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评新《民事诉讼法》第条之规定

评新《民事诉讼法》第61、71、72、73条之规定

摘要：

我国证人在不出庭的情况下的作证方式，30年来经历了由单一化到多样化的发展过程，使法官在其中作出选择。依学理分析，证人特殊作证方式可分为单向叙事、双向交流、多向交流三种类型，各种方式在不同程度上接近直接言词原则。法官的选择应有一定顺序，根据证人作证条件和查明案件事实的需要，按照最接近直接言词的规则确定证人在不出庭情况下的具体作证方式。关键词：

不出庭证人特殊作证方式；新《民事诉讼法》；法官裁量中正文：

证人不出庭是个历久弥新的话题。从法律社会学视角分析，证人出庭问题有必然性，其解决结果可能永远无法达到法律学人期望的理想状态。然则，将证人出庭与不出庭采取对立性思维，对不出庭的特殊作证方式未从理论上深入探究，相关程序构思粗疏，制度应用就会失去应有的弹性。就本文而言，证人特殊作证方式是指证人在不出庭的情况下，通过其他手段向法庭陈述案件事实或者接受询问的替补性方案。随着现代技术发展和司法经验积累，证人特殊作证方式不断增多，必然使法官面临机能、成本各异的具体作证手段选择问题。对于新《民事诉讼法》确定的多种证人特殊作证方式，如何判断每一种方式在事实审理中的价值，如何从证人特殊作证方式系统功能最优化的视角进行科学设

计，以使案件审理活动符合民事诉讼的基本目标追求，都需要对新《民事诉讼法》的相关规定进行深入理解。通过类型化思考，确定相应的选择规则，方能使不同作证手段在立法上衔接有序，实现各方诉讼主体或者参与者之间的利益平衡。

一、证人证据

（1）、民事诉讼证据的定义

民事诉讼证据，是指在民事诉讼中用以证明和确认案件事实的各种依据。它具有以下作用：

1、证据是人民法院查明事实真相的手段，认定案件事实的根据

案件一旦发生就成为过去，我们无法让时间倒转。唯一有效和可能的手段就是通过有价值的信息和材料最大限度地还原案件的本来面目。这些有价值的信息和材料在法律上以证据材料的形式表现出来，人民法院对这些证据材料通过严格的程序筛选，获得了有用的证据，并通过这些证据查明了事实真相，案件事实得以重构。

2、证据是当事人维护自己民事权益的武器

对进入诉讼的当事人来说，要得到人民法院支持，获得有利于自己的司法裁判，就必须用证据说话，证据充分不充分常常直接决定着诉讼的胜负。如果主要的证据灭失，即使当事人主张的事实本身是真实的，除非对方当事人予以承认，否则人民法院也无法从法律上加以确认。

3、证据是使裁判具有公信力的基础

裁判的权威性体现在它以事实为依据，以法律为准绳。一个无事实依据、无充分的证据支持的裁判文书，是不会有公信力的。（2）、民事诉讼证据的特征

通说认为，民事诉讼证据具有客观性、关联性和合法性三大特征，只有同时具备这三个特征的证据材料，才有作为证据的资格或者说才有可采性，学者将之称为证据资格或证据能力。也有学者认为，只要同时具备关联性和合法性，甚至只要具备合法性的证据材料就具有证据资格。

1、客观性

民事证据的客观性，是指作为民事证据的事实材料必须是客观存在的。也就是说，作为证据事实，它不以任何人的主观意志为转移，它以真实而非虚无的、客观而非想象的面目出现于客观世界，且能够为人所认识和理解。民事证据的客观性，源于事物之间的普遍联系。具体地说，在民事法律关系的变动过程中，必然会以各种形式在客观世界里留下印迹，这些印迹，在民事诉讼中就表现为人证或物证等形式。通过这些印迹，一般而言可以真实地再现民事法律关系的具体变动过程。由此看来，虽然这个回溯性的事实不能和真实的事实划等号，但它是建立在客观、真实的证据材料之上的，这是毫无疑问的。

强调民事证据的客观性就是强调它必须是真实、客观的证据材料。为此，一方面要求当事人在举证时必须向人民法院提供真

实的证据，不得伪造、篡改证据；要求证人如实作证，不得作伪证；要求鉴定人提供科学、客观的鉴定意见。另一方面，要求人民法院在调查收集证据时，应当保持客观，不得先入为主，甚至只收集有利于一方当事人的证据；要求人民法院在审查核实证据时必须持客观的立场。

2、关联性

民事证据的关联性，又称为民事证据的相关性，是指民事证据必须与案件的待证事实之间有内在的联系。事物之间的联系是普遍的，在一个民事法律关系中联系也是普遍的，但并非所有的联系均具有法律意义。对于民事诉讼这个领域来讲，所考察的联系只是那些和待证事实之间有关系的内在联系。也就是说，只有对于认定要件事实有帮助的事实材料才有法律意义。这种事实材料所表现出的关联性一般以两种形式表现出来：①直接的联系，如事实材料所反映出的事实本身就是待证事实的组成部分；②间接的联系，如事实材料所反映出的事实能够间接证明某一待证事实成立。

强调民事证据的关联性，就是强调它与案件事实之间具有内在的联系。为此，对于当事人及其诉讼代理人而言，在收集、提供证据时应将注意力集中在那些与案件有关联的证据材料上；对于人民法院而言，应将调查和审核证据的范围严格限定在与案件有关联的证据材料上。

3、合法性

民事证据的合法性是指作为民事案件定案依据的事实材料必须符合法定的存在形式，并且其获取、提供、审查、保全、认证、质证等证据的适用过程和程序也必须是合乎法律规定的。在法治国家，强调民事证据的合法性其实就是在强调人权的重要性，如《民事证据规定》第68条就深刻地体现了这一点。通说认为，民事证据的合法性包括三个方面的内容：①证据的存在形式合法，即所有的证据都必须具备法律规定的特定形式要件。②证据的取得合法，即当事人和代理人在收集证据的时候，所使用的手段和程序必须符合法律规定；人民法院在依职权调查、收集证据时也同样要遵守法律的规定。③证据的提交和认定的程序合法。如《民事诉讼法》第63条规定，证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。

明确证据具有合法性，可以使当事人和人民法院在收集和运用证据的过程中始终注意合法性的要求，以便将那些不具备合法性要求的证据材料排除。

客观性、关联性和合法性（一般简称“三性”）是作为民事证据的事实材料不可分割的三个本质属性，缺一不可。不同时具备这“三性”的事实材料对人民法院最终认定案件事实不具有参考价值；对于当事人和其诉讼代理人而言，无形中就浪费了时间和金钱，得不偿失。所以，深刻理解民事证据的“三性”无论是对于人民法院而言，还是对于当事人而言均具有重要的意义。（3）、证人证言

1、证人证言的概念与特征

证人证言，是指了解案件有关情况的证人向人民法院就其知晓的案件事实所作的陈述或证词。与其他证据相比较，证人证言具有以下特征：

①、证人证言的主观性很强。证人证言是证人对他亲身感知的事实的一种回忆性的陈述，这种陈述是否客观依赖于他的记忆能力、表达能力、理解能力以及他本人是否有主观偏见。换句话说，证人本人主观上的因素对他的陈述影响很大。因此，证人证言的主观性很强。

②、证人证言具有不可替代性。证人证言是建立在证人与案件事实发生的空间和时间具有同一性的基础之上的，这种空间和时间上的联系是不可替代的，所以证人证言也是不可替代的。

③、证人证言必须采取法定的形式。《民事诉讼法》第73条明确规定：“经人民法院通知，证人应当出庭作证”。只有符合本条所规定的法定条件，如因健康原因不能出庭的，因路途遥远，交通不便不能出庭的，因自然灾害等不可抗力不能出庭的，其他有正当理由不能出庭的，经人民法院许可，才可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证。《民事证据规定》第55条也规定：“证人应当出庭作证，接受当事人的质询。证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。”第56条中规定，证人确有困难不能出庭的，“经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传

输技术手段作证”。第57条规定：“证人为聋哑人的，可以其他表达方式作证。”

2、证人的范围

我国民事诉讼中的证人，包括单位和个人两大类。《民事诉讼法》第72条规定：“凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。”如果由单位作证，应由其有关负责人或者知情人出庭作证，并由其单位在书面证词上加盖公章。个人作为证人，必须能够正确表达意志。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。

以下人员不得作为证人：

①、不能正确表达意志的人。

能够向法庭正确表达自己的意志，是作为证人的必备条件。因此精神病人、生理上有缺陷的人、年幼的人等，如果不具备这一条件，就不能作为证人。如果对与其年龄、智力状况或者精神状况相适应的待证事实提供证据，可以作为证人。

②、诉讼代理人在同一案件中不得作为证人。

如果诉讼代理人对正确查明事实有重要作用，可以在终止与被代理人的委托代理关系后成为证人。这主要是为了避免角色冲突。如诉讼代理人必须自始至终参与法庭审理，而证人却不得旁听法庭审理。

③、办理本案的审判人员、书记员、鉴定人、勘验人、翻译

人员和检察人员，不能同时是本案的证人。这主要是因为这些人员对案件的裁判具有一定的权力，如果同时作为证人，不利于程序正义。

3、证人的权利

证人的权利主要有：

①、有权用本民族语言文字提供证言

②、补充、更正权

证人对人民法院的笔录与其陈述有出入的，对笔录中误记或漏记的部分，有权要求更正和补充。

③、损失补偿权

《民事诉讼法》第74条明确规定：“证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付；当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付”。《交纳办法》也规定，证人在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴应当由当事人负担。

④、获得保护权

证人因作证受到侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

4、证人的义务

证人的义务主要有：

①、出庭义务

证人除确有困难不能出庭外，应当出庭作证，接受当事人的质询。

②、如实作证的义务

证人应如实向法庭陈述其亲身感知的事实，不得使用猜测、推断或者评论性的语言。应接受审判人员和当事人对他的询问，如实回答问题，不得对事实进行增减，更不得作伪证。

二、证人特殊作证方式的制度演变

基于民事司法实践问题解决之目的，我国证人特殊作证方式30年来经历了由单一化到多样化的发展过程，《民事诉讼法》的制订、修改及其司法解释都对制度完善起到重要作用。

（1）、不同时期证人特殊作证的规定及成效

1．1982年《民事诉讼法（试行）》和1991年《民事诉讼法》的规定。

我国《民事诉讼法》制订之初，就确立了证人出庭作证之原则和不出庭提交书面证言之例外的制度。1982年的《民事诉讼法（试行）》第61条规定，凡知晓案件情况者，皆有出庭作证之义务，证人确实有困难无法出庭者，法院可以许可其提交书面证言。1991年《民事诉讼法》第70条保留了该规定。这实际是大陆法系国家所坚持的口头审理与书面审理主次关系的延续，只是在司法实践中出现原则和例外的异位颠倒，证人普遍不出庭而采用书面证言，不利于案件事实的查明。据调查，河南省某县法院1992

年至1996年间需要证人出庭作证的民事

案件有1396件，却无一人到庭。湖南省某基层法院1995年在审结的88件民事案件中，共计使用证人证言408份，仅6人履行出庭作证义务雎。从制度层面分析，这种情况产生的原因主要有两点：一是证人确有困难无法出庭的具体情形规定不明，法官自由裁量权过大，致使书面证言滥用；二是当时《民事诉讼法》对证人不出庭的解决方法只规定了提供书面证言一种方式，替代证人出庭的选择方案匮乏。

2．2001年最高人民法院关于民事诉讼证据的司法解释为有效规制书面证言的使用，最高人民法院在2001年的《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称为《证据规定》）中明确了两方面规定：其一，证人确有困难无法出庭之具体情形。包括：年老体弱或行动不方便而不能出庭者；特殊工作岗位要求不能离开者；路程非常遥远，通行不便以至难以出庭者；自然灾害等不可抗力之原因而无法出庭者；其他确实不能出庭之特殊情形。其二，增设了证人特殊作证方式，例如：证人确实不能出庭者，法院可以许可证人提供书面证言、视听资料或采用双向视听传输技术三种特殊手段作证。这些规定出台的背景是消减原有民事诉讼中的强职权主义因素，增设大量当事人主义模式的内容，有关证据司法解释作为原告、被告以及审判人员三方博弈的一种工具而激发了诉讼当事人之间的积极对抗。通过王亚新等学者于2003年对四个基层法院证人出庭作证情况的调查，证人出庭率分别达

到11．6％、13．1％、14．6％、9．8％，与最高人民法院《证据规定》的司法解释颁布之前有较大幅度的提升。但10％左右的证人出庭率说明，证人出庭率不高仍然是民事司法的现实，尤其在《证据规定》增设的新的证人特殊作证方式中，除双向视听传输技术通过“远程审判”的方式由少部分法院使用以外，视听资料作证形式更极为少见，法官允许证人不出庭而提交书面证言仍然为特殊作证的基本手段，选择其他特殊作证方式的积极性不强。

3．2012年新《民事诉讼法》的规定

2012年通过的新《民事诉讼法》除保留1982年《民事诉讼法（试行）》、1991年《民事诉讼法》中证人有义务出庭作证的规定外，第73条还沿袭了《证据规定》中特殊作证方式的规定，符合不能出庭的法定情形的，可以许可证人利用书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证。该条规定与《证据规定》相关内容在文字表述上所不同的是，增加了“等方式”的列举未尽表达。这样一来，新《民事诉讼法》第73条规定就有了充分的解释空间，即在上述三种之外可以裁量选择其他合适的特殊作证方式。依此理解，只要能向法院陈述案件事实，电话、电子邮件甚至QQ会话等也有成为特殊作证手段的可能性。新《民事诉讼法》实施的时间还较为有限，评估新规定在司法实践中的表现尚需时日。不过，从零星个案反映，一些司法物质条件较好的沿海地区．有采用视听传输技术作证的一定积极性，但对探索法条中明确列举的特殊

作证手段之外的其他方式，还持非常审慎的态度。同时，使用书面证言有长期的历史，受传统司法习惯影响，该作证方式在案件审理中还较为广泛的存在，但如果当事人对书面证言提出异议，法官一般都不会轻易采纳。

（2）、多样化的证人作证方式及问题

我国民事诉讼中证人特殊作证方式大体经历了三个发展阶段。第一阶段：特殊作证方式单一化，即只有书面证言一种，由1982年《民事诉讼法（试行）》和1991年《民事诉讼法》所规定；第二阶段：特殊作证方式多样化并列举已尽，即立法上采取列举已尽的方式表述，限于书面证言、视听资料、双向视听传输技术三种，由2001年的《证据规定》加以明确；第三阶段：特殊作证方式多样化并列举未尽。即立法上采取列举未尽的方式表述，2012年新《民事诉讼法》除规定有书面证言、视听传输技术或者视听资料三种外，还留有解释空间，存在其他特殊作证方式的可能性。

新《民事诉讼法》第73条用列举未尽的方式表达，显然有包含三种之外的其他特殊作证方式之意，意在随着科学技术的发展不断充实新的作证手段，同时给法官确定证人特殊作证方式时更大的选择余地，尤其是鼓励法官发挥能动性，在实践中积极发现和完善更多的特殊作证手段，以保证证据调查的有效性。随之产生的问题是，多样化的不同特殊作证方式在机能和适用成本上未必相同，对查明事实和程序保障的程度也有差异，法官选择特殊

作证方式应有明确的价值取向。否则，将不能体现特殊作证方式多样化的立法宗旨，实践中习惯采用书面证言作证的现状将依然固我。同时，不管是何种特殊作证方式，无非是证人在不出庭的情况下，将自己所了解的案件事实以某种工具或载体向法院陈述，新的特殊作证方式立足于向法院陈述的可能性而被采纳。但如果仅仅以能够向法院陈述作为特殊作证方式的标准，那么这种标准是非常低的，有可能将最初级的言语交流方式也列入其中。就现有几种特殊作证手段而言，有的只能单向陈述案件事实，有的则可以进行多方向的交流讨论，其满足证据调查需要的程度存在明显差别。将不同的特殊作证方式进行类型化区分，并确立特殊作证方式的选择规定，才有可能使新《民事诉讼法》第73条的立法本意得以实现。

三、我国证人特殊作证方式的制度完善

我国新《民事诉讼法》第73条规定丰富了证人特殊作证方式，并留下解释余地，为今后民事司法适应技术发展和生活方式的改变提供了制度空间。但还存在特殊作证方式不足和使用规则不明的问题，需要加以完善。

（1）、证人特殊作证方式的充实

证人特殊作证方式采取列举未尽的法条表述，虽然为通过解释填补法律漏洞提供了便利，但这种表述方式也存在固有不足，缺乏明确的指向性，容易在法条理解上产生严重分歧，可能产生两种极端化后果。第一种为证人特殊作证方式限于书面证言、视

听传输技术、视听资料三种，对探索新的特殊作证手段缺乏积极性，法条适用过于机械僵化；第二种是过度扩张证人特殊作证方式的理解，为求得案件审理便利，将一些不适宜的手段用于证人作证，导致法官裁量权的滥用。对于难以概括的立法内容尽可能完整列举，引导法律适用时采用所列举的内容，是立法的一般规则。各种证人特殊作证方式差异较大，立法上亦应依此处理。新《民事诉讼法》第73条的内容仍然较为单薄，所列举的证人特殊作证方式实际只包含单向叙事和多向交流两种类型，不能完整涵盖各种特殊作证类型，在单向叙事和多向交流之间没有双向交流的过渡形式，限制了法官的选择。

（2）、明确特殊作证方式选择规则及基本条件

新《民事诉讼法》第73条规定将不同的特殊作证手段并列，并且没有明确相应的选择规则，那么就意味着法官可以自由选择。如前所述，这些特殊作证手段在功能、作用上存在有很大差异，按照最接近直接言词的规则选择，才更有利于司法公共利益的保护。《民事诉讼法》应明确规定，对于有正当理由不能出庭的证人，法官应当根据具体条件，依次选择允许证人采取视听传输技术、书面答复、书面证言或者视听资料等方式作证。可以看出，最接近规则的背后，不仅是不同作证方式的先后选择顺序，更是具体到每一种作证方式的适用条件问题，没有适用条件的选择规则将是空泛的，不可操作的。除了有不出庭作证的正当理由外，各种特殊作证方式的适用条件也各有差异：

1．对于视听传输技术作证

必须以双向视听传输系统为前提，在法庭和证人之间同时具有“可视”与“可听”的双向传输设备。除此之外，司法实践中还利用传真设备传递证人在庭审中的签名文件，使得该种作证方式最大限度地接近在场审理的效果。所以，视听传输技术作证的首要条件就是完备的信息传输设备以及有关附属设施。至于证人一端的视昕设备，不一定理解为其生活场所必须具备该系统，如果能够到附近的法院或者其他法律机关、法律服务机构使用视听设备系统，同样可认为具备视听传输技术作证的条件。

2．对于书面询问制度下的书面答复作证

案件事实的简单性以及具体性皆为德国、日本的适用条件，在双方当事人均无异议方面，两国在书面询问设立之初都确立该项条件，之后则发生分化。德国在审理集中化、快速化观念影响下，强调法官的诉讼指挥权，取消了当事人无异议的条件。日本基于精密司法传统，按照通常程序和简易法院审理程序作了分别处理，在通常程序中凸显当事人程序利益保障，保留了当事人无异议的适用条件，在简易法院审理程序中则突出快捷性，取消了该条件。相比较而言，日本的设计更符合不同程序的价值取向，值得借鉴。所以，不具备视听传输技术作证条件的，如果案件事实简单且具体、普通程序中双方当事人均无异议（在简易程序和小额程序中可不作此要求）的，可以对证人提出书面询问，让证人作出书面答复。

3．对于书面证言和视听资料作证

采用视听传输技术、书面答复的多向交流或者双向交流等方式作证，当然成为书面证言和视听资料等单向叙事作证的条件。同时，案件事实简单明确，亦可以采用该种作证方式。实践中，如果案件事实简单明确，通常可以与其他证据互相印证，能达到查明事实的目的，再采用成本较高的多向交流或者双向交流作证则无必要。不过，明确证人特殊作证方式的选择规则及适用条件，只是对法官裁量权的规制，并非取消其裁量权。因为影响具体作证方式的选择因素远比我们想象的复杂，其中还包括案件审理所使用程序的繁简、证人重要性的高低等等。即使选择了某种特殊作证方式，法官亦有可能根据具体条件在操作上适当简化。在日本，对于利用小额程序审理的案件，不一定同时具备“可视”、“可听”的要求，证人也可以通过电话作证，将“电视会议”简化为“电话会议”作证。对于证人重要性较低的，即使具备视听传输技术作证的条件，也可能采用成本较低的书面询问等方式。因此，在明确特殊作证方式选择规则和适用基本条件的前提下，赋予法官较为充足的裁量权甚为必要。

最后应指出的是，从民事诉讼的发展趋势看，当事人陈述的证据价值逐步得到重视，证据视阈的当事人问题研究日趋深化，那么，作为证人特殊作证方式选择的理念，在一定条件下也可以适用于当事人的询问，当事人有特殊原因不能出庭的，可根据案件审理需要和具体条件采用视听传输技术所保障的远程审判方

式。

四、结语

将电子数据列入证据类型，是适应社会发展，特别是科技发展的表现。实践中，有的案件涉及到电子数据的内容，甚至有些电子数据作为关键证据可以左右案件的进展和最终解决。将电子数据纳入民事证据类型，是民诉法与时俱进的表现。

举证时限是法院提供给当事人的在合理期限举证的时限，当事人对举证时限应当予以重视。如果在法院提供的举证时限内有证据未举证，又没有正当理由的，法院可以根据案件实际情况选择采纳该证据，也可以选择不采纳该证据，即使采纳该证据，也要给予当事人以训诫、罚款。

各国都有证人不出庭的特殊规定。但是例外通常是遵循基本原则的条件不具备情况下的特殊处理方式，并非在基本原则之外再设置一条并行的道路。如有可能，例外情形的处理应当向基本原则靠拢，以维护基本原则的主导地位。尽管我国目前还没有在立法上将直接言词作为民事诉讼的基本原则，但依据直接言词的要求审理案件已经成为社会共识，至少存在观念上的直接言词原则。因此，证人特殊作证方式选择的最接近规则，实际是对民事诉讼中直接言词观念的倡导，有利于减少司法实践中滥用书面证言的现象，引导社会民众积极参与民

事司法，共同推动程序正义。

参考文献：

[1]胡夏冰．为什么强制证人到庭作证——兼论完善我国证人作证制度的基本思路[J]．法学评论，2002

[2]张旭，易继松．关于证人不出庭作证的法律思考[J]．现代法学，2002

[3]王亚新，陈杭平．证人出庭作证的一个分析框架——基于对若干基层法院民事诉讼程序的调查[J]．中国法学，2005

[4]王亚新．民事诉讼中的证人出庭作证[J]．中外法学，2005

[5]黄国昌．民事诉讼理论之新展开[M]．北京：北京大学出版社，2008

[6]周成泓．民事证人视听作证的程序研究[J]．政治与法律。2008

[7]段文波．一体化与集中化：口头审理方式的现状与未来[J]．中国法学，2012

[8]陈坤．法学方法论的困境与出路一论最小损害原则[J]．西南政法大学学报，2012

[9]梁玉霞．聚焦于法庭的叙事：诉讼证明三元系统对接——论裁判者心证自由的限度[J]．中外法学，2011

[10]段文波．《民事诉讼法》修改应当关注作为证据的当事人[J1．西南政法大学学报，2012

[11]吴玉章．对法律移植问题的初步思考[J]．比较法研究，199l

[12]刘学在．论民事诉讼中的直接言词原则[J]．中南民族大学学报：社会科学版，2011

[13]杨荣馨．民事诉讼原理[M]．北京：法律出版社，2004

新民事诉讼法

新民事诉讼法 (1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过根据2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的》第一次修正根据2012年8月31日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第二次修正) 第一编总则第一章任务、适用范围和基本原则第一条中华人民共和国民事诉讼法以宪法为根据，结合我国民事审判工作的经验和实际情况制定。

第二条中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事案件，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益，教育公民自觉遵守法律，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利进行。第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的。第四条凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。第五条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织

的民事诉讼权利，实行对等原则。第六条民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。第七条人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。第八条民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的，应当及时判决。

民事诉讼法名词解释

民事诉讼法第三人的概念：民事诉讼中的第三人，是对他人之间争议的诉讼标的具有独立请求权或者虽无独立请求权，但案件处理结果同其有法律上的利害关系，因而参加到已经开始的诉讼程序中来的人。第三人的种类：民事诉讼法将第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。有独立请求权的第三人应该具备的条件：1、对他人之间争议的诉讼标的，有部份或全部的独立请求权。2、他人的诉讼业已经开始，正在进行。3、以本诉的双方当事人为共同被告。诉讼代理人：是指根据法律的规定或者当事人的授权，以当事人的名义，保护该当事人的合法权益，代理实施诉讼行为，参加诉讼的人。撤诉：是指人民法院受理案件后宣布判决前，原告申请撤回起诉的行为。民事诉讼：是指代表国家行使审判权的法院和诉讼参加人以及其他诉讼参与人，为审理和解决民事、经济纠纷依法进行的活动，以及在这些活动中依法产生的各种诉讼法律关系的总称。法定期间：指民事诉讼法明确规定的进行某种诉讼行为的期间裁定：人民法院在审理民事、经济案件或民事执行的过程中，对于所发生的程序问题所作的认定。延期审理：是指法院开庭审理后，或者在开庭审理过程中，出现某种特殊情况而影响了案件的审理，而决定在另外日期进行审理的诉讼行为。缺席审判：是相对对席审判而言的，指在法庭审理时，一方当事人未到庭情况下，法院依法作出的判决。法院调解：法院调解，是指在人民法院审判人员的主持下，双方当事人就民事权益争议自愿、平等地进行协商，以达成协议，解决纠纷的活动。二、问答题： 1、试述民事裁定与民事判决的区别：两者的相同点在于二者均是人民法院在审理案件时所作出的认定，而且判决书和裁定书不仅在内容上，即使在写法上也基本相同，并且发生法律效力后，都具有强制力和不可争辨力。不同点在于：①解决的问题不同；②作出的时间及依据不同；③它们采取的形式不完全相同；④上诉范围和上诉期限不同；⑤法律效力不完全相同。 2、不公开审理的民事案件。答：①涉及国家秘密的民事案件；②涉及个人隐私的民事案件；③当事人申请不公开审理的离婚和涉及商业秘密的案件。 3、调解原则的含义：依法调解就是依照法律的规定进行调解工作。民事诉讼法规定：“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成，应当及时判决。” 5、简述拘传及其适用的条件：适用拘传必须同时具备三个条件： ①被拘传的对象必须是法律规定或人民法院认为必须到庭的被告； ②必须是经过人民法院用传票两次传唤；③必须是被告人经两次传票传唤后无正当理由拒不到庭。简述上诉必须具备的条件：1、上诉人必须是依法享有上诉权或可以行使上诉权的人；2、上诉的对象必须是依法准许上诉的判决、裁定；3、上诉必须在法定的期限内进行（判决是15天，裁定是10天）；4、上诉应当递交上诉状。民事诉讼法重点解读 1、依法调解原则：调解原则是讲法院审理民事案件应当根据自愿合法的原则进行调解，调解不成及时判决。法院办案时能调解的尽量调解。 2、不公开审理的民事案件：不宜公开审判的案件有以下几种：一是涉及国家机密的案件。二是涉及个人隐私的案件。三是离婚案件和涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。 3、处分原则：是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。处分原则在刑事诉讼中有几个体现：（1）诉讼只能应当事人起诉而开始，应当事人撤消诉讼时结束。（2）诉讼请求范围由当事人自行决定，法官不允许做出当事人请求之外做出的判决。（3）当事人在诉讼中可以变更、撤回、追加诉讼请求。（4）原告可以放弃诉讼请求被告可以承认原告的请求，双方可以和解。 4、辩论原则：是指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实和争议问题，各自陈述自己的主张和根据互相反驳答辩，以维护自己的合法权益。辩论原则有以下几个内容：（一）辩论权归属于双方当事人，其它的诉讼参与人不具有辩论权。（二）辩论的范围包括案件的实体和程序两个方面。（三）辩论原则只适用于诉讼程序，对于非诉程序、执行程序不适用辩论原则。（四）辩论方式有口头和书面两种 5、支持起诉原则：机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。 6、管辖异议：管辖权异议，是指当事人向受案法院管辖案件提出不同意见权的行为。 7、级别管辖：级别管辖是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。（一）基层人民法院管辖的第一审民事案件，但本法另有规定的除外。（二）中级人民法院管辖的第一审民事案件。有三类：1、重大的涉外案件。2、在本辖区有重大影响的案件。3、最高法院确定由中级法院管辖的案件。（三）高级人民法院管辖的第一审民事案件。管辖在本辖区内有重大影响的第一审民事案件。（四）最高法院管辖的第一审民事案件。有两类：一类是在全国有重大影响的案件，另一类是认为应当由本院审理的案件 8、地域管辖：普通地域管辖通行做法是实行“原告就被告”的原则，即以被告所在地作为确定管辖标准；特殊地域管辖通常指主要不是以被告所在地，而是以引起诉讼的法律事实的所在地，诉讼标的所在地为标准确定诉讼的管辖法院：1、因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。2、因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地，包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。 9、专属管辖:专属管辖是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖.1、因不动产纠纷提起的诉讼，专属不动产所在地人民法院管辖2、因港口作业发生纠纷提起的诉讼，专属港口所在地人民法院管辖3、因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖。 10、共同管辖：是指法律规定两个或两个以上的法院对某类诉讼都有管辖权。选择管辖：是指两个以上的法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个提起诉讼。 11、协议管辖是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。《民事诉讼法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别 12、当事人的类型：公民、法人、其他组织 13、当事人的诉讼权利能力和诉讼行为能力诉讼代表人：是指为了便于进行诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来或者商定产生的，以自己名义参加诉讼，从而维护全体当事人和自身利益的人。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。法定代理人：是指按照法律规定行使代理权的人。委托代理人：委托诉讼代理人只能在被代理人授权的范围内实施诉讼代理行为。委托代理人的授权范围内进行的诉讼行为，与当事人自己的诉讼行为在法律上有同等的效力。 20、下列案件在调解协议达成后，人民法院可以不制作调解书：1.和好的离婚案件2.维持收养关系的案件3.即时履行的案件4.不需要制作调解书的案件。 21、法院调解的效力：1、终了诉讼程序2、确认权利义务关系3、不得再行起诉4、不得提起上诉5、具有强制执行效力。 22、诉前保全的概念:是指在诉讼程序开始之前，人民法院对于可能因一方利害关系人的行为或者其它原因，使另一方利害关系人的权利不能实现或者难以实现的情况，根据该利害关系人的申请，对对方一定范围的财产或者有关争议的财产，作出裁定，采取强制措施、限制其处分的一种法律行为和法律制度。 23、诉前保全的条件：1、一方利害关系人与对方发生了财产权益争议，具有给付内容，有实际可能因对方的行为或其他原因，将造成难以弥补的损害2、确因情况紧急，来不及等到起诉后申请诉讼保全3、申请人必须提供与保全财产数额相当的可靠担保4、申请人须向保全财产所在地或者有管辖权的人民法院提出书面申请。24、先予执行的条件：1、必须是追索赡养费、扶养费、抚恤金、医疗费用的。追索劳动报酬的。因情况紧急需要先予执行的这三类案件 2、必须在法院立案后，作出终审判决、裁定或调解之前3、双方当事人之间的权利和义务关系必须明确4、义务人必须有现实的给付能力5、权利人一方，必须确因生活或生产经营上的急需，真是情况紧急、迫不及待。以上五个条件，缺一不可，只有全部具备，才能适用先予执行。 25、妨害民事诉讼行为的种类：1、人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的2、违反法庭规则，哄闹、冲击法庭，侮辱、诽谤、威胁、殴打审判人员，严重扰乱法庭秩序3、伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的4、以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的5、隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的6、对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的7、以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的8、拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的9、有义务协助调查、执行的单位拒绝履行协助义务的。 26、强制措施的种类：拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留 27、诉的种类：诉一般分为三种：（一）确认之诉。当事人请求法院确认一定的法律关系是否存在以及其内容如何的诉讼。（二）给付之诉。一方当事人请求法院判令对方履行一定的给付义务，如物的给付、行为的给付。（三）变更之诉。变更之诉是指当事人请求法院依法裁判改变或消灭一种法律关系。 28、反诉的概念：是在开始的民事诉讼程序中，本诉的被告以原告为被告，向法院提出的一种独立的反请求。反诉的条件：1、要以本诉存在为前提2、提起的反诉要与本诉有牵连，反诉和本诉的诉讼请求或者诉讼理由要基于同一事实或者同一法律关系3、反诉必

40个经典民事诉讼法案例

40个经典民事诉讼法案例案例分析1、刘某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告冯某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，由于被告要求由人民陪审员参加审理，法院决定由法官张某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，张某任审判长。刘某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被张法官当场拒绝。在审理中，被告提出自己未能按照合同未定交货，是由于天降大雨，冲垮了公路。法庭审理后认为，原告未及时告知交货地点是造成被告迟延履行的主要原因，因而驳回了原告要求被告承担违约责任的请求。原告不服判决，提起上诉，二审法院发回重审，一审法院组成合议庭对该案件再次进行审理。问：（1）本案合议庭的组成是否合法？（2）张某申请回避的理由是否成立？（3）张法官的作法是否合法？（4）对法院的决定不服，是否可以提出上诉？（5）张法官是否可以参加新的的合议庭？新合议庭可否由人民陪审员参加？（6）一审法院对案件的审判是否存在程序上的错误？分析：本案虽然不属于有较大社会影响的案件，但由于被告要求人民陪审员参加审理，法院决定由陪审员参加审理是合法的。不过，法院不采用随机抽取的办法而是采用指定的办法确定陪审员，则是不合法的。所以在合议庭的组成上存在重大瑕疵。原告申请回避的理由能够成立。乔某是陪审员，属于应当回避的人员的范围，乔某是被告的表弟，虽然不是被告的近亲属，但民诉法把“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”也作为回避事由，乔某的情况属于这种情形，所以回避理由能够成立。张法官的作法不合法。，根据民诉法的规定，审判人员的回避，应当由院长决定。其他人员的回避，由审判长决定。乔某是陪审员，属于审判人员的范围，张法官作为审判长无权决定其是否回避。原告不得提起上诉。根据民诉法的规定，当事人不服法院做出的回避问题的决定，可以申请复议一次，但无权提起上诉。张法官不得参加新的合议庭。为了防止先入为主和保证程序的公正，对发回重审的案件，原审法院需要另行组成合议庭，原合议庭成员不得参加新的合议庭。另行组成的合议庭，仍然是一审的合议庭，所以可以由人民陪审员参加，只是原来合议庭的两名陪审员不得再作为新合议庭的成员。法院的审判程序存在重大瑕疵。法院的审判违反了辩论原则，在该案中，被告并未主张自己的违约是原告的过错造成，未向法院陈述原告未及时通知交货地点的事实，法官把当事人未主张的事实、未经当事人辩论的事实作为裁判的基础，背离了辩论原则，会对当事人造成裁判突袭。 2、一日，家住南京市鼓楼区的张某与家住南京白下区的王某在江宁区与雨花区交界处为停车发生口角，王某喊来家住安徽省马鞍山市雨山区的刘某与家住芜湖市镜湖区的肖某，一阵激烈的争吵后，王某等欲动手打张某，张某见势不妙，撒腿就跑，王某等三人一边追一边用砖头砸张某，王某等人仍在雨花区，张某已跑到江宁区地界，此时，一块砖头砸中张某腹部，张某忍痛继续跑，终于摆脱了王某等人。第二天，张某在家中发现自己腹部疼痛难忍，到医院就诊后查出脾脏受伤，张某为此花去了医疗费近万元。后来张某通过熟人找到王某，在熟人的调解下王某答应赔偿，双方当即签了一份协议，协议约定赔偿的医药费以2 万元为限，王某先付5000 元，余款15 日内付清。协议中还约定，若因为履行该协议发生纠纷，双方可以通过向南京市中级人民法院提起诉讼来解决。后来

“两高”虚假诉讼解释理解与适用

“两高”虚假诉讼解释理解与适用（高检） 2018年9月26日，最高人民法院、最高人民检察院联合公布《关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》），自2018年10月1日起施行。《解释》的内容涉及刑法、民法、刑事诉讼法、民事诉讼法等多个部门法，涉及的相关法律适用问题也比较复杂。为便于深入理解和掌握《解释》的主要内容，现就《解释》的重点难点问题解读如下：关于虚假诉讼罪的行为方式及其认定问题准确理解和把握刑法第307条之一虚假诉讼罪中“以捏造的事实提起民事诉讼”的罪状表述，是《解释》的重点问题之一。根据《解释》第1条的规定，实践中需要注意从以下几个方面加以理解和把握：一是虚假诉讼罪限于“无中生有型”虚假诉讼行为。《解释》明确，刑法规定的“以捏造的事实提起民事诉讼”是指捏造民事法律关系，虚构民事纠纷，向人民法院提起民事诉讼的行为。其中，“捏造”是指无中生有、凭空捏造和虚构；“事实”是指行为人据以提起民事诉讼、人民法院据以立案受理、构成民事案由的事实。“捏造事实”行为的本质是捏造民事法律关系、虚构民事纠纷，两者应同时具备、缺一不可。对于“部分篡改型”虚假诉讼行为，即民事法律关系和民事纠纷客观存在，行为人只是对具体的诉讼标的额、履行方式等部分事实作夸大或者隐瞒的行为，不属于刑法规定的虚假诉讼罪的范畴。二是“以捏造的事实提起民事诉讼”包括特定“隐瞒真相”的行为。《解释》明确，隐瞒债务已经全部清偿的事实，向人民法院提起民事诉讼，要求他人履行债务的，以“以捏造的事实提起民事诉讼”论。主要考虑是：第一，司法实践中存在的隐瞒债务已获全部清偿、仍然起诉要求原债务人履行债务的情况，属于消极的捏造事实行为，其社会危害性与积极的捏造事实行为并无实质不同，有必要通过刑罚手段予以惩治。第二，从刑法规定看，虚假诉讼罪与诈骗罪存在竞合关系，而诈骗罪包括虚构事实和隐瞒真相两种行为方式，因此在虚假诉讼罪中将特定“隐瞒真相”的行为，以“以捏造的事实提起民事诉讼”论是合理的。三是虚假诉讼罪包括“单方欺诈”和“双方串通”两种类型。前者是指一方当事人提起虚假诉讼，侵害另一方当事人合法权益，双方当事人之间存在实质的利益对抗关系。后者是指双方当事人恶意串通进行虚假诉讼，侵害案外第三人合法权益，损害国家、公共利益，或者逃避履行法定义务，规避相关管理义务，双方当事人之间不存在实质对抗关系。《解释》明确，虚假诉讼包括单方或者与他人恶意串通，捏造身份、合同、侵权、继承等民事法律关系的行为。需要注意的是，民事诉讼法第112条、第113条规制的是“双方串通”虚假诉讼行为，而刑法规制的是“单方欺诈”和“双方串通”两种虚假诉讼行为，范围上广于民事诉讼法的规制范围。四是虚假诉讼罪适用于民事执行程序。《解释》明确，向人民法院申请执行基于捏造的事实作出的仲裁裁决、公证债权文书，或者在民事执行过程中以捏造的事实对执行标的提出异议、申请参与执行财产分配的，属于“以捏造的事实提起民事诉讼”。主要考虑是：民事诉讼法

民事诉讼法

民事诉讼法考试背诵内容名词解释：普通程序：第一审普通程序又称普通程序，是指法院审理第一审民事案件通常所适用的最基本的程序。简易程序：是指基层人民法院及其派出法庭审理简单民事案件所适用的一种简单便易得诉讼程序。简易程序是一种便民的诉讼程序。有独立请求权的第三人：是指对原告、被告之间争议的诉讼标的，认为有全部的或者部分的请求权而提起诉讼，参加到业已开始的诉讼中来，而成为诉讼当当事人的人。无独立请求权的第三人：是指对原告、被告双方争议的诉讼标的没有独立请求权，但是、案件的处理结果可能与其有律上的利害关系，为了维护自己利益而参加到原告、被告已经开始的诉讼请求中进行诉讼的人。移送管辖：是指人民法院受理案件后，发现该案不属于本院管辖，而依法将案件移送给有管辖权的人民法院审理。管辖恒定：是指有管辖权的人民法院受理案件后，不因确定该案管辖因素的变化，而改变管辖权。延期审理：是指在特定情形下，使人民法院已经确定的开庭期日或者正在进行的开庭审理，无法继续进行，而顺延至另一个期日进行审理的制度。缺席判决：是指相对于对席判决而言的，是指某一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，法院依法审理后所作出的判决。反诉：是指在已经提起的诉讼中，被告人为了维护自己的权益，以本诉的原告为被告，向法院提出与本诉有直接联系的独立的诉讼请求，以达到抵消、动摇或者吞并本诉的目的。上诉：是指是指当事人不服地方各级人民法院第一审未生效裁判，在法定期间内向上一级人民法院提出审理请求，要求撤销或变更一审裁判的一种诉讼行为。确认之诉：是指原告请求人民法院确认其与被告之间是否在某种民事法律关系的诉。变更之诉：是指原告请求人民法院依法变更或消灭某种民事法律关系的诉。举证时限：是指当事人应当在法律规定的或者法院指定的期限内，向人民法院提交证据，在举证时限内未提交的证据，视为放弃举证权。法庭辩论：是指在审判人员的主持下，当事人及其诉讼代理人就法庭调查查明的事实、证据，阐明自己的意见，反驳对方的主张，相互进行辩论的诉讼活动。执行和解：是指在执行过程中，当事人双方就如何履行义务，在自愿协商、互谅互让的基础上达成和解协议，以结束执行程序的一种制度。执行回转：是指在执行中或执行完毕后，据以执行的执行根据被依法撤销或变更，执行机关依当事人的请求或依职权责令一方当事人返还已取得的一部分或全部财产，使其恢复到执行程序开始的状况。财产保全：是指人民法院在诉讼程序开始前或者诉讼过程中，因具备法定事由，为了保证将来的生效判决得以顺利进行，保护利害关系人或者当事人的合法权益，对案件有关财产采取的强制措施。先予执行：是指人民法院在审理具有给付内容案件的过程中，在作出判决前，为了解决权利人的生活或者生产经营急需裁定义务人履行一定的义务的诉讼制度。

民事诉讼法案例分析报告

案例分析 1、某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，由于被告要求由人民陪审员参加审理，法院决定由法官某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，某任审判长。某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被法官当场拒绝。在审理中，被告提出自己未能按照合同未定交货，是由于天降大雨，冲垮了公路。法庭审理后认为，原告未及时告知交货地点是造成被告迟延履行的主要原因，因而驳回了原告要求被告承担违约责任的请求。原告不服判决，提起上诉，二审法院发回重审，一审法院组成合议庭对该案件再次进行审理。问：（1）本案合议庭的组成是否合法？（2）某申请回避的理由是否成立？（3）法官的作法是否合法？（4）对法院的决定不服，是否可以提出上诉？（5）法官是否可以参加新的的合议庭？新合议庭可否由人民陪审员参加？（6）一审法院对案件的审判是否存在程序上的错误？分析：本案虽然不属于有较大社会影响的案件，但由于被告要求人民陪审员参加审理，法院决定由陪审员参加审理是合法的。不过，法院不采用随机抽取的办法而是采用指定的办法确定陪审员，则是不合法的。所以在合议庭的组成上存在重大瑕疵。原告申请回避的理由能够成立。乔某是陪审员，属于应当回避的人员的围，乔某是被告的表弟，虽然不是被告的近亲属，但民诉法把“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”也作为回避事由，乔某的情况属于这种情形，所以回避理由能够成立。法官的作法不合法。，根据民诉法的规定，审判人员的回避，应当由院长决定。其他人员的回避，由审判长决定。乔某是陪审员，属于审判人员的围，法官作为审判长无权决定其是否回避。原告不得提起上诉。根据民诉法的规定，当事人不服法院做出的回避问题的决定，可以申请复议一次，但无权提起上诉。法官不得参加新的合议庭。为了防止先入为主和保证程序的公正，对发回重审的案件，原审法院需要另行组成合议庭，原合议庭成员不得参加新的合议庭。另行组成的合议庭，仍然是一审的合议庭，所以可以由人民陪审员参加，只是原来合议庭的两名陪审员不得再作为新合议庭的成员。法院的审判程序存在重大瑕疵。法院的审判违反了辩论原则，在该案中，被告并未主自己的违约是原告的过错造成，未向法院述原告未及时通知交货地点的事实，法官把当事人未主的事实、未经当事人辩论的事实作为裁判的基础，背离了辩论原则，会对当事人造成裁判突袭。 2、一日，家住市鼓楼区的某与家住白下区的王某在江宁区与雨花区交界处为停车发生口角，王某喊来家住省马市雨山区的某与家住市镜湖区的肖某，一阵激烈的争吵后，王某等欲动手打某，某见势不妙，撒腿就跑，王某等三人一边追一边用砖头砸某，王某等人仍在雨花区，某已跑到江宁区地界，此时，一块砖头砸中某腹部，某忍痛继续跑，终于摆脱了王某等人。第二天，某在家中发现自己腹部疼痛难忍，到医院就诊后查出脾脏受伤，某为此花去了医疗费近万元。后来某通过熟人找到王某，在熟人的调解下王某答应赔偿，双方当即签了一份协议，协议约定赔偿的医药费以2万元为限，王某先付5000元，余款15日付清。协议中还约定，若因为履行该协议发生纠纷，双方可以通过向市中级人民法院提起诉讼来解决。后来某的治疗费接近3万元，王某付了5000元后也未再付款。现某准备向法院起诉。问：某可以向那些法院提起诉讼？分析：某可以向雨花区、江宁区、白下区、镜湖区、雨山区的法院提起诉讼，但不能向市中

民事诉讼法学习心得体会

民事诉讼法学习心得体会 ----- 先锋乡人武部徐乐为民诉法是重要的基本法之一，不仅是公民、法人和其他组织进行民事诉讼活动和人民法院审理民事案件的基本规则，而且对于及时解决民事纠纷，促进社会和谐稳定具有重要意义。周五下午，乡司法所李文国所长带领大家一起学习了新修改的民诉法，逐条解读、相互交流、充分探讨、热烈讨论。本次修改民事诉讼法的决定共60条，对原民事诉讼法修改和增加80多处，与民行检察监督有关的8项，内容涉及民事案件管辖、证据规定、案件送达、立案、审理、执行、审判监督等，范围很广。民行检察监督工作是此次民诉法修改的重中之重。一、修改后民诉法拓展了民行检察监督范围民事诉讼法修改强化了对民事诉讼活动的全面监督，加强检察机关的监督职能，以达到维护司法公平、公正的目的。（一）从总则上为监督范围的扩大提供明确的依据。民诉法将第14条“人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督”修改为“人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督”。该条的争议点在于审判活动是否包括执行，检法两院从91年开始就对该问题争论不止，面对法院执行等问题的日益严峻，将民事诉讼从受理、立案、调解、庭审到执行整个诉讼程序纳入检察监督范畴是全国各级检察机关一直在坚持实践的，也是势在必行的，因此该条修改确保了检察机关的全面监督，成为民诉法修改的一大亮点。从此，各级检察机关

探索的立案监督、调解监督、执行监督等工作就有了明确的法律依据，不再属于创新案件，而是实实在在的常规案件。在具体条款中也进一步明确了各项监督权力，如民诉法第208条规定，发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向法院提出检察建议或者提出抗诉。修改民诉法第235条规定，“人民检察院有权对民事执行活动实行法律监督”。法律首次对调解和执行监督作了具体明确规定，这对强化调解、执行的监督具有里程碑意义。（二）监督方式的增加与丰富。原民诉法仅将抗诉规定为民事监督措施，而抗诉因上级抗诉、时间长、法院难以接受，改判率不高等问题而影响监督效果。多年来，各级检察机关均探索实施再审检察建议与检察建议制度，并有大量的成功案例与规范性文件出台。再审检察建议具有时间短、法院易于接受、可实现同级监督的优点而大力推广，但因在法律上无名分，影响了监督效果。修改民事诉讼法第208条、209条规定了检察机关可以向法院发出检察建议，从而明确将检察建议纳入了监督措施。检察建议内容丰富，主要包括再审检察建议、纠正违法检察建议等，方式更加灵活柔和，这也推动检察机关大力开展同级监督工作，以提高监督效果。（三）强化监督手段。原民诉法对民行监督的保障措施没有规定，致使民行监督乏力，修改民诉法则强化了监督的保障措施。一是明确规定调查取证权。检察机关的调查取证权一直是一个争议的问题，其证据效力因没有法律规定而受到置疑，已严重影响了民行监督正常开展。修改民诉法第210条规定：“人民检察院因履行

民事诉讼法解释全文

2015最新民诉法司法解释全文最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释法释〔2015〕5号《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》已于2014年12月18日由最高人民法院审判委员会第1636次会议通过，现予公布，自2015年2月4日起施行。最高人民法院 2015年1月30日目录一、管辖二、回避三、诉讼参加人四、证据五、期间和送达六、调解七、保全和先予执行八、对妨害民事诉讼的强制措施九、诉讼费用十、第一审普通程序十一、简易程序十二、简易程序中的小额诉讼

十三、公益诉讼十四、第三人撤销之诉十五、执行异议之诉十六、第二审程序十七、特别程序十八、审判监督程序十九、督促程序二十、公示催告程序二十一、执行程序二十二、涉外民事诉讼程序的特别规定二十三、附则 2012年8月31日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议审议通过了《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》。根据修改后的民事诉讼法，结合人民法院民事审判和执行工作实际，制定本解释。一、管辖第一条民事诉讼法第十八条第一项规定的重大涉外案件，包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件，或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。第二条专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。海事、海商案件由海事法院管辖。

第三条公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地。法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的，法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。第四条公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。第五条对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。第六条被告被注销户籍的，依照民事诉讼法第二十二条规定确定管辖;原告、被告均被注销户籍的，由被告居住地人民法院管辖。第七条当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖;没有经常居住地的，由其原户籍所在地人民法院管辖。第八条双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或者被采取强制性教育措施一年以上的，由被告被监禁地或者被采取强制性教育措施地人民法院管辖。第九条追索赡养费、抚育费、扶养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。第十条不服指定监护或者变更监护关系的案件，可以由被监护人住所地人民法院管辖。第十一条双方当事人均为军人或者军队单位的民事案件由军事法院管辖。

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【2—1】原告张某向法院起诉，要求被告吴某偿还10万元的借款，吴某抗辩说这10万元虽然一开始是自己向张某借的，但后来双方决定合伙做生意，张某已经把这10万元作为其合伙时的出资，现在合伙做生意严重亏损，出资款当然不能退还给张某。此案经过举证，质证后，张某感到自己胜诉的把握不大，于是向法院申请撤回起诉。问：法院是否应当同意张某撤诉【2—2】刘某与赵某曾是生意伙伴，2005年3月，赵某向刘某借款10万元，约定一年后归还，利息2万元，还款期到后，虽经刘某多次催讨，赵某仍迟迟不还，刘某将赵某诉到法院。问：（1）如果经法院调解，双方自愿达成偿还本金、利息、由被告承担诉讼费用的调解协议，该协议是否合法（2）如果双方在诉讼中达成和解，和解协议的内容为被告偿还10 万元本金和2万元利息，原告承担诉讼费用。当事人要求法院以调解书的形式确认和解协议的效力，法院是否应当出具调解书（3）如果刘某在法院开庭前撤回起诉，他能否就这一债权再次提起诉讼【2—3】甲仓储公司为其库房及仓储货物投保，与乙保险公司签订了一份财产保险合同。保险金额为1850万元。后因天降大雪，致使10间库房倒塌，事故发生后，甲公司要求保险公司支付保险赔偿金40万元。保险公司认为，倒塌的仓库建筑质量存在瑕疵，当日下的雪未达到保险合同约定的雪灾的标准，故拒绝赔偿。双方为此发生诉讼。在诉讼中双方当事人围绕着库房论，法院在审理中查明，原告的库房在建设时未取得建设用地许可证和规划许可证，属违章建筑。法院以保险标的是违章建筑，违章建筑依法不能作为保险标的为由，认定合同无效，驳回了原告的诉讼请求。问：法院的审理活动是否符合民事诉讼的基本原则【2—4】赵某与A县的人民医院发生医疗纠纷，向A县法院提起诉讼，法院组成合议庭进行审理。A县人民医院的副院长张某是着名医学专家、省人大代表，被法院聘为人民陪审员，经常参加法院医疗纠纷案件的审理。张某得知这一情况后，请求A县法院整体回避。问：法院应当如何对待这一回避申请【2—5】原告以被告吸毒致使家庭极度贫困为由向法院起诉离婚，法院指派王法官审理此案件。被告以涉及个人隐私为由请求法院不公该审理，法院仍然决定公开审理此案。由于案件比较复杂，法院决定下午继续开庭。中午吃饭时，原告从熟人处得知被告的律师是由王法官介绍，于是以此为由申请其回避，法院以被告直至法庭辩论才申请回避和未能提供证据证明为由驳回了申请。问：（1）法庭决定公开审理此案是否正确（2）法院对回避申请的处理是否正确

新民事诉讼法全文(修改处清晰标注).

本法条阅读说明：带有“”颜色字体的内容为2012年8月31日新修改的部分（不包括删除部分），带有“”颜色字体的为每一章的题头，标有“”颜色的文字为条文数字。中华人民共和国民事诉讼法第一编总则第一章任务、适用范围和基本原则第一条中华人民共和国民事诉讼法以宪法为根据，结合我国民事审判工作的经验和实际情况制定。第二条中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事案件，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益，教育公民自觉遵守法律，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利进行。第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。第四条凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。第五条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等原则。第六条民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。第七条人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。第八条民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的，应当及时判决。第十条人民法院审理民事案件，依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。第十一条各民族公民都有用本民族语言、文字进行民事诉讼的权利。在少数民族聚居或者多民族共同居住的地区，人民法院应当用当地民族通用的语言、文字进行审理和发布法律文书。人民法院应当对不通晓当地民族通用的语言、文字的诉讼参与人提供翻译。第十二条人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第十五条机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。

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建设用地许可证和规划许可证，属违章建筑。法院以保险标的是违章建筑，违章建筑依法不能作为保险标的为由，认定合同无效，驳回了原告的诉讼请求。问：法院的审理活动是否符合民事诉讼的基本原则？【2—4】赵某与A县的人民医院发生医疗纠纷，向A县法院提起诉讼，法院组成合议庭进行审理。A县人民医院的副院长张某是着名医学专家、省人大代表，被法院聘为人民陪审员，经常参加法院医疗纠纷案件的审理。张某得知这一情况后，请求A县法院整体回避。问：法院应当如何对待这一回避申请？【2—5】原告以被告吸毒致使家庭极度贫困为由向法院起诉离婚，法院指派王法官审理此案件。被告以涉及个人隐私为由请求法院不公该审理，法院仍然决定公开审理此案。由于案件比较复杂，法院决定下午继续开庭。中午吃饭时，原告从熟人处得知被告的律师是由王法官介绍，于是以此为由申请其回避，法院以被告直至法庭辩论才申请回避和未能提供证据证明为由驳回了申请。问：（1）法庭决定公开审理此案是否正确？（2）法院对回避申请的处理是否正确？

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【2—1】原告张某向法院起诉，要求被告吴某偿还10万元的借款，吴某抗辩说这10万元虽然一开始是自己向张某借的，但后来双方决定合伙做生意，张某已经把这10万元作为其合伙时的出资，现在合伙做生意严重亏损，出资款当然不能退还给张某。此案经过举证，质证后，张某感到自己胜诉的把握不大，于是向法院申请撤回起诉。问：法院是否应当同意张某撤诉？【2—2】刘某与赵某曾是生意伙伴，2005年3月，赵某向刘某借款10万元，约定一年后归还，利息2万元，还款期到后，虽经刘某多次催讨，赵某仍迟迟不还，刘某将赵某诉到法院。问：（1）如果经法院调解，双方自愿达成偿还本金、利息、由被告承担诉讼费用的调解协议，该协议是否合法？（2）如果双方在诉讼中达成和解，和解协议的内容为被告偿还10 万元本金和2万元利息，原告承担诉讼费用。当事人要求法院以调解书的形式确认和解协议的效力，法院是否应当出具调解书？（3）如果刘某在法院开庭前撤回起诉，他能否就这一债权再次提起诉讼？【2—3】甲仓储公司为其库房及仓储货物投保，与乙保险公司签订了一份财产保险合同。保险金额为1850万元。后因天降大雪，致使10间库房倒塌，事故发生后，甲公司要求保险公司支付保险赔偿金40万元。保险公司认为，倒塌的仓库建筑质量存在瑕疵，当日下的雪未达到保险合同约定的雪灾的标准，故拒绝赔偿。双方为此发生诉讼。在诉讼中双方当事人围绕着库房论，法院在审理中查明，原告的库房在建设时未取得建设用地许可证和规划许可证，属违章建筑。法院以保险标的是违章建筑，违章建筑依法不能作为保险标的为由，认定合同无效，驳回了原告的诉讼请求。问：法院的审理活动是否符合民事诉讼的基本原则？【2—4】赵某与A县的人民医院发生医疗纠纷，向A县法院提起诉讼，法院组成合议庭进行审理。A县人民医院的副院长张某是着名医学专家、省人大代表，被法院聘为人民陪审员，经常参加法院医疗纠纷案件的审理。张某得知这一情况后，请求A县法院整体回避。问：法院应当如何对待这一回避申请？【2—5】原告以被告吸毒致使家庭极度贫困为由向法院起诉离婚，法院指派王法官审理此案件。被告以涉及个人隐私为由请求法院不公该审理，法院仍然决定公开审理此案。由于案件比较复杂，法院决定下午继续开庭。中午吃饭时，原告从熟人处得知被告的律师是由王法官介绍，于是以此为由申请其回避，法院以被告直至法庭辩论才申请回避和未能提供证据证明为由驳回了申请。问：（1）法庭决定公开审理此案是否正确？（2）法院对回避申请的处理是否正确？

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