论如何行使查证权
【摘要】本文比较全面地归纳了公安机关行使查证权的法律依据及程序和条件，并结合公安工作实际总结了收缴（扣留）居民身份证的适用情形及处理程序。
【关键词】法制；查证权；居民身份证
公安机关是人民政府的重要组成部分，是我国的行政机关，同时它还承担着除国家机关工作人员的职务犯罪外的刑事案件的侦查任务，又是我国的司法机关。公安机关的性质具有双重性，既拥有行政权又拥有司法权。查证权是公安机关经常行使的一项执法权，它既可能行使于行政执法活动中，也可能行使于刑事案件侦查活动中。随着社会的发展，人、财、物的大流动，公安机关行使查证权的频率越来越高，如何规范行使查证权显得十分必要。本文拟根据现行的法律、法规、规章及规范性文件的规定，结合公安工作的实际，就公安机关行使查证权的来源、行使程序等问题试着进行分析。
一、行使查证权的法律渊源
查证权是指为查明自然人的身份、组织机构，有关国家机关依法要求自然人出示相关证件，审查其证件的真实性、时效性、及内容的权力。目前查证权的法律、规章、规范性文件主要有：（一）法律
1.《中华人民共和国居民身份证条例》（第十条、十二条、十五
论合同解除权的行使/李忠全- 生活中经常遇到这种情况：当事人双方签订了合同，在合同履行过程中，由于出现了约定解除条件或是法定解除条件成就的情况，主张解除合同的一方当事人便向人民法院起诉，请求人民法院解除合同。人民法院依法应否受理此类案件，主要看解除合同的案件到底是否属于民事受案范围。有学者认为，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。另一方没有异议的，合同自通知到达对方当事人时解除。另一方有异议的，主张解除的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构解除合同。［1］但根据我国合同法的有关规定，合同解除权赋予了合同当事人，而没有赋予人民法院。审判实践中各地做法不一，有的受理，有的不受理，导致法律适用的不统一。因此，很有必要做一探讨。 一、合同的解除与解除权行使的主体。
合同的解除，是指合同有效成立后，当具备法律规定的合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。［2］合同解除具有如下四个特征： （一）解除的合同必须是合法有效的合同。合同只有在依法成立并生效后，才存在解除。无效合同、可撤销的合同不存在合同的解除。 （二）合同解除必须具备法律规定的条件。合同一旦生效，即具有法律拘束力，非依法律规定，当事人不得随意解除合同。我国现行法律规定的合同解除主要有协议解除、约定解除和法定解除三种形式。
（三）合同的解除必须有解除行为。除当事人协议解除以外，当约定解除或是法定解除的条件成就之后，合同并不自动解除。无论哪方当事人享有解除合同的权利，主张解除合同的一方当事人，必须向对方提出解除合同的意思表示，才能达到解除合同的法律后果。 （四）合同解除使权利、义务关系自始消灭或向将来消灭。 我国《合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。” 根据本条款的规定，当事人双方经过协商，达成一致的意思表示可以导致合同的解除，此种解除的情形称为协议解除。该条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”据此，当事人也可以在合同中约定一方行使解除权的条件，待条件成就时单方解除合同，这种约定解除的情形称为约定解除权。
施工单位如何行使施工合同解除权 作者：周善良王滨来自：本站原创 2007-3-7[浏览：2388次] 合同解除，广义上包括协议解除与法定解除，其中协议解除由于是基于当事人双方共同意思表示而产生的，一般不会在合同双方之间引发纠纷；而法定解除（也即狭义的合同解除），是指在合同成立且有效后、没有履行或完全履行完毕前，一方当事人通过行使法定解除权而使合同效力消灭的行为。我国《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在合同履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的的；（五）法律规定的其它情形。”上述规定对合同法定解除的条件进行了原则性的界定，只有在满足这些条件的情况下，合同当事人一方才有权通过法定的程序解除合同。 而建筑施工合同与一般的合同相比，不仅涉及的标的金额巨大，而且往往涉及多方利益，有时甚至会影响到一系列经济主体的生存。因此，在其解除权的行使上，法律采取了较一般合同解除更为慎重的态度，特别是根据施工单位与发包单位在合同订立及履行中的优势地位变化规律，对施工单位单方行使解除权的行为进行了更为严格的限定。 一、施工单位行使合同解除权的条件。 最高人民法院在2004年9月颁发的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第九条中，具体规定了承包人（也即施工单位）行使合同解除权的具体条件。根据该条规定，施工单位在发包人具有下列违约（不履行义务）的行为，导致施工单位无法施工，并经施工单位催告后，在合理期限内仍不履行时，可以通过行使合同解除权，解除合同： 1、发包人未按合同约定支付工程款。 在建设工程施工合同中，除合同约定需由施工单位带款垫资的情形外，按约定金额及期限支付工程款是发包人的主要合同义务，如果发包人未按约定支付工程款项，导致施工单位无法继续施工，施工单位可向发包人发出通知付款的催告，给对方以合理期限，只有在合理期限届满后发包人仍不履行支付义务的，承包人（施工单位）方可行使合同解除权。 2、发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准。 建筑材料、建筑构配件及设备直接关系到建筑工程质量，为此，国务院《建设工程质量管理条件》第14条规定，由发包方提供的建筑材料、建筑构配件和设备应当符合设计文件及合同要求，同时施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准及合同约定，对建筑材料、建筑构配件等进行检验，未经检验或检验不合格的，不得在工程中使用，否则，除需承担赔偿责任外，还会受到较重的行政处罚。而根据国家《标准化法》及《标准化法实施条例》的规定，国家强制性标准是必须执行的最低质量标准，在发包人提供的建筑材料、建筑构配件或设备不符合该标准时，施工单位应当要求发包人在合理期限内进行更换修理，发包人拒绝履行的，施工单位有权行使合同解除权，解除施工合同。 3、发包人不履行合同约定的协助义务的。 建设工程施工合同是承揽合同的特殊形式，因此，《合同法》第十五章中有关承揽合同的一些规定，在建设工程合同中同样可以适用，依照《合同法》第259条的规定：承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务；定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可催告其在合理期限内履行义务；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同，该条款反映在《解释》中即形成了本条规
论所有权的限制 刘凯湘北京大学法学院教授 上传时间:2004-11-18 所有权在《法国民法典》中被规定为“对于物有绝对无限制地使用，收益及处分的权利”（《法国民法典》第544条）。这一经典性的定义自《德国民法典》始发生了重大变化，所有权的绝对性受到了立法的直接限制，并成为各国民事立法的一种趋势。这种限制既包括所有权权能的限制、所有权行使方式的限制，也包括所有权主体和所有权客体的限制，还包括所有权最终命运的限制。本文意在探讨所有权所受限制的各种具体表现，特别是各种民事权利对所有权的限制关系，揭示所有权作为完全物权的不“完全”一面，并探讨这种限制的意义。 在市场经济社会中，物权制度通过对财产的占有、利用等活动所产生的民事关系的规范与调整，为市场的形成和发展奠定必要的基础，而所有权制度作为物权制度的核心，无疑是在其中发挥着至关重要的作用。在民法理论中，所有权被视为物权中最完整，最充分的权利，被称为完全物权。它具有物权的一切法律特征：它是对世权，绝对权，具有独占性和排他性，享有追及力和优先力，以及由于它事关国家的根本经济制度，国家采取了广泛多样的方法进行保护等。与其他的民事权利相比，称所有权为最充分、最完整的权利并非言过其实，正如学者指出的：“如果说民法是一部民事权利宣言书，那么所有权无疑是其中一个极其重要的篇章。全部财产法不过是围绕所有权而规定和展开的。”[1]然而，任何自由权利又都是有限制的。自由的确是可贵的，自由的条件性又是确定无疑的，任何自由权利都有一个相对的限制，离开了这种限制，基于这一权利的期待利益就不会转化为现实，所有权也不例外。 毫无疑问，对所有权最根本的限制来自于一国的经济制度。一国经济制度对所有权的限制集中表现为：所有制的性质决定所有权的性质，有什么样的所有制，就有什么样的所有权。历史唯物主义认为，经济基础决定上层建筑，上层建筑反作用于经济基础，掌握国家政权的统治阶级从维护自身利益出发，必然经过手中的政权机器以立法形式确认其赖以生存的经济基础的合法性，即以所有权法律制度确立并维护所有制，并按社会的发展变化对之进行不触及根本的调整改革以实现其利益最大化。 我国自实行经济体制改革以来，在所有制改革方面的一个重大成果，就是打破了公有制大一统的传统格局，形成了以公有制为主体，多种所有制并存和共同发展的结构，由此决定我国的所有权法律制度也是以国有财产所有权，集体所有权、公民个人所有权、其他社会组织所有权共存的格局。认识所有制决定所有权的前提性限制条件，是探讨在法律制度内部对所有权施以限制的基础。 一、所有权在公法上的限制 公法是强行法，干预法，基于公法的行为是为维护国家利益、社会公共利益而实施的，不以当事人的意思表示为要件。同样地，公法对所有权的限制也是所有权受到的各种限制中最严格的。 公法对所有权的限制措施主要包括：国有化、征收、征用、没收、罚款等强制措施。国有化、征收和征用是在承认原所有权的合法性前提下，对之实施的彻底限制，并一般对被征
同时履行抗辩权论文抗辩权论文合同履行论文：浅论合同履 行中同时履行抗辩权的行使 摘要：同时履行抗辩权是合同法上一项重要的制度，大多数国家法律都确立了此项制度，我国《合同法》也设有明文。《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”因该条规定过于原则和抽象，在实务中难以具体化操作，故造成适用上的诸多困难。本人拟就实务中一起房屋买卖合同案件是否适用同时履行抗辩权的 有关问题进行探讨。 关键词：同时履行抗辩权；双务合同；牵连性；互负给付义务 基本案情 甲欲购买乙房，遂与乙协商，在 2010年11月29日，甲交付乙定金1万元，并在收条上注明，“购房约定：1、地点：x小区x幢x单元x室。2、总价款：188万元。3、双方在一个月内签订正式的合同、一个月内支付房屋首付款85万元整，即2010年12月30日前。”乙在收条上签名。2010年12月13日，乙通知甲，要求其支付首付款85万元，甲回复称“因临时突发事故，相关资金于本月底才能到，届
时按我们的协议履行首付事宜，不便之处望谅。”2010年12月29日16：00，甲寄给乙一份《关于敦促尽快签订正式购房合同的函》，要求乙与其尽快签订正式的购房合同，否则乙要承担相应的违约责任。同日晚，甲携带银行卡至乙家，要求先与乙签订正式的购房合同，而乙拒绝与甲先签订正式的购房合同，坚持要求乙先支付首付款85万元，双方未达成一致。后甲向人民法院提起诉讼，要求乙双倍返还定金2万元。 分歧 本案存在两种观点：一种观点认为乙存在违约行为，甲已经履行通知签约义务，并且展示了其具有履约能力，乙拒绝签订本约，应当向甲双倍返还定金2万元。另一种观点认为甲存在违约行为，甲未在一个月内履行通知或者向乙支付首付款85万元的义务，因此，甲丧失主张乙双倍返还定金2万元的权利。 本人赞同第一种观点。 本案看似一起案情简单的房屋买卖合同案件，其关键的法理问题是：乙是否适用同时履行抗辩权？ 分析 如何解决本案的分歧，本人认为要从同时履行抗辩权的本质、法律基础及构成要件等来分析和探讨，这样有助于对
宪法的解释 含义 指根宪法的原则和精神，采用一定的方法，对宪法的规定与条文含义的理解、说明与分析。其目的在于通过一个理性的可审查的程序，找出一个合宪的正确结果。 包括三方面含义： 一是以客观的态度，认识宪法条文的意义；二是对引起宪法争议的具体案件，适用宪法条文予以解决；三是从宪法条文的体系与关联性上，阐明其意义。 特征 首先，宪法解释具有规范性质； 指宪法解释具有法律规范普遍适用的规则特征。 解释宪法的过程，既是一个发现国家基本政治原则、民主、自由与人权价值的过程，也是发现那些被解释与适用的宪法文本含义的过程。宪法文本的含义一旦被发现，可以产生普遍的、规范的法律效力，指引、预设现在或未来的社会关系。 因此。宪法解释具有典型的规范性质，即对宪法文本进行立法解释的特征。 其次，宪法解释具有被动性 指宪法解释因具体案件或根据有关机构请求而启动的程序； 从各国宪法解释的实践来看，宪法解释通常因解决一个具体案件牵涉到宪法问题而发生，解释机关遵循不告不理原则，使得宪法解释具有附带性与被动性。 宪法的含义通常并不是被概括发现，而必须以具体的方式阐明之，宪法解释与裁决宪法纠纷而赋予的宪法含义联系在一起，亦即将宪法文本翻译成具体的、有价值的、适用于具体案件事实的公式。 再次，宪法解释具有中立性 指宪法解释者应受其解释结果的支配，以中立的而非其主观意志来解释宪法。 法治意味着不受任何恣意的侵害。释宪者不仅要解决其面临的具体问题，亦须考量与该具体问题紧密下相关联的其它问题，进而确定解释意旨是否与宪法规范相吻合。在解释宪法中，任何一个符合原则的决定，必然在案例的所有问题上都基于理性。 如果解释者在具体的案件中援引了某项原则，那么未来也应适用同样原则，这样可以把解释者的任意性的风险控制在最低限度。 最后，宪法解释具有适应性 指宪法解释应根据社会发展变化而不受已有解释意见的拘束而作出新的解释。 宪法容纳了一个社会中彼此冲突的利益和价值观念，社会关系的发展变化决定着宪法解释不可能像判例法发展或是制定法适用那样，前后完全一致，而需要通过变化来实现宪法的发展。 意义 宪法解释之必须，主要体现在以下五个方面： 一、在宪法实施中，必然会出现一些在宪法制定时没有明确考虑到的问题，因而国 家权力的行使与公民基本权利的保障，需要通过宪法解释的方式予以明确化、 具体化，从而提供必要的宪法基础。 二、宪法的原则性规定，在宪法实施中需要具体的解释予以明确； 首先，宪法规范具有高度原则性和概括性的特点，从而决定宪法条文离不开必要的解释以明确其具体含义；其次，宪法条文大多使用了开放的语言，以便通过宪法解释的形式，赋予其新的含义以适应社会发展的需要。通过宪法解释，在宪法实施中可以正确地确定这些宪法条款在具体情况和特殊情形下的内容与含义，以便探求、确定和明确制宪的原始含义。
（合同知识）关于合同解除权的行使问题浅谈
关于合同解除权的行使问题浅谈 壹、合同的解除和解除权行使的主体。 合同的解除，是指合同有效成立后，当具备法律规定的合同解除条件时，因当事人壹方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。合同解除具有如下四个特征： (壹)解除的合同必须是合法有效的合同。合同只有于依法成立且生效后，才存于解除。无效合同、可撤销的合同不存于合同的解除。 (二)合同解除必须具备法律规定的条件。合同壹旦生效，即具有法律拘束力，非依法律规定，当事人不得随意解除合同。我国现行法律规定的合同解除主要有协议解除、约定解除和法定解除三种形式。 (三)合同的解除必须有解除行为。除当事人协议解除以外，当约定解除或是法定解除的条件成就之后，合同且不自动解除。无论哪方当事人享有解除合同的权利，主张解除合同的壹方当事人，必须向对方提出解除合同的意思表示，才能达到解除合同的法律后果。 (四)合同解除使权利、义务关系自始消灭或向将来消灭。 我国《合同法》第九十三条第壹款规定：“当事人协商壹致，能够解除合同。”根据本条款的规定，当事人双方经过协商，达成壹致的意思表示能够导致合同的解除，此种解除的情形称为协议解除。该条第二款规定：“当事人能够约定壹方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人能够解除合同。”据此，当
事人也能够于合同中约定壹方行使解除权的条件，待条件成就时单方解除合同，这种约定解除的情形称为约定解除权。 约定解除权和解除权的行使，是既有区别又有联系的俩个概念。约定解除权是指当事人双方于合同中约定，于合同成立以后，未履行或未完全履行之前，由当事人壹方于出现某种情况后通过行使解除权，使合同关系消灭。解除权的行使应当以当事人于订约时或其后约定的解除权条款为前提。合同订立后，壹方当事人根据双方约定的解除合同的条件通知对方解除合同，导致合同关系消灭的行为，属于解除权的行使。解除权能够于订立合同时约定，也能够于合同履行过程中约定;能够约定壹方享有解除权，也能够约定双方均享有解除权。当解除合同的条件成就时，享有解除权的当事人，也即解除权人不必再和对方协商，便可行使解除权解除合同。 根据原《经济合同法》第27条、第28条的规定，当出现了解除权行使的法定事由，当事人壹方要求变更或解除经济合同时，应及时通知对方，且且通知应当采用书面形式。 1986年4月12日法(经)发[1986]13号最高人民法院《关于审理农村承包合同纠纷案件若干问题的意见》第四条规定，出现下列情况之壹的，应当允许变更或者解除承包合同：(壹)当事人双方协商同意，且且不损害国家、集体利益的;(二)订立承包合同依据的计划变更或者取消的;(三)因国家税收、价格等政策的调整，致使收益情况发生较大变化的;(四)由于自然灾害等不可抗力的原因，致使承包合同无法履行的;(五)因发包方或承包方不履行承包合同规定的义务，致使承包合同无法继续履行或者没有必要继续履行的;(六)承包人丧失承包能力的;(七)承包人进行
合同法定解除权的行使- 一、法定解除权产生的情形 ; ; 合同的法定解除是指已经依法成立而且生效的合同，在合同履行过程中出现了法律规定的某种情形，如果继续履行合同，将使一方当事人付出代价或遭受重大损失，因此规定这一方当事人可以解除合同，经过解除后不再具有法律效力，使合同向将来终止法律效力或自始就不具有法律效力。其特点在于：由法律直接规定解除的条件，当此种条件具备时，当事人可以解除合同。换言之，法律规定了在何种情况下当事人享有法定的解除权，通过行使解除权，可以导致合同的解除;。法定解除和约定解除是不同的，其区别在于法定解除权是一种形成权，一方当事人享有仅凭法定事由作出的意思表示即可使当事人双方间现成的法律关系消灭的权利，其行使无须征得对方当事人的同意。而约定解除则是通过双方协商或事先约定解除的条件，是一种双方法律行为。《中华人民共和国合同法》在第69条、94条规定了合同的法定解除情形，符合这几种情形的，当事人即可行使法定的解除权。具体有以下几种情形： ; （一）因不可抗力产生法定解除权《合同法》第94条第1项规定因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。当不可抗力发生导致合同目的不能实现时，合同存在已经没有任何意义，应该解除，并非一出现不可抗力情形就产生法定解除权，如果不可抗力对合同的影响程度不严重，没有影响到合同
目的的实现时，就不能解除。这个法定解除条件实际上是在出现不可抗力以后，对合同解除作出了限定的条件，只有在影响到合同目的的实现时才能解除，而不是只要出现不可抗力就可以解除。 ; （二）因预期违约产生的法定解除权《合同法》第94条第2项规定：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同。这实际是对明示和默示预期违约的规定，在一方当事人明确或以行为表示不履行合同主要债务的，非违约方可以在合同履行期限到来之前选择行使合同解除权解除合同，合同对双方不再有约束力。规定这项制度的目的是让预期违约的非违约方享有解除权，以解除合同的方式，尽快从合同关系中解脱出来，避免遭受不必要的损失。 ; （三）因迟延履行产生的法定解除权《合同法》第94条第3项规定当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。，第4项的前半部规定当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。这两种情况下的迟延履行，非违约方享有解除权解除合同，当事人一方在履行期限到来后未履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，或当事人迟延履行主要债务致使对方订立合同目的落空，没有继续履行的意义，这种情形可不经过催告程序。这两种情况其实质都是导致不能实现合同目的，均构成根本违约，非违约方可以要求解除合同。
论著作权与所有权的冲突 （莫艳霞，湖南师范大学法学院民商法专业） 摘要：作品著作权和作品所有权是存在于同一客体之上的权利,当客体发生转让时，著作权和所有权的权利主体发生变化，不同主体行使权利时便会产生一些冲突。我国目前还没有协调该冲突的具体法规，因此，完善相关的法律法规显得尤为重要。 关键词：著作权所有权 作品通常都有一个载体，载体的所有权与作品的著作权是可以分离的。如一幅绘画或书法，当所有权转让时著作权通常还留在原权利人手中，在这种所有权和著作权分别属于不同的主体的情况下，如果著作权人行使权利，要以接触或使用作品原件为前提，如展览生平绘画作品，便可能使著作权和所有权发生冲突。因此，只有明确著作权和所有权的性质和特征，确立协调冲突的原则，才能很好地处理此种矛盾。 一、著作权与所有权的概念 （一）著作权的概念 作品著作权，在我国亦称“版权”，是指作者对自己的文学、艺术和科学创作作品依法享有的人身权和财产权的民事权利。著作权是一种特殊的民事权利，既不同于作为其他财产权的物权和债权，又与作为知识产权另一部分内容的工业产权有所区别。著作权是一项基于作品而产生的权利，著作权对于作品独创性的要求仅是作品必须本人独立创作而非抄袭他人。从垂髫少儿到耄耋老人都有可能成为某一作品著作权的享有人，权利主体的广泛性，再加上著作权所带来利益的刺激性，使得著作权人权利意识的空前提高。 作者对自己任一作品依法享有的著作权同时包含着人身权和财产权两部分内容，人身权和财产权彼此密切相联系，并以同一作品为客体。在我国，按照《民法通则》的规定，著作权属于民事权利，是知识产权的重要组成部
分。基于作品而产生的权利，既有与人身利益相联系的内容，如作者主张自己为某文学艺术或科学作品的作者的资格权、发表权、署名权、修改权和维护作品的完整性权。这些权利没有财产性质，股属于著作人身权。与此同时，它也有属于财产内容的权利，如复制发行权、表演权、播放权、展示权、改编权等一系列财产权。 （二）所有权的概念 “所有权”一词有多重含义。其一，作为一项法律制度，它是一定社会中所有制在法律上的反映，是统治阶级用法律手段确认和保护一定社会所有制关系的法律规范的总和；其二，作为一种民事法律关系，它的主体是财产所有人和非所有人，它的客体是物，它的内容是财产所有人对其财产享有绝对支配的权利和非财产所有人负有不得侵犯的义务；其三，作为一种民事权利，它是指财产所有人对其财产依法享有的独占支配权。财产所有权的三层含义是密切联系着的。 作品所有权是指作品所有人依法对某一作品享有占有、使用权用、收益和处分的权利。按照《物权法》的规定，所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。即所有人对其财产享有占用、使用、收益和处分四项权能。与其他权利相比，所有权具有如下特征：1、自权性，即权利人对自有物享有的权利，不需任何中介，可以直接、无条件地支配其物；2、完全性，即权利人在法律允许的范围内对其标的物充分地支配管理；3、恒久性，所有权的存在无期限限制；4、单一性，所有权是对标的物统一的支配权；5、弹力性，所有权的权能可以通过设定他物权而与作为整体的所有权相分离，然而所有权并不因而丧失其作为所有权的支配力。 二、著作权与所有权的冲突 著作权与所有权分属于知识产权法和物权法领域，各自具有独特的性质，发挥不同的法律作用。作为具有不同法律理念和法律规则的两种法律制度，一方面，物权法和知识产权法存在着相当多的差异；另一方面，虽然知识财产是无体物，不受物权法的调整，但由于其具有财产的性质，也就使得知识
同时履行抗辩权 案例： 2010年2月20日，甲公司与乙公司签订了《仓库租赁合同》，甲公司将其一处仓库出租给乙公司使用，租赁期间从2010年2月26日起至2012年2月20日止，每月租金15000元。双方约定，在租赁期间，如甲公司不按时交付房屋或在中途无故收回房屋，即为违约，应提前1个月通知对方并将双倍押金及所交租金两倍退回。乙公司保证将承租物合法使用。同日，乙公司支付租金及押金，甲公司交付房屋给乙公司使用。2011年11月13日，甲公司以乙公司在涉诉仓库存放违法物品为由将仓库的门锁更换。因乙公司无法开门取回仓库内的财物，遂诉至法院，请求判决解除合同，甲公司退还租金并支付违约金。 请分析：本案中甲公司可否主张同时履行抗辩权？ 分析： 本案中甲公司可以主张同时履行抗辩权。以下为具体分析： 首先，我们应了解合同法中关于同时履行抗辩权的适用范围和适用条件。 同时履行抗辩权主要适用于双务合同，如买卖、互易、租赁、承揽、有偿委托、保险、雇佣、劳动等合同。同时履行抗辩权的适用条件包括以下几点：1、由同一双务合同产生的互负债务，且双方债务有对价关系；2、当事人双方互负的债务没有先后履行顺序且均已届清偿期；3、当事人一方未履行债务或未按合同约定履行债务；4、对方当事人应履行的义务是可能履行的。 其次，对于本案中甲公司是否适用于同时履行抗辩权。 一、本案中甲、乙两公司所签订的租赁合同是由甲、乙两公司所订立的双方共同履行的合同，属于双务合同中的租赁合同，在同时履行抗辩权的适用范围内。 二、对于该案中，甲公司具有主张同时履行抗辩权的条件： 1、根据甲、乙两公司签订《仓库租赁合同》，甲公司从乙公司获得押金及租金的收益同时付出将涉诉仓库从2010年2月26日至2012年2月20日的使用权交付乙公司的代价，乙公司从甲公司获得涉诉仓库从2010年2月26日至2012年2月20日的使用权的收益同时付出租赁期间向甲公司支付押金及租金的代价。双方负有基于同一双务合同的对价关系的互负义务。 2、甲、乙公司双方所负义务按照双方签订合同，自合同生效之日起均已届清偿期，双方所应履行义务自合同生效之日起应同时履行。双方互负已届清偿期且无先后顺序的义务。 3、乙公司向甲公司保证将承租物合法使用，但根据合同生效期间乙公司在涉诉仓库内存放违法物品，未能履行将承租物合法使用的义务。乙公司未按合同约定履行义务。 4、根据双方签订《仓库租赁合同》，乙公司负有将承租物合法使用的义务，基于国家各项法律，任何公民、单位或法人等在任何情况下都应遵守各项法律法规，属于不可卸责任和义务。乙公司应履行的义务是不可卸且能履行的。 从以上分析可以看出，本案符合同时履行抗辩权的适用范围和适用条件，故甲公司可以主张同时履行抗辩权。 最后，关于同时履行抗辩权的第四条适用条件“对方当事人应履行的义务是可能履行的”，在本案中由于乙公司在涉诉仓库存放违法物品，鉴于乙公司该行为属于违法行为，无论在本案的《仓库租赁合同》中是否有规定乙公司应履行合法使用承租物的义务都应视为其违约。
第一章宪法总论 1．成文宪法：是指在一个国家中由一个或几个宪法性文件构成的有统一法典形式的宪法。成文宪法是宪法规范赖以存在的主要形式，它的特点是宪法规范的特点明确、集中以及方便了解等。现在世界上大多数国家的宪法是成文宪法。 2．不成文宪法：是指在一个国家中不具有统一的法典形式，而散见于多种法律文书、宪法判例和宪法习惯的宪法。英国是典型的不成文宪法国家。 3．刚性宪法：是指制定、修改、解释的程序不同于一般的普通法律，具有特殊严格的要求，并具有最高法律效力的宪法。美国宪法属于典型的刚性宪法。 4．柔性宪法：是指无论是制定、修改、解释程序还是法律效力都与一般的普通法律一样的宪法。英国宪法属于典型的柔性宪法。 5．宪法修正案：是指在不触动宪法原文的情况下，把依照特定程序通过的修正内容按前后顺序分条附于宪法原文之后。 6．宪法解释：是指宪法制定者或者是依照宪法的规定享有宪法解释权的国家机关或其他特定的主体根据宪法的基本精神和基本原则对已经存在并且正在生效的宪法规范的含义、界限及其相互关系所作出的具有法律效力的说明。宪法解释既是使宪法规范适应社会实际的一种方法，也是保障宪法实施的手段和措施。 7．宪法习惯：是由依照宪法规定享有管理国家事务和社会事务职权的国家机关在实施宪法的过程中所形成的行为习惯，这些行为习惯与实施宪法的活动密切相关，经过长期的实践成为实施宪法的一个不可分割的重要组成部分。 8．宪法判例：是指宪法条文无明确规定，而由司法机关在审判实践中逐渐形成的具有宪法效力的判例，宪法判例一般产生于实行不成文宪法的国家。 9．宪法结构：是指单一宪法文件的成文宪法在内容上的体系和安排，实际上是指宪法内容的相互关系及其外在表现形式。宪法结构有内部结构和外部结构之分。内部结构是构成宪法的若干要素及其相互关系，外部结构是指宪法与其他要素在组成更大社会系统中的相互关系。我国的宪法由序言、总纲、公民基本权利和义务、国家机构、国旗国徽国歌五个部分组成。 10．宪法修改：是宪法制定者或者依照宪法的规定享有宪法修改权的国家机关或其他特定的主体对宪法规范中不符合宪法制定者利益的内容加以变更的宪法创制活动。 11．宪法监督：是宪法制定者通过一定的制度和程序对依据宪法规定有权解释宪法、修改宪法和实施宪法的特定主体所进行的宪法解释、宪法修改和宪法实施活动的过程和结果所进行的监督活动，其目的旨在使宪法的规定准确实施和完全实现，从而实现宪法制定者的立宪目的。包括人民监督、立法机关的宪法监督、国家元首的宪法监督、国家司法机关的宪法监督。字串6 12．最高代表机关审查制：是指由作为民意代表的立法机关，抽象的审查宪法行为是否违反宪法的制度。历史上最早由英国实行。 13．司法审查制：是指由普通法院在审理案件过程中具体附带地就适用于该案件的法律的合宪性进行审查的制度。司法审查制度由美国自1803年马伯里诉麦迪逊案创立。 14．宪法法院审查制：是指在国家机构中设立专门保障宪法秩序的宪法法院以抽象的原则审查为主，附带的案件审查为辅的方式审查法律文件等是否符合宪法的制度，代表国为德国。15．宪法关系：是指根据一定的宪法规范，在宪法主体之间产生的、以宪法中的权利和义务为基本内容的社会政治关系，是立宪社会最基本政治秩序在宪法上的表现。宪法关系主要包括四个方面：国家与公民之间的关系、国家与国内各民族社会团体企事业单位等组织之间的关系、国家与政党之间的关系、国家机关之间的关系。 第二章我国的国家制度 1．共和制：为较多的资产阶级国家所采取的政体。是指国家最高权力实际上和形式上都不
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题 论所有权保留的法律构成 王轶中国人民大学法学院教授 关键词: 所有权保留简易交付任意性规范强制性规范 内容提要: 所有权保留，是与分期付款买卖结合紧密的担保制度。不同的物权变动模式之下，所有权保留的法律构成也存有差异。《中华人民共和国物权法》坚持我国原有民事立法的作法，以债权形式主义的物权变动模式为原则。但就动产标的物如何基于合同行为发生所有权转移的法律效果，我国原有民事立法以补充性任意性规范的方式确立了债权形式主义的物权变动模式，《中华人民共和国物权法》则略作调整，以强制性规范的方式确立了债权形式主义的物权变动模式。在此背景下，所有权保留的法律构成体现为：分期付款买卖合同中，除与动产标的物所有权转移相关的合同条款附有生效条件外，其他条款自依法成立时生效。在与动产标的物所有权转移相关的合同条款所附生效条件成就前，出卖人向买受人进行的标的物交付行为，系服务于买受人提前享用的需要，而非履行其转移标的物所有权于买受人的合同义务;一旦该生效条件成就，买受人即可基于简易交付取得标的物的所有权。 所有权保留，是与分期付款买卖结合紧密的一种担保制度。依据该项制度，在买卖合同中，买受人虽先占有、使用标的物，但在双方
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题 当事人约定的特定条件(通常是价金的一部或全部支付)成就之前，出卖人仍保留标的物的所有权。待条件成就后，再将所有权转移给买受人。该项制度以微观上的利益均衡为宗旨，以权利享有和利益享用相分离的权利分化理论为构思主题，以设定标的物所有权转移的前提条件为特征，精巧地实现了买受人对标的物的提前享用，有效地降低了出卖人滞后收取价金的交易风险，从而以制度设计的内在合理性为契机，一经运用，即发挥了巨大的信用供与功能。(关于该制度稍稍详细一些的分析，参见王轶：《所有权保留制度研究》，载梁慧星主编《民商法论丛》(第六卷)，法律出版社1997年版。)《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第134条就所有权保留设有明文，规定当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。2007年3月16日颁布， 2007年10月1日施行的《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)相较于此前的民事立法，如《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)以及《合同法》，在物权变动模式(这里所谓物权变动模式，就是指一个国家或地区的民事立法，对于基于民事行为，尤其是基于合同行为发生物权变动法律效果进行法律调控的具体方式。)上尽管基本相似，但仍做小幅调整。(稍微详细一些的论述参见王轶、关淑芳：《物权变动制度三论》，载《法律适用》2008年第1-2期。)在此背景下，所有权保留如何进行法律的构成，颇值研究。
论合同解除权的行使- 生活中经常遇到这种情况：当事人双方签订了合同，在合同履行过程中，由于出现了约定解除条件或是法定解除条件成就的情况，主张解除合同的一方当事人便向人民法院起诉，请求人民法院解除合同。人民法院依法应否受理此类案件，主要看解除合同的案件到底是否属于民事受案范围。有学者认为，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。另一方没有异议的，合同自通知到达对方当事人时解除。另一方有异议的，主张解除的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构解除合同。［1］但根据我国合同法的有关规定，合同解除权赋予了合同当事人，而没有赋予人民法院。审判实践中各地做法不一，有的受理，有的不受理，导致法律适用的不统一。因此，很有必要做一探讨。 一、合同的解除与解除权行使的主体。 合同的解除，是指合同有效成立后，当具备法律规定的合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。［2］合同解除具有如下四个特征： （一）解除的合同必须是合法有效的合同。合同只有在依法成立并生效后，才存在解除。无效合同、可撤销的合同不存在合同的解除。 （二）合同解除必须具备法律规定的条件。合同一旦生效，即具有法律拘束力，非依法律规定，当事人不得随意解除合同。我国现行法律规定的合同解除主要有协议解除、约定解除和法定解除三种形式。 （三）合同的解除必须有解除行为。除当事人协议解除以外，当约定解除或是法定解除的条件成就之后，合同并不自动解
除。无论哪方当事人享有解除合同的权利，主张解除合同的一方当事人，必须向对方提出解除合同的意思表示，才能达到解除合同的法律后果。 （四）合同解除使权利、义务关系自始消灭或向将来消灭。 我国《合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。” 根据本条款的规定，当事人双方经过协商，达成一致的意思表示可以导致合同的解除，此种解除的情形称为协议解除。该条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”据此，当事人也可以在合同中约定一方行使解除权的条件，待条件成就时单方解除合同，这种约定解除的情形称为约定解除权。 约定解除权与解除权的行使，是既有区别又有联系的两个概念。约定解除权是指当事人双方在合同中约定，在合同成立以后，未履行或未完全履行之前，由当事人一方在出现某种情况后通过行使解除权，使合同关系消灭。解除权的行使应当以当事人在订约时或其后约定的解除权条款为前提。合同订立后，一方当事人根据双方约定的解除合同的条件通知对方解除合同，导致合同关系消灭的行为，属于解除权的行使。解除权可以在订立合同时约定，也可以在合同履行过程中约定；可以约定一方享有解除权，也可以约定双方均享有解除权。当解除合同的条件成就时，享有解除权的当事人，也即解除权人不必再与对方协商，便可行使解除权解除合同。 根据原《经济合同法》第27条、第28条的规定，当出现了解除权行使的法定事由，当事人一方要求变更或解除经济合同时，应及时通知对方，并且通知应当采用书面形式。 由此可见，我国法律对于合同解除权的规定逐步在完善，
合同解除权行使期限 敖漫 【基本案情】 原告：李××。 被告：神木县房地产开发经营有限公司。 2006年9月27日，原告与被告签订了《商品房买卖合同》，原告购买被告开发的西沙住宅小区B区22幢1单元602号房，房屋面积为156.83平米，总价款为495583元。原告依约向被告交纳了35%（175583元）的房屋首付款，后原告的工商银行购房贷款未获批准。原告除首付款以外再未交纳过房款。原、告签订的《合同》第五条约定“买受人首付支付最低不少于总价款35%，其余价款可以向银行借款支付。借款日期为2007年6月办理贷款手续，一个月内办完，如逾期未能办理，付款方式及违约责任按第3项（分期付款）约定的办法执行，期限为第3项约定的日期向后顺延一个月，即6月1日至10日内付清45%房款顺延为7月1日至10日。 2008年8月被告在神木县公证处公证之下向原告等250户邮寄送达了《逾期交房告知书》。2011年3月18日被告在神木县公证处公证之下向原告等56户邮寄送达了《催缴房款并解除合同通知书》。2011年4月24日被告与他人签订合同，将本案涉诉商品房另行出售。 原告诉称：2006年9月27日，原告与被告签订了《商品房买卖合同》，被告将其开发的西沙住宅小区B区22幢1单元602号房出售给原告，该房面积为156.83平米，总价款为495583元。依照合同约
定原告向被告交纳了35%（175583元）的房屋首付款，并及时向被告递交了向中国工商银行办理住房按揭贷款所需的全部手续，但因被告的原因致使按揭贷款迟迟没有审批下来。依合同约定，被告应在2008年8月底前向原告交房，否则被告向原告承担已付房款每日万分之十的违约责任。但至今被告开发的该小区内配套设施无一能达到房屋的验收条件和验收标准，房屋至今尚不具备合同约定的交房条件。综上，被告的行为违反了合同法的相关规定，构成合同违约，故原告请求依法判令：1、确认被告的《催缴房款并解除合同通知书》无效； 2、被告继续履行合同并立即向原告交付房屋； 3、被告承担自2008年9月1日起至实际交房之日的违约金。 被告神木县房地产开发经营有限公司辩称：因原告未按合同约定交付房款，故被告可依约定解除合同。原告因自身原因购房贷款未批准之后，其购房款的支付方式转化为分期付款，但原告并未依据合同的约定向被告支付购房款。2011年3月18日被告已向原告邮寄了书面的《催缴房款并解除合同通知书》，要求原告于15日内向被告交纳拖欠的全部房款并承担一定利息及违约金，否则本通知同时作为解除合同通知书。故原告与被告之间签订的《商品房买卖合同》已依法解除，原告无权要求被告继续履行合同。被告迟延交房是受当地政策调整，原告请求被告支付逾期交房违约金的诉请也不能成立。 【评析意见】 合同解除权的性质属形成权。所谓形成权，是指权利人依自己的单方意思表示就可以使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。根据
“行使所有权意思自治”与“居住权”冲突的价值平衡 张生贵北京市天依律师事务所 ----------------------------------------------------------- 世界上没有绝对的所有权，没有哪一种不需要考虑社会利益的所有权，这一观念已随着历史的发展被内化为人们心中的道德准则。-----耶林 ----------------------------------------------------------- 【借以研究的案件】 刘某某居住的房屋系其父亲早年分配的公有住房，刘某于1990年居住讼争房屋，刘某的女儿一出生就住在此房，一家人持续居住至今，户籍也在此房，本市内没有其他住房，无固定收入，无力购臵房产。2012年3月，刘某的继母向法院起诉，要求刘某一家人腾房，刘某不同意，自己认为涉案房屋房改时出资购买，虽然产权登记在刘某继母的名下，但刘某享有法定权利。 一审法院审理后以“刘某未提交充分证据”为由判决限期腾房，刘某及未成年女儿提出上诉，认为（2012）民初字第10446号民事判决遗漏重要事实、裁判结果违背法律，依据《民事诉讼法》第一百五十三条（二）（三）项规定撤销改判，被上诉人的腾房主张侵害了未成年人的合法权益，应予驳回。 李某一家现居住的西城区房屋，原系区政府的直管公房，是拆迁胡同危改后新建的回迁安臵房。1997年政府对胡同实施危改拆迁，1997年11月12日，拆迁人与李某的父亲签订《城市住宅房屋拆迁
安臵补助协议书》，第二条明确李某系拆迁被安臵人之一；第三条2项约定，过渡期限自1997年9月19日到1999年9月19日，过渡期满后安臵到小区施工号1号楼2门501。此房建成后李某与李父同时获准入住回迁房，2002年7月16日，李某出资五万多元以李父名义回购了此房。 2010年1月20日，李某之母去世，李父以继承权纠纷为由将李某诉至法院，法院确认了李某相应的继承份额。 2012年4月李某的继父起诉李某，要求返还原物，搬出房屋，一审法院判决李某及其未成年女儿于判决生效后四十天内搬出房屋。 【该不该腾房的法理辩析】 物权法虽然规定了占有、使用、收益、处分四项权能，但并未规定的有权的具体实现方式，也未将共同居住人的居住行为列为对所有权人的侵害情形。在此情况下，很难通过逻辑三段论的推理，直接推断出所有权人有权让同住人腾房。此类案件在法律性质上，应属于所有权人行使所有权的自由是否不受任何限制的问题，并不是所有权的绝对性问题。 遇到所有权人“行使所有权的意思自治”与“居住权人的利益”发生冲突时，需要法官在裁判时通过价值判断予以确定该保护那一方的利益，如果仅从保护物权的绝对性出发，可能课以居住人更大的风险，引起社会的不稳定，反之，如果从保护共居人的角度出发，则可能得出不同的结论，影响所有权人的利益。如何才能体现法律的公平正义，就要在价值取向上做出取舍，如果要保护某种利益，则可能使另一种利益受到一定的限制，优先保护某种利益，将会使另一利益受到影响和损害，这种取舍就涉及到价值判断和利益衡量问题。
浅论同时履行抗辩权 为完善合同制度，体现现代商业活动的鼓励交易、保障交易安全原则，《合同法》将同时履行抗辩权从大陆法系引入我国法律领域，这对规范当事人履行合同及维护其合法权益意义重大。 一、同时履行抗辩权的概念和理论基础 什么是同时履行抗辩权？德国民法典第320条规定：“因双务契约而负担债务者，在他方未为对待给付前，得拒绝自己的给付，但自己有先为给付的义务者，不在此限。”我国《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”。所谓同时履行抗辩权，是指“双务合同中当事人一方在他方未为对待给付以前，有权拒绝自己的义务履行，又称为履行合同抗辩权。”
同时履行抗辩权的理论基础在于合同法的两项基本原则：诚实信用原则和公平原则。合同依法成立后，当事人的利益是均衡的。一旦由于某种情况这种均衡被打破，就有必要采取措施进行调整，以恢复利益平衡状态。而同时履行抗辩权正是基于上述两项原则设定的合同当事人积极地恢复其失衡利益的重要措施。其主要内容有以下几个方面。首先，当事人一方在对方未为对待给付之前，可以暂时不履行自已承担的义务；在对方履行不符合约定之时，可以根据情况相应地暂时不履行自己承担的义务。其次，当事人应本着诚实信用原则履行自己的义务，如果自己尚未履行，不得要求对方先为履行。再次，依据诚实信用原则和公平原则，当事人不得滥用同时履行抗辩权，如在另一方仅为轻微违约，并不影响自己债权实现的情况下，不得以行使同时履行抗辩权为由拒绝对方的履行请求。最后，依诚实信用原则，当事人一方行使同时履行抗辩权时应及时通知对方，以免给对方造成损失；在对方已履行或提供适当担保的情况下应及时履行自己的义务。 二、双务合同中同时履行抗辩权的构成要件 一般认为，同时履行抗辩权须有以下构成要件： （一）在同一双务合同中产生 同时履行抗辩权的根据是双务合同功能上的牵连性，因而它主要适用