.全部卖给甲 B.全部卖给乙 C.全部卖给丁 D.由甲乙按持股比例取得 3.依照我国公司法，有限责任公司的权力机关是（ C ） A.董事会 B.监事会 C.股东会 D.工会 4. 下列商事主体，不具有企业法人资格的是（ A ） A.个人独资企业 B.有限责任公司 C.股份有限公司 D.一人公司 5.甲、乙、丙拟共同投资10万元设立一个有限责任公司，依照我国公司法，下列说法正确的有（ BC ） A.甲、乙、丙的实物出资合计不得超过人民币7万元 B.甲、乙、丙的现金出资合计不得低于人民币3万元 C.甲、乙、丙首次出资合计不得低于人民币2万元 D.甲、乙、丙首次出资合计不得低于人民币3万元 E.甲、乙、丙既可用现金出资，也可用非专利技术出资 6.依商法原理，无限责任公司与合伙企业相比其共同点是（C） A.具有独立的法人地位 B.设立有最低资本额的要求 C.对外承担无限连带责任 D.能对外募集资本 7.母公司 根据公司在控制与被控制关系中所处地位的不同，可以划分为母公司和子公司。实际控制其他公司的公司是母公司。 8.有限合伙 由普通合伙人和有限合伙人共同组成的合伙，前者对合伙的债务负无限责任，而后者则只负有限责任即仅以出资为限。 9.揭开公司面纱 是指在某些情形下，为保护公司之债权人，法院可揭开公司之面
2、-国际商事合同法案例讲解大全
2、国际商事合同法案例讲解大全 邹岿编 第二章国际商事合同法 第一节合同法概述 第二节合同的成立 1、吉卜逊诉曼彻斯特市议会案（Gibson v．Manchester City Counci1 1979） 1970年9月，保守党占多数议席的英国曼彻斯特市议会决定出让该议会房子，写信给原告吉卜逊称：“市议会有可能出让房子，价格约2725英镑，如你想买的话，请正式写份申请。”原告按要求写好申请，并回了信。正在此时，市议会重新选举，工党占了上风，决定不出让房子了。原告遂要求法院强制执行。法院认为市议会信中的“如你想买的话，请正式写份申请”属于要约邀请，原告的申请属于要约，市议会后来没有接受要约，所以没有意思表示一致，也就没有合同。原告因此败诉。 2、林肯被刺国防部悬赏缉凶纠纷案 林肯( Abraham Lincoln，1809-1865)是美国第16届总统。林肯被暗杀后，有三个犯罪嫌疑人，其中两人被逮捕，剩下一人怎么也找不到。为此，国防部悬赏25万美元查找这个嫌疑犯。原来，这个人跑到意大利当兵去了。隐姓埋名许多年之后，有一天，该人酒后吹牛，把当年暗杀林肯的事说了出来。听到该话的意大利人大惊，就把消息通过意大利官方告知美国国防部。由于长期没有音信，美国国防部已经撤回了这个悬赏。但意大利方面并不知道。后来，通风报信的人要求美国支付这25万美元的悬赏。美国本土撤回的悬赏，在不知情的意大利人看来并未被撤回，后来起诉到法院。最终双方达成妥协，美国国防部给了意大利报信人10万美元了结此案。 3、纽曼诉斯奇夫案(Newman v．Schiff) 1985 一个名叫斯奇夫的人，自称反税收者，在美国哥伦比亚广播公司（CBSl凌晨3：00-4:00的一档夜间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说：“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给本档夜间节目，我将付给他100 000美元。”哥伦比亚广播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。 一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法要求公民必须申报所得税，随即打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到100 000美元，CBS把这一要求转给斯奇夫，斯奇夫拒绝支付。纽曼上法院告斯奇夫违约，法院认为斯奇夫的要约是有时间期限的，即当天夜里3：00-4：00的那档节目，在这期间若有承诺，合同遂告成立，斯奇夫就要支付100 000美元，过了这段时间，要约失效，无合同可言，原告败诉。 4、斯蒂克诉马立克案案(Stilk v. Myrick) 1809 船方雇用一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海的航行，途中两名船员开了小差，船长答应其他船员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的
、国际商事仲裁和诉讼案例讲解大全
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8、国际商事仲裁和诉讼案例讲解大全 邹岿编 第九章国际商事仲裁和诉讼 第一节国际商事仲裁 1、德国某毛毯制造商诉荷兰某经销商案(1991) 原、被告签订的毛毯经销合同中有一条规定：“由本合同产生的一切争议如当事人间未能达成友好解决时，应首先提交德国---荷兰商会仲裁庭。如当事一方不接受此决定时，申诉人所指定的普通法院有管辖权。”后来双方发生了争议，原告（德国某毛毯制造商）诉至德国法院。被告（荷兰某经销商）拒绝出庭，其理由是：依合同应将争议提交仲裁。德国法院驳回了被告的这一辩解，其理由如下：根据德国、荷兰都承认和执行的《纽约公约》第5条第1款第1项规定，当事人有约定适用于仲裁协议的法律的自由，如无约定，应适用制作裁决国家的法律。但是本案中，当事人既未约定适用法又未约定仲裁地，因此裁决制作地国家的法律也无法确定；《德国---荷兰商会仲裁条例》包含一项规定，仲裁在德、荷举行皆可，两国法律可分别适用，因此本案不能只适用某一国法律，而应适用德、荷两国的法律来确定仲裁协议的合法性。德、荷法律皆规定，只有当事各方都同意仲裁，法院才不能进行审理。《纽约公约》第2条第3款也表达了这一思想：只有当事各方同意排除普通法院程序时，仲裁程序才是有效的。本案中争议的条款使当事人一方不接受裁决时可以提起诉讼，因此不存在有效的仲裁协议，而实质上只存在一项试图在法院起诉前的和解协议。 2、S.A. Sically诉Grasso 案(1974) 本案原告(S．A. Sically)为一家法国公司，被告(Grasso)为数家荷兰公司。双方在交易合同中规定：发生纠纷时，荷兰公司有权选择在荷兰仲裁或诉讼。后来原告认为，以上条款不平等且表明当事人没有提交仲裁的意图。上诉法院和法国最高法院一致判决驳回了原告的上述主张，理由是：外国公司保留仲裁或诉讼权并没有改变原告放弃法国法院对其国民案件纠纷的案件管辖权的事实。 3、中国技术进出口公司诉瑞士工业资源公司案 被告（瑞士工业资源公司）以欺骗的手段诱使原告（中国技术进出口公司）与其签订了一份钢材买卖合同，并在合同中列有一个仲裁条款。事后被告通过伪造的议付单据骗得了原告的钢材货款。原告了解真相后即向上海市中级人民法院起诉。受理法院判决该合同和仲裁条款皆无效，理由是它们皆是被告以欺诈手段订入的。上海市高级人民法院最后也确认了该判决。不过，为减少法院对仲裁的干预，有些国家的法院越来越多地采用所谓的“仲裁协议独立性原则”，开始对欺诈合同进行区别。美国联邦最高法院在1969年“普里曼涂料公司诉福依德公司”案中就将欺诈行为分成两类：一般欺诈行为；旨在诱使达成仲裁协议的欺诈行为。对一般欺诈行为达成的合同而产生的纠纷，当事人可订立有效仲裁协议将之提交仲裁，对后一类欺诈行为达成的仲裁协议须依法院裁判决定其效力。 4、北德意志州银行与江苏东方造船有限公司纠纷案(2010) 上诉人（原审被告）北德意志州银行(NORDDEUTSCHE LANDESBANK
国际商事合同法 一、填空题 1.德国1976年的（）是适用于国内和国际商事合同的单行法，而英国、美国的成文合同法分别为（）、（）。 2.（）指被禁止本人治理自己财产的人，它是（）法系国家对无行为能力人的一种称谓。 3.根据合同变更的内容，可将合同变更分为（）变更和（）变更。 4.1996年12月，由国际贸易法委员会制定的（）获得通过，该法是世界上第一部关于数据电文的示范性法律，分别（）和（）两大部分。 二、单项选择题（下列各题，只有一个符合题意的正确答案） 1. 根据英国法的规定，一项在法律上有效的合同，除当事人之间的意思表示一致外，还须具备的要素是( )。 A.书面形式 B.对价 C.签字蜡封 D.约因 2. 下列属于要约的是( )。 A.某公司收到的商品目录 B.某公司向交易双方寄送的报价单 C.普通广告 D.悬赏广告 3.在订立合同时，如买方已知第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或其他知识产权的权利或请求的，则( ) 。 A．卖方对此应承担责任 B．买方对此应承担责任 C．买方对此不承担责任 D．买卖双方对此都承担责任 4.在机器设备的买卖中，卖方所交的机器设备里有一个重要的零件与合同不符，使整个机器不能使用时( )。 A.买方可以要求退换货物 B.买方可以要求减价 C.买方可以要求损害赔偿 D.买方可以宣告撤销整个合同 5.甲汽车配件厂对乙汽车厂负有合同债务，此时两公司合并，致使该债务归于消灭，从而使原合同关系亦不复存在。这种合同消灭的方式被称为（）。 A.抵消 B.免除 C.混同 D.混合 三、多项选择题（下列各题有2个或2个以上正确答案） 1.国际商事合同订立的法律程序包括（）。 A.要约 B.商谈 C.承诺 D.签字 2.关于合同权利转让表述正确的有（）。 A.美国采取自由主义 B.法国采取通知主义 C.中国采取同意主义 D.日本采取自由主义 3.关于因国际商事合同违约而进行损害赔偿的叙述正确的是（）。 A.德国法以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外 B.法国法以金钱赔偿为原则，以为恢复原状例外 C.损害赔偿是最常见的合同违约救济措施 D.关于损害赔偿的范围德、法两国法律规定基本一致 4.根据各国法律的规定，合同的有效要件主要是( )。 A.当事人之间必须有一致的意思表示 B.意思表示必须真实
第四章商事组织法 通过本章的学习，使学生了解在今天国际社会里,商事组织的形态或种类，以及各类主体的设立和法律特征。 本章的难点是理解公司的有限责任以及合伙企业的合伙人之间承担无限连带责任的问题,以及二者的区别。 本章的教学重点是要求学生掌握公司的概念、种类，公司治理结构、独立董事以及揭开公司面纱理论 商事组织合伙企业公司股份独立董事法人人格权否认公司治理结构 第一节商事组织法概述 第二节合伙企业法
商事组织是国际商事交易中最重要的主体，一切国际商事法律关系都是通过商事主体来建立及完成的，不同的国际商事组织在国际商事关系中扮演着不同的角色，发挥着其他的商事主体所无法替代的作用。本章将系统地阐述不同商事组织的特点、设立、功能及内外部关系。 一、合伙的概念与特征 (一)合伙的概念 合伙是指两个或两个以上的合伙人为了经营共同的事业,共同出资、共享利益、共担风险而组成的商事组织。 合伙是商事组织形式的一种,由于合伙组织成立的手续比较简便，经营方式也比较灵活，所以是很多中小投资者愿意采取的一种经营方式。在各国的经济制度中，合伙组织也发挥着其他商事组织无法替代的作用。英美法系国家关于合伙的立法一般是以单行法的形式出现的，英国现行的合伙法是由《1８90年合伙法》和《１９07年合伙法》组成的。美国的合伙法属于州法，为了统一各州的合伙法，美国的统一州法全国委员会在191４年起草了《统一合伙法》（Ｕnifｏrm Partnerｓhip Act）和《统一有限合伙法》两部标准法,其中《统一合伙法》已经得到大多数州的采用,除乔治亚州和路易斯安娜州以外。大陆法系国家一般将合伙法放在民法典或商法典中加以规定，如德国、日本、法国等国家，我国在１997年通过了单行的《合伙企业法》,表明我国也非常注重对合伙组织的立法。 （二）合伙的法律特征 与其他的商事组织相比，合伙组织具有以下法律特点: 1、以合伙协议为成立基础 合伙组织以合伙人自愿达成的合伙协议为成立的基础,无论合伙协议是书面的还是口头的，合伙协议是合伙人之间建立合伙关系,确立各合伙人的权利义务,以及设立合伙组织的前提，是联结合伙人之间关系的纽带。因此，合伙关系的性质，也被认为是契约关系，合伙契约对合伙人的共同经营、利益分配进行了约定,各合伙人则通过合伙契约建立起了伙伴关系。这种契约与买卖、租赁等契约不同：买卖、租赁等契约的当事人订立契约的目的各不相同,互相履行达到各自的目的;而合伙契约则是为了实现共同的目的而签订的。 2、合伙由合伙人共同出资、共同经营 合伙人共同享有合伙和承担合伙的权利与义务,各合伙人均既是出资者,也是经营者,在合伙组织中具有相同的地位,共享合伙的收益，共同承担合伙经营中所遇到的风险。合伙人原则上具有平等参与合伙事务管理的权利,每个合伙人都可以对合伙事务进行干预，除非合伙协议有特别的约定,每个合伙人都有权对外代表合伙组织从事合伙业务活动。正是由于合伙组织的这一特点，合伙组织不能像其他商事组织那样委托他人经营，也不能像独资企业那样进行独自经营,从而使合伙具有特定的经济法律关系。 3、合伙人对合伙组织的债务承担无限连带责任 合伙组织一般也被称为“联盟”,即合伙成员必须为合伙的债务承担无限连带责任。 当合伙财产不足以清偿合伙债务时,各合伙人对未清偿的那部分合伙债务承担连带的清偿责任,即债权人有权请求任何一位合伙人履行合伙的全部债务，合伙人也将以个人所有的财产为合伙债务承担清偿责任，而不以出资为限，但事后该合伙人可以依合伙协议，就其多承担的部分向其他合伙人进行追偿。 合伙是“人”的组合，通过合伙契约,合伙人建立起一个为实现共同目的而进行活动的实体，因此，合伙人的死亡、破产或退出,都可能影响到合伙的存续。合伙通常不
安徽警官职业学院学报2010·1 ①②③④郭玉军：《国际商事仲裁中的惩罚性赔偿裁决》，载《法学评论》2000年第1期，第116-122页。 ⑤John Y.Gotanda,“Awarding Punitive Damages in International Commercial Arbitration in the Wake of Mastrobuono v.Shearson Lehman Hutton Inc.”Harvard International Law Journal Vol.38No.11997.pp.76-77. 浅议国际商事仲裁中的惩罚性赔偿 计京旺 （安徽安泰达律师事务所，安徽合肥230041） 【摘 要】惩罚性赔偿可否在国际商事仲裁中适用，我国尚无明确的立法与司法实践，国际社会对此也持谨慎 态度。美国相关案例对此做出了肯定性判决，这对国际商事仲裁将会产生重大影响。从仲裁协议的效力、仲裁的法律适用以及仲裁裁决的承认与执行等方面，深入分析惩罚性赔偿在国际商事仲裁中使用所遭遇的障碍及其可能的解决途径，对于完善在不断融入世界经济大格局背景下的我国仲裁工作，具有重要意义。【关键词】惩罚性赔偿；国际商事仲裁；仲裁协议；法律适用；仲裁裁决【中图分类号】DF961 【文献标识码】A 【文章编号】1671-5101（2010）01-0034-03 【收稿日期】2009-10-21 【作者简介】计京旺（1979—），男，安徽庐江人，安徽安泰达律师事务所律师。 No.1,2010 General No.46,Vol.9 2010年第1期第9卷（总第46期） 安徽警官职业学院学报 Journal of Anhui Vocational College of Police officers 当今社会，由仲裁员裁决涉及专利和商标的有效性、反托拉斯、证券和劳动争议并非异常。但是，在国际商事仲裁领域，仲裁员是否有权做出惩罚性赔偿裁决，引起了争论。①多数国家在民事诉讼包括商事仲裁中，禁止法官或仲裁员做出惩罚性赔偿的判决或裁决，而美国的趋势则是允许这种裁决。这种趋势在美国最高法院对Mastrobuono v.Shearson Lehman Hutton Inc.一案判决后，有可能持续下去， 而这会对国际商事仲裁产生深远影响。② 一、有关惩罚性赔偿的仲裁裁决 在惩罚性赔偿适用比较多的美国，对于惩罚性赔偿主要应由法官做出抑或可以由私人比如仲裁员做出仍存在差异。在美国，对此有三种不同的观点：③第一种观点认为，仲裁员不具有做出惩罚性赔偿裁决的权力。相关法院认为，即使法院或陪审团可以对恶意的违反合同行为做出惩罚性赔偿裁决，但契约自由并不包含通过合同惩罚当事人的自由。纽约州法不允许私人通过协议使自己服从惩罚性的制裁，其理由是惩罚性赔偿裁决是社会性的惩戒性救济，只能由作为国家机构的司法机关做出；第二种观点认为，当事人在仲裁协议中没有明确授权时，仲裁员不可以做出惩罚性赔偿裁决。持这种观点的法院认为，由于惩罚性赔偿是一种非常的救济，不能认为当事人规定用仲裁解决所有纠纷的含义广泛的文字就默示仲裁员有权做出这种裁决；第三种观点认为，仲裁员有权做出惩罚性赔偿裁决，除非当事人在仲裁 协议中明确禁止这种救济。持这种观点的法院认为，仲裁事项包括惩罚性救济的请求，因为仲裁是替代法院诉讼的一种方式，所以在仲裁中，可使用的救济范围至少应和法院可采用的救济保持一致。④ 美国最高法院在Mastrobuono 一案中实际上是持第三种观点。该案案情是：Mastrobuono 在Shear - son 公司开设了证券交易账户，并签订了证券交易 协议（该公司的标准形式）。该合同包含一指定协议受纽约州法支配的条款和当事人之间的所有争议应根据National Association of Securities Dealers Inc. (NASD),New York Stock Exchange Inc.(NYSE),American Stock Exchange Inc.(AMEX)的规则，通过 仲裁加以解决。几年之后，Mastrobuono 撤销了账户并在伊利诺斯州法院对证券公司起诉，主张证券公司错误地操作了账户。法院裁定当事人应将争议提交仲裁解决。由三名仲裁员组成的仲裁庭裁定证券公司因未授权的交易等赔偿Mastrobuono 159，327美元及400，000美元的惩罚性赔偿。Shearson 公司支付了补偿性赔偿部分，但在联邦地区法院起诉要求撤销惩罚性赔偿部分的裁决，理由是根据Garrity 规则，仲裁员无权做出惩罚性赔偿。地区法院和第七巡回法庭支持了证券公司的请求，裁定指定纽约州法为准据法的法律选择条款排除了仲裁员做出惩罚性赔偿裁决的权力。美国最高法院推翻了该判决。最高法院在该案中确立了三条原则：⑤首先，通常当事人有界定其仲裁协议范围的自由，而且联邦仲裁法 34
国际商事合同法 案例题目 案例1 暂时中止履行合同。加拿大公司与泰国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰国公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后合同订立后，泰国公司获悉加拿大公司供应的仪器质量不稳定，于是立即通知加拿大公司：距悉你公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。加拿大公司受到通知后，立即向泰国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿付泰国公司支付的款项。但泰国公司受到此通知后，仍然坚持暂时中止履行合同。问题：泰国公司的做法是否妥当？ 案例2 分批交货下的解除合同。意大利某公司与我国公司签订了出口加工生产大理石的成套机械设备合同，合同规定分四批交货。在交付的前两批货物中都存在不同程度的质量问题。在第三批货物交付时，买方发现货物品质仍然不符合合同要求，故推定第四批货物的质量也难以保证，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。问题：我国公司的要求是否合理？ 案例3 货物的风险转移。香港某公司与我国某公司与2006年10月2日签订进口服装合同。11月2日货物出运，11月4日香港公司与瑞士公司签订合同，将该批货物专卖，此时货物仍在运输途中。问题：货物风险何时由香港公司转移到瑞士公司？ 案例4 是否构成根本违反合同。2005年2月8日，某港某电业有限公司A与珠海拱北某公司B签订购销合同。合同规定：拱北公司向香港公司订购日产佳能复印机200台，价格为CIF九州港1499美元一台，交货期限为4月15日，付款方式为信用证付款。在合同履行时，4月13日B公司收到装船电报通知，电报称所有货物与4月12日往珠海九洲港并注明合同号及信用证号。4月19日B公司收
国际商事仲裁的发展趋 势及原因分析 TYYGROUP system office room 【TYYUA16H-TYY-TYYYUA8Q8-
国际商事仲裁的发展趋势及原因分析 摘要：随着世界经济一体化进程的加快，国际交流及经济活动日趋频繁，垮国纠纷也逐渐增多。国际商事仲裁作为解决垮国纠纷的有效手段之一，凭借它的高度意思自治性，法律适应的随机性，裁决执行的有效性，被广泛应用。本文从国际商事仲裁机构，数量地域分布，法律选择适应，立法动态诸多方面阐明了国际商事仲裁的发展趋势，并从国际商事仲裁的特征分析了发展趋势的原因。 一，概述 仲裁方式解决国际商事争议的历史可以追溯到本1889年。英国人为了解决本国商人和欧洲国家商人在国际贸易中的纠纷，颁布实施了第一部仲裁法。经过近两个世纪的发展，尤其是二战之后，伴随着科技和经济的发展，建立了一套完整的国际商事仲裁体系，使国际商事仲裁成为解决垮国纠纷的有效手段之一。近年来，国际商事仲裁呈现了出前所未有的繁荣景象。例如，国际商院仲裁院2000年度报告统计标明，自1987年至2000年共受理各类案件11，362件，是建院以来53年总和的5倍。 二，国际商事仲裁的现状 自世界上第一部仲裁法诞生之后，首次立法确立了国际贸易纠纷中的仲裁制度至今，世界各国大都制定了本国的仲裁法。为了更好地协调本国的仲裁法，致使国际商事争议得到有效地解决，国际社会先后制定了多项区域性和全球性国际公约及文件。其中，最有影响的是1958年联合国主持制定的承认与执行外国仲裁公约。
(一)国际商事仲裁机构及种类 按照国际商事仲裁的组织形式，国际商事仲裁基本分为两大类：临时仲裁(ad hoc arbitration)和机构仲裁(Institution arbitration)。目前，世界上主要国际商事仲裁机构及种类如下表： 序号 名称 英文缩写 种类 备注 1 国际商会仲裁院 ICCCA 国际性常设 我国96年加入 2 斯德哥尔歌摩仲裁院 SCCCA
2、国际商事合同法案例讲解大全 邹岿编第二章国际商事合同法第一节合同法概述 第二节合同的成立 1、 吉卜逊诉曼彻斯特市议会案(Gibsonv . ManchesterCitPCounci11979 ) 1970年9月，保守党占多数议席的英国曼彻斯特市议会决定出让该议会房子，写信给原告吉卜逊称：“市议会有可能出让房子，价格约2725 英镑，如你想买的话，请正式写份申请。”原告按要求写好申请，并回了信。正在此时，市议会重新选举，工党占了上风，决定不出让房子了。原告遂要求法院强制执行。法院认为市议会信中的“如你想买的话，请正式写份申请”属于要约邀请，原告的申请属于要约，市议会后来没有接受要约，所以没有意思表示一致，也就没有合同。原告因 此败诉。 2、林肯被刺国防部悬赏缉凶纠纷案 林肯(AbrahamLincoln , 1809-1865)是美国第16届总统。林肯被暗杀后， 有三个犯罪嫌疑人，其中两人被逮捕，剩下一人怎么也找不到。为此，国防部悬赏25 万美元查找这个嫌疑犯。原来，这个人跑到意大利当兵去了。隐姓埋名许多年之后，有一天，该人酒后吹牛，把当年暗杀林肯的事说了出来。听到该话的意大利人大惊，就把消息通过意大利官方告知美国国防部。由于长期没有音信，美国国防部已经撤回了这个悬赏。但意大利方面并不知道。后来，通风报信的人 要求美国支付这25万美元的悬赏。美国本土撤回的悬赏，在不知情的意大利人看来并未被撤回，后来起诉到法院。最终双方达成妥协，美国国防部给了意大利报信人10 万美元了结此案。
3、纽曼诉斯奇夫案( Newmanv . Schiff)1985 一个名叫斯奇夫的人，自称反税收者，在美国哥伦比亚广播公司( CBSI凌晨3 : 00-4:00 的一档夜间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说：“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给 本档夜间节目，我将付给他100000 美元。”哥伦比亚广播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。 一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法要求公民必须申报所得税，随即打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到100000美元，CBS把这 一要求转给斯奇夫，斯奇夫拒绝支付。纽曼上法院告斯奇夫违约，法院认为斯奇夫的 要约是有时间期限的，即当天夜里3: 00-4 : 00 的那档节目，在这期间若有承诺，合同遂告成立，斯奇夫就要支付100000 美元，过了这段时间，要约失效，无合同可言，原告败诉。 4、斯蒂克诉马立克案案( StiIkv.MPrick)1 809 船方雇用一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海的航行，途中两名船员开了 小差，船长答应其他船员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉，法院认为船长的允诺是不能执行的，因为缺少对价，理由是，船员在开船时，已经承担了义务，答应在航行中遇到一般普通意外情况应尽力而为，有两名船员开小差属普通意外情况，余下的船员依据原来签订的雇佣合同有义务尽力把船安全开回目的港，简而言之，凡属原 来合同已经存在的义务，不能作为一项新的允诺对价。 5、蒙特夫特诉斯考特案(Mountfordv . Scott ) 1971
Singapore International Arbitration Centre Equapack, Inc. v. Medi-Machines, S.A., Vis Moot 11 East 1 Procedural Order No. 3 1. To what extent are the parties bound by Procedural Order No. 2? Procedural Order No. 2 was issued by the President of the arbitral tribunal after consultation with the parties. Consequently, the parties may not go beyond the four questions that are set out. Specifically, no discussion of monetary compensation by way of restitution of the purchase price, damages, interest or the like should be included either in the memoranda or in the oral arguments. If the arbitral tribunal were to decide that there was a breach of the contract, the amount of monetary compensation would be in issue. That would not take place during the period of the Moot, but in subsequent hearings in the arbitration (that would not be part of the Moot). Questions relating to the relationship between Mr. Arbitrator 1 and Mr. Langweiler are also not to be raised. Not only do they not appear in Procedural Order No. 2, but SIAC Rule 13.1 provides that a challenge to an arbitrator must be made within 14 days after the circumstances that would give rise to the challenge became known. That was not done. As noted in Procedural Order No. 2, para. 3, SIAC Rule 17 gives the arbitral tribunal broad authority to determine the procedure to be followed in the absence of agreement of the parties on a particular procedure. Specifically, it gives the tribunal the authority to determine whether any amendment to the statement of case or the statement of defense should be allowed. Therefore, in the arbitration [not the Moot] the parties would be able to request the tribunal to allow them to raise new claims or defenses, so long as those claims or defenses were within the perimeters of the arbitration agreement. Until such a request was made and granted, arguments going to those claims or defenses would not be allowed. In regard to the question as to whether “the condition of the Model 14 machines constitute[d] fundamental breach and [whether] the letter of 19 October 2002 from Mr. Swan to Mr. Drake constitute[d] a declaration of avoidance of the contract”, any argument relative to fundamental breach or a declaration of avoidance may be raised. 2. Are Equatoriana and Mediterraneo party to the CISG? Yes, and they made no declarations when acceding to the Convention. 3. Are Equatoriana and Mediterraneo common law or civil law countries? The law of Equatoriana is based on that of England while the law of Mediterraneo is based on that of Italy. Neither country is a member of the European Union.
2、国际商事合同法案例讲解大全 邹岿编 第二章国际商事合同法 第一节合同法概述 第二节合同的成立 1、吉卜逊诉曼彻斯特市议会案 (Gibson v .Man Chester City Cou ncil 1979) 1970 年9月，保守党占多数议席的英国曼彻斯特市议会决定出让该议会房 子，写信给原告吉卜逊称：“市议会有可能出让房子，价格约2725英镑，如你想买的话，请正式写份申请。”原告按要求写好申请，并回了信。正在此时，市议会重新选举，工党占了上风，决定不出让房子了。原告遂要求法院强制执行。法院认为市议会信中的“如你想买的话，请正式写份申请”属于要约邀请，原告的申请属于要约，市议会后来没有接受要约，所以没有意思表示一致，也就没有合同。原告因此败诉。 2、林肯被刺国防部悬赏缉凶纠纷案 林肯(Abraham Lin coin ，1809-1865)是美国第16届总统。林肯被暗杀后， 有三个犯罪嫌疑人，其中两人被逮捕，剩下一人怎么也找不到。为此，国防部悬赏25万美元查找这个嫌疑犯。原来，这个人跑到意大利当兵去了。隐姓埋名许多年之后，有一天，该人酒后吹牛，把当年暗杀林肯的事说了出来。听到该话的意大利人大惊，就把消息通过意大利官方告知美国国防部。由于长期没有音信，美国国防部已经撤回了这个悬赏。但意大利方面并不知道。后来，通风报信的人要求美国支付这25万美元的悬赏。美国本土撤回的悬赏，在不知情的意大利人看来并未被撤回，后来起诉到法院。最终双
方达成妥协，美国国防部给了意大利报信人10万美元了结此案。 3、纽曼诉斯奇夫案(Newman v. Schiff) 1985 一个名叫斯奇夫的人，自称反税收者，在美国哥伦比亚广播公司( CBSI凌 晨3: 00-4:00的一档夜间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说：“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给本档夜间节目，我将付给他100 000美元。”哥伦比亚广播公司的早 间新闻转播了夜间节目的这则报道。 一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法要求公民必须申报所得税，随即打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到100 000美元，CBS把这一 要求转给斯奇夫，斯奇夫拒绝支付。纽曼上法院告斯奇夫违约，法院认为斯奇夫的要约是有时间期限的，即当天夜里3: 00-4 : 00的那档节目，在这期间若有承诺，合同遂告成立，斯奇夫就要支付100 000美元，过了这段时间，要约失效，无合同可言，原告败诉。 4、斯蒂克诉马立克案案(Stilk v. Myrick) 1809 船方雇用一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海的航行，途中两名船员开了小差，船长答应其他船员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉，法院认为船长的允诺是不能执行的，因为缺少对价，理由是，船员在开船时，已经承担了义务，答应在航行中遇 到一般普通意外情况应尽力而为，有两名船员开小差属普通意外情况，余下的船员依据
国际商事仲裁的优与劣 与诉讼、调解等其他争议解决方式相比，国际商事仲裁具有其明显的优势与劣势。我们在考虑是否采取仲裁方式的时候，需考虑合同双方的性质、合同类型、可预期的争议类型、以及仲裁裁决与执行将要涉及的国际国内法律等因素。国际商事争议的解决方式没有最好的方式，如果我们要选择仲裁作为解决方式的，需要考虑以下基本事项。 一、仲裁的优势 （一）执行力是否具有执行力是选择仲裁与否首要考虑的问题之一。如果裁决不能有效执行，那国际商事仲裁就变得毫无意义。有关仲裁执行的《纽约公约》已被大多数国家广泛认可。依据此公约，各签约国允许本国的法院和机构来执行仲裁裁决。这使得国际商事仲裁裁决的执行成为可能。当然，裁决能否执行还要看其是否满足公约的核心标准，如裁决的过程是否合理，程序是否得当。就执行力而言，《纽约公约》使得仲裁优于诉讼判决，因为还没有一个类似的、国际通用的公约来规范诉讼判决。诉讼判决的执行，如果没有国际条约支持，就只能完全依赖于国内法。在很多情况下，在一国寻求判决的认可与执行，国外判决只充当支持诉求的一种证据而已。 （二）速度一般来说，仲裁在解决争议方面，要比诉讼花费时间少。如果法庭采用简易程序审理决定违约赔偿金时，就要比要仲裁速度快。说仲裁速度快，还有一个原因就是不能上诉。当然不能上诉也有其负面影响。 （三）费用选择仲裁也是需要考虑费用问题。首先，需要支付仲裁员的费用。其次，需要支付仲裁机构的资源使用费；再次，还有到达仲裁地点的交通费、住宿费等。 （四）仲裁员、仲裁机构、仲裁规则选择当事人双方可以自由选择擅长于商业仲裁的仲裁机构，也可自由选择仲裁规则、仲裁员。而这些权利在诉讼中很难拥有。自由选择仲裁员有时候是非常有用的，因为裁决者不一定必须是位法律专家，但可以是拥有某方面的专业知识，极有利于争议的解决。事实上在很多争议中，需要解决的很多事实认定问题。具备专业知识的仲裁员可以有效的弥补