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2014年真题解析班民法讲义

2014年真题解析班民法讲义
2014年真题解析班民法讲义

本课程目的:1.熟悉命题规律;2.明确高频考点;3.掌握答题思路。

说明:1.本讲义中2013年真题的解析主要参考了李军老师和孟宪贵老师撰写的真题解析;2.本讲义中未标明年份的题目均为2013年卷三真题,题首数字为题号。

一、民法总论部分

1.兹有四个事例:①张某驾车违章发生交通事故致搭车的李某残疾;②唐某参加王某组织的自助登山活动因雪崩死亡;③吴某与人打赌举重物因用力过猛致残;④何某心情不好邀好友郑某喝酒,郑某畅饮后驾车撞树致死。根据公平正义的法治理念和民法有关规定,下列哪一观点可以成立?

A.①张某与李某未形成民事法律关系合意,如让张某承担赔偿责任,是惩善扬恶,显属不当

B.②唐某应自担风险,如让王某承担赔偿责任,有违公平

C.③吴某有完整意思能力,其自担损失,是非清楚

D.④何某虽有召集但未劝酒,无需承担责任,方能兼顾法理与情理

【考点】民法调整对象

【详解】本题A选项中张某让李某搭车,属好意施惠关系,但在此过程中由于张某驾车违章发生交通事故致搭车的李某残疾,构成侵权,应承担赔偿责任,故A选项错误。C选项中吴某与人打赌举重物,虽然吴某有完整的意思能力,发生用力过猛致残后果主要由其承担,但与其打赌之人应预见到与吴某打赌可能导致吴某受伤的结果而仍与吴某打赌,应承担吴某致残的部分责任,故C选项错误。D选项中何某虽未对郑某实施劝酒行为,但是作为喝酒召集人,在郑某畅饮后负有劝阻和制止郑某酒后驾车的义务,现何某未予制止而导致郑某畅饮后驾车撞树致死的严重后果。实践中,人民法院一般依据公平原则判决召集喝酒或者同桌者承担适当赔偿责任,故D选择错误。自助游属于法学理论上的“自担风险”的行为,参与人在此过程中要对自己的行为承担后果。因此,唐某参加王某组织的自助登山活动因雪崩死亡唐某应自担风险,如让王某承担赔偿责任,有违公平。故B选项正确。

■在下列各情形中,哪些请求可以获得支持?()(2013年众合突破第4题,多)

A.甲、乙相约参加同学会,乙搭乘甲驾驶的车辆,因甲只顾与乙聊天未注意到前方车辆而引发车祸,甲重伤、乙轻伤,乙请求甲赔偿损失

B.甲开车与乙发生小擦挂,乙破口大骂,甲并未还嘴,不料乙因情绪激动而突发心脏病死亡,乙的近亲属请求甲赔偿损失

C.甲张贴租房广告,欲以1500元/月出租其房屋,乙见后拨打电话并表示愿以1400元/月价格承租,因声音嘈杂,甲未听清而应允,乙请求以1400元/月承租甲的房屋

D.甲前往某餐馆就餐,并锁好车辆停在餐馆门前的专属停车位,后车门被人撬开、车内物品丢失,甲请求餐馆赔偿损失

51.甲以20万元从乙公司购得某小区地下停车位。乙公司经规划部门批准在该小区以200万元建设观光电梯。该梯入梯口占用了甲的停车位,乙公司同意为甲臵换更好的车位。甲则要求拆除电梯,并赔偿损失。下列哪些表述是错误的?

A.建电梯获得规划部门批准,符合小区业主利益,未侵犯甲的权利

B.即使建电梯符合业主整体利益,也不能以损害个人权利为代价,故应将电梯拆除

C.甲车位使用权固然应予保护,但臵换车位更能兼顾个人利益与整体利益

D.电梯建成后,小区尾房更加畅销,为平衡双方利益,乙公司应适当让利于甲

【考点】民事权利的行使与保护

【详解】甲合法取得停车位的所有权,即便建电梯获得规划部门批准并且符合小区广大业主的利益,也不能否认该行为侵犯了甲对停车位享有的物权,故A选项错误。民事主体的民事权利固然应当受到保护,但同时也受到社会公德和社会公共利益的限制。本题中,考虑到乙公司建造电梯花费200万元,而且该电梯的建成符合广大业主的整体利益,最关键的是,该观光电梯业已建成,如果甲坚持主张恢复原状、排除妨害等责任,则将造成社会财富的大量浪费。况且,乙公司同意为甲置换更好车位的方法既能弥补甲所遭受的损失,又能使各方利益得以兼顾和平衡,不失为最为合理的解决方案,故此B选项错误而C选项正确。乙公司对甲置换车位并赔偿甲因此遭受的损失后,甲的损失已经得到了弥补,没有权利再获得额外的收益,所以,对于乙公司销售尾房获得的利益,甲公司无权主张,故D选项错误。

2.关于监护,下列哪一表述是正确的?

A.甲委托医院照料其患精神病的配偶乙,医院是委托监护人

B.甲的幼子乙在寄宿制幼儿园期间,甲的监护职责全部转移给幼儿园

C.甲丧夫后携幼子乙改嫁,乙的爷爷有权要求法院确定自己为乙的法定监护人

D.市民甲、乙之子丙5周岁,甲乙离婚后对谁担任丙的监护人发生争议,丙住所地的居民委员会有权指定【考点】监护人的确定

【详解】A选项中,甲与医院间形成委托合同关系,医院成为乙的委托监护人,故A 选项正确。B选项中,甲并未与幼儿园之间签订委托监护合同,监护人仍为甲而非幼儿园,甲的监护职责并未转移给幼儿园,故B选项错误。C选项中,虽然甲丧夫后携幼子乙改嫁,甲仍为乙的监护人。乙的爷爷只有在甲不履行监护职责,或侵害被监护人合法权益时,才可以要求变更监护关系,故C选项错误。父母是未成年子女当然的监护人,只有未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,才存在指定监护问题,故D选项错误。

■甲十五岁,精神病人。关于其监护问题,下列哪一表述是正确的?(2010-3-3,单)

A.监护人只能是甲的近亲属或关系密切的其他亲属、朋友

B.监护人可是同一顺序中的数人

C.对担任监护人有争议的,可直接请求法院裁决

D.为甲设定监护人,适用关于精神病人监护的规定

52.下列哪些情形下,甲公司应承担民事责任?

A.甲公司董事乙与丙公司签订保证合同,乙擅自在合同上加盖甲公司公章和法定代表人丁的印章

B.甲公司与乙公司签订借款合同,甲公司未盖公章,但乙公司已付款,且该款用于甲公司项目建设

C.甲公司法定代表人乙委托员工丙与丁签订合同,借用丁的存款单办理质押贷款用于经营

D.甲公司与乙约定,乙向甲公司交纳保证金,甲公司为乙贷款购买设备提供担保。甲公司法定代表人丙以个人名义收取该保证金并转交甲公司出纳员入账

【考点】法人责任、表见代理、代表行为

【详解】A选项中,乙作为董事,并无代理甲公司与丙公司签订保证合同的权利且未得到甲公司的授权,其行为构成无权代理。但由于该董事乙在合同上加盖了公司的公章和法定代表人丁的印章,丙有理由相信其有代理权,故可以构成表见代理,甲公司应当承担责任,A选项正确。B选项中,尽管书面的借款合同未盖公章,但乙公司已履行主要义务,甲公司也已接收,故借款合同成立。但甲乙公司间的借款合同违反了禁止企业之间拆借资金的强制性规定,借款合同无效。由此,甲公司负有向乙公司返还不当得利的民事责任,故B选项正确。C选项中,乙作为法定代表人,委托员工丙与丁签订合同,丙即成为甲公司的委托代理人,其所从事的质押贷款行为有效,若届期丁的存款单被甲公司的债权人拍卖,甲公司应当对丁赔偿责任,故C选项正确。D选项中,丙虽然是以个人名义收取该保证金,但该行为属于甲公司与乙公司约定的合同内容而且丙将保证金转交甲公司出纳员入账,从表面来看似乎是丙的个人行为,实为丙履行甲公司与乙公司的合同行为,甲公司应对此承担民事责任,故D选项正确。

■关于法人,下列哪一表述是正确的?(2012-3-2,单)

A.社团法人均属营利法人B.基金会法人均属公益法人

C.社团法人均属公益法人D.民办非企业单位法人均属营利法人

3.下列哪一情形下,甲对乙不构成胁迫?

A.甲说,如不出借1万元,则举报乙犯罪。乙照办,后查实乙构成犯罪

B.甲说,如不将藏獒卖给甲,则举报乙犯罪。乙照办,后查实乙不构成犯罪

C.甲说,如不购甲即将报废的汽车,将公开乙的个人隐私。乙照办

D.甲说,如不赔偿乙撞伤甲的医疗费,则举报乙醉酒驾车。乙照办,甲取得医疗费和慰问金

【考点】胁迫的构成要件

【详解】《民通意见》第69条规定:以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示的,可以认定为胁迫行为。无论行为人所使用的是何种胁迫手段,也无论胁迫的内容是真(本题中的A选项)还是假(本题中的B选项),只要因他人不正当预告危害而陷于恐怖进而为有瑕疵的意思表示(本题中的C选项)即构成胁迫。因此,ABC选项均构成胁迫,不当选;而D选项甲的行为不具有违法性,不构成胁迫,故D选项正确。

■胁迫是指以某种现实或者未来即将发生的危害相要挟,迫使一方当事人作出违背其内心真实意思的意思表示的行为,也是一种常见的法律与社会现象。下列关于胁迫的描述,哪些属于可变更、可撤销的民事行为?()(2013年众合突破第11题,单)

A.张某与妻子王某一道,胁迫老母亲订立一份有利于自己的遗嘱一份,且业已经过公证

B.剩女郑某由于受到其母以死相逼,无奈之下与相识不久的男友马某成婚

C.个体户林某以举报官员袁某长期索贿的犯罪事实相威胁,逼迫袁某在政府采购中购买自己的供货,由此袁某所主管的某政府部门与林某订立长期供货合同

D.包工头汪某带领一帮建筑工人受雇于杨某为后者盖房子,期间建筑工人陈某受到汪某的胁迫,偷偷拿杨某的邻居的砖头垒在杨某的楼房墙壁上,现在杨某的楼房已经建成

■某校长甲欲将一套住房以50万元出售。某报记者乙找到甲,出价40万元,甲拒绝。乙对甲说:“我有你贪污的材料,不答应我就举报你。”甲信以为真,以40万元将该房卖与乙。乙实际并无甲贪污的材料。关于该房屋买

卖合同的效力,下列哪一说法是正确的?(2010-3-5,单)

A.存在欺诈行为,属可撤销合同 B.存在胁迫行为,属可撤销合同

C.存在乘人之危的行为,属可撤销合同 D.存在重大误解,属可撤销合同

4.甲用伪造的乙公司公章,以乙公司名义与不知情的丙公司签订食用油买卖合同,以次充好,将劣质食用油卖给丙公司。合同没有约定仲裁条款。关于该合同,下列哪一表述是正确的?

A.如乙公司追认,则丙公司有权通知乙公司撤销

B.如乙公司追认,则丙公司有权请求法院撤销

C.无论乙公司是否追认,丙公司均有权通知乙公司撤销

D.无论乙公司是否追认,丙公司均有权要求乙公司履行

【考点】无权代理和受欺诈的可撤销民事行为

【详解】甲用伪造的乙公司公章,以乙公司名义与不知情的丙公司签订食用油买卖合同即构成无权代理而订立的合同,乙公司对于该合同享有追认权;本题的新意在于,在无权代理行为命题点基础上,又增加了受欺诈民事行为这一考点。受欺诈所订立的合同,受欺诈单方(本题中即为丙公司)享有变更权和撤销权。合同撤销须向法院或仲裁机构请求,不能通知撤销,故AC选项错误,B选项正确。如果乙公司不追认甲的无权代理行为有效的话,甲以乙公司名义与丙公司所订立的合同归于无效,该合同在乙公司与丙公司之间不生效力,丙公司自然无权要求乙公司履行,故D选项错误。

■甲委托乙采购一批电脑,乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业,甲对此知情。关于手机买卖合同,下列哪些表述是正确的?(2012-3-54,多)

A.甲有权追认 B.甲有权撤销

C.乙有权以甲的名义撤销 D.丙有权撤销

53.甲、乙之间的下列哪些合同属于有效合同?

A.甲与丙离婚期间,用夫妻共同存款向乙公司购买保险,指定自己为受益人

B.甲将其宅基地抵押给同村外嫁他村的乙用于借款

C.甲将房屋卖给精神病人乙,合同履行后房价上涨

D.甲驾车将流浪精神病人撞死,因查找不到死者亲属,乙民政部门代其与甲达成赔偿协议

【考点】法律行为的效力

【详解】有效合同需要有三个要件,即主体合格,内容合法和意思表示真实。

A选项中,甲与丙离婚期间,用夫妻共同存款向乙公司购买保险,属于无权处分行为,但所订立的合同属于有效合同,故A选项正确。依《物权法》第184条规,宅基地使用权不得抵押,故B选项错误。C选项中,乙为无行为能力人(在司法考试中,若无特别说明,所称精神病人一般指的是无行为能力人),所订房屋买卖合同无效,C选项错误。D选项中,甲驾车将流浪精神病人撞死,理应由其监护人与甲协商并达成赔偿协议,但因无法查找到死者亲属,就无法与甲协商并达成赔偿协议。在这种情况下,由乙民政部门代行监护人职责是可行的,因此,乙民政部门代其与甲达成的赔偿协议是有效的,故D选项正确。

■下列哪些情形属于无效合同?(2012-3-52,多)

A.甲医院以国产假肢冒充进口假肢,高价卖给乙

B.甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税,将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元C.有妇之夫甲委托未婚女乙代孕,约定事成后甲补偿乙50万元

D.甲父患癌症急需用钱,乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画,甲无奈与乙签订了买卖合同

5.甲公司与乙银行签订借款合同,约定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。乙银行未向甲公司主张过债权,直至2013年4月15日,乙银行将该笔债权转让给丙公司并通知了甲公司。2013年5月16日,丁公司通过公开竞拍购买并接管了甲公司。下列哪一选项是正确的?

A.因乙银行转让债权通知了甲公司,故甲公司不得对丙公司主张诉讼时效的抗辩

B.甲公司债务的诉讼时效从2013年4月15日起中断

C.丁公司债务的诉讼时效从2013年5月16日起中断

D.丁公司有权向丙公司主张诉讼时效的抗辩

【考点】诉讼时效的中断、债的移转中的抗辩权

【详解】乙银行的诉讼时效至2011年3月24日届满。2013年4月15日,乙银行将该笔债权转让给丙公司,此时诉讼时效已经届满,即便乙银行将债权转让通知了甲公司,也不能导致诉讼时效中断。同理可知,2013年5

月16日,丁公司通过公开竞拍购买并接管了甲公司,诉讼时效也不会因此而中断。据此,CD选项错误。债权债务的移转会伴随抗辩权的移转。本题中,2013年4月15日,乙银行将该笔债权转让给丙公司,甲公司可以向债权受让人丙公司主张自己对原债权人乙银行享有的诉讼时效已过的抗辩权,故A选项错误;2013年5月16日,丁公司通过公开竞拍购买并接管了甲公司,这意味着丁公司将继受甲公司的所有债权和债务,对于丙公司而言,丁公司代替甲公司成为新的债务人,因此,丁公司有权向丙公司主张诉讼时效的抗辩,故D选项正确。

54.甲为自己的车向乙公司投保第三者责任险,保险期间内甲车与丙车追尾,甲负全责。丙在事故后不断索赔未果,直至事故后第3年,甲同意赔款,甲友丁为此提供保证。再过1年,因甲、丁拒绝履行,丙要求乙公司承担保险责任。关于诉讼时效的抗辩,下列哪些表述是错误的?

A.甲有权以侵权之债诉讼时效已过为由不向丙支付赔款

B.丁有权以侵权之债诉讼时效已过为由不承担保证责任

C.乙公司有权以侵权之债诉讼时效已过为由不承担保险责任

D.乙公司有权以保险合同之债诉讼时效已过为由不承担保险责任

【考点】诉讼时效的中断、保证人的诉讼时效抗辩权

【详解】甲车与丙车追尾,甲负全责。由于题目未提及导致丙人身受到伤害,据此可以推知甲给丙造成的是财产损害,而财产损害的诉讼时效为2年,自丙知道或者应当知道权利被侵害且知道加害人之日起开始计算。事故后第3年,甲同意赔款,再次导致债权诉讼时效中断。故A选项错误。主债务未过诉讼时效,保证人亦无由主张债务人的诉讼时效的抗辩,故B选项错误。保险责任的诉讼时效与侵权责任的诉讼时效间不存在必然联系,即便甲对丙的债务诉讼时效期间已届满,乙公司也无权以侵权之债诉讼时效已过为由不承担保险责任,更何况本题中侵权之债的诉讼时效并未届满,故C选项错误。财产保险的诉讼时效为2年,现丙过了4年才向保险人请求支付保险金,明显已经过了2年的时效,故D选项正确,不当选(司法部公布的答案中包括了D选项,值得商榷)。

■关于诉讼时效,下列哪一选项是正确的?(2012-3-5,单)

A.甲借乙5万元,向乙出具借条,约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算

B.甲对乙享有10万元货款债权,丙是连带保证人,甲对丙主张权利,会导致10万元货款债权诉讼时效中断C.甲向银行借款100万元,乙提供价值80万元房产作抵押,银行实现对乙的抵押权后,会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断

D.甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满,放弃先诉抗辩权,承担保证责任后不得向乙追偿

■关于诉讼时效中断的表述,下列哪一选项是正确的?(2011-3-5,单)

A.甲欠乙10万元到期未还,乙要求甲先清偿8万元。乙的行为,仅导致8万元债务诉讼时效中断

B.甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任计10万元,丙要求甲承担8万元。丙的行为,导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断

C.乙欠甲8万元,丙欠乙10万元,甲对丙提起代位权诉讼。甲的行为,不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断D.乙欠甲10万元,甲将该债权转让给丙。自甲与丙签订债权转让协议之日起,乙的10万元债务诉讼时效中断

■关于诉讼时效的中断的叙述,正确的是?(2013年众合突破第14题,多)

A.同乡张三欠李四10万元,还有三天即将诉讼时效期间届满,现张三下落不明,李四在本省的省报上刊登一则公告,申明要求还款的内容,则诉讼时效中断

B.李四欠王五100万元,诉讼时效已过,王五催要甚急,李四在催款书上签字,则该诉讼时效将因中断而重新起算

C.王五开办的公司欠马六1000万元货款,公司资金紧张,基于老客户关系马六只请求还300万元,则另外的700万元的诉讼时效不因此而中断

D.马六欠丁七100万元,丁七欠丘八100万元,则丘八一旦对马六提起代位之诉,以上两个债务的诉讼时效均发生中断。

二、物权法、担保法部分

55.叶某将自有房屋卖给沈某,在交房和过户之前,沈某擅自撬门装修,施工导致邻居赵某经常失眠。下列哪些表述是正确的?

A.赵某有权要求叶某排除妨碍B.赵某有权要求沈某排除妨碍

C.赵某请求排除妨碍不受诉讼时效的限制D.赵某可主张精神损害赔偿

【考点】排除妨害请求权

【详解】在理论上,对所有权造成妨害的人包括行为妨害人和状态妨害人。所谓行为妨害人,指依自己行为对他人所有权妨害之人。所谓状态妨害人,是指持有或经营某种妨害他人所有权之物或设施之人。本题中,沈某为行为妨害人,而叶某为状态妨害人,赵某均有权请求其排除妨碍,故AB选项正确。请求排除妨碍的权利属于物权请求权,不受诉讼时效的限制,故C选项正确。基于所有权提起排除妨碍之诉,不能主张精神损害,故D选项正确。(不过D选项存在瑕疵,因赵某若基于《侵权责任法》第22条提起诉讼,并非完全不可能主张精神损害赔偿。)6.甲、乙和丙于2012年3月签订了散伙协议,约定登记在丙名下的合伙房屋归甲、乙共有。后丙未履行协议。同年8月,法院判决丙办理该房屋过户手续,丙仍未办理。9月,丙死亡,丁为其唯一继承人。12月,丁将房屋赠给女友戊,并对赠与合同作了公证。下列哪一表述是正确的?

A.2012年3月,甲、乙按份共有房屋 B.2012年8月,甲、乙按份共有房屋

C.2012年9月,丁为房屋所有人 D.2012年12月,戊为房屋所有人

【考点】物权变动

【详解】甲、乙和丙于2012年3月签订的散伙协议中约定登记在丙名下的合伙房屋归甲、乙共有,但未履行,意味着房屋所有权人仍为丙,故A选项错误。同年8月,法院判决丙办理该房屋过户手续(请特别注意是判决过户,而非判决房屋归甲乙所有),丙仍未办理,意味着所有权人仍为丙,故B选项错误。9月,丙死亡,丁为其唯一继承人,丁依继承取得房屋所有权,故C选项正确。12月,丁将房屋赠给女友戊,但未过户,所有权人仍为丁而非戊,故D选项错误。

■甲有子女乙、丙、丁三人,2000年,甲死后留有一套房屋,丙、丁在外地上班,房屋由乙居住。2001年,乙伪造了虚假遗嘱将房屋登记到自己名下。2002年,乙又将该房屋以8万元价格出售给知情的邻居戊,并办理了过户登记。乙于2010年死亡,其财产均由独子己继承。2012年房屋将被拆迁,可能获得约100万元补偿,丙、丁主张权利。下列哪些说法是错误的?(2013年众合突破第18题,多)

A.乙、戊之间的买卖合同无效 B.房屋现归属戊所有

C.丙、丁可以请求己按房屋现价赔偿损失 D.丙、丁可以请求登记机关承担赔偿责任

56.2013年2月,A地块使用权人甲公司与B地块使用权人乙公司约定,由乙公司在B地块上修路。同年4月,甲公司将A地块过户给丙公司,6月,乙公司将B地块过户给不知上述情形的丁公司。下列哪些表述是正确的?

A.2013年2月,甲公司对乙公司的B地块享有地役权

B.2013年4月,丙公司对乙公司的B地块享有地役权

C.2013年6月,甲公司对丁公司的B地块享有地役权

D.2013年6月,丙公司对丁公司的B地块享有地役权

【考点】地役权的设立和转让

【详解】地役权自地役权合同生效时设立,登记仅为对抗要件。本题中,甲乙公司于2013年2月订立地役权合同,甲公司于当时取得地役权,故A选项正确。基于地役权的附随性,需役地转让,受让人一并取得地役权,同时原需役地人失去地役权,故B选项正确C选项错误。本题中的地役权未经登记,不能对抗善意的丁公司,但不能对抗并不意味着地役权消灭,故D选项正确(公布的答案中不包括D选项)。

■李某从自己承包的土地上出入不便,遂与张某书面约定在张某承包的土地上开辟一条道路供李某通行,李某支付给张某2万元,但没有进行登记。下列哪一选项是错误的?(2008川-3-11,单)

A.该约定属于有关相邻关系的约定

B.该约定属于地役权合同

C.如果李某将其承包经营权转移给他人,受让人有权在张某承包的土地上通行,但合同另有约定的除外D.如果张某将其承包经营权转移给他人,则善意的受让人有权拒绝李某在自己的土地上通行

7.甲公司为乙公司向银行贷款100万元提供保证,乙公司将其基于与丙公司签订的供货合同而对丙公司享有的100万元债权出质给甲公司作反担保。下列哪一表述是正确的?

A.如乙公司依约向银行清偿了贷款,甲公司的债权质权仍未消灭

B.如甲公司、乙公司将出质债权转让给丁公司但未通知丙公司,则丁公司可向丙公司主张该债权

C.甲公司在设立债权质权时可与乙公司约定,如乙公司届期不清偿银行贷款,则出质债权归甲公司所有D.如乙公司将债权出质的事实通知了丙公司,则丙公司可向甲公司主张其基于供货合同而对乙公司享有的抗辩

【考点】反担保、债权质押、流质条款

【详解】甲公司为乙公司向银行贷款100万元提供保证,乙公司将其基于与丙公司签订的供货合同而对丙公司享有的100万元债权出质给甲公司作反担保,如乙公司依约向银行清偿了贷款,甲公司的债权质权也就消灭,因此A选项错误。乙公司将对丙公司享有的100万元债权出质给甲公司作反担保,这就意味着,如果届期甲公司承担担保责任后,有权代替乙公司向丙公司主张100万元债权,这就意味着乙公司将其对丙公司享有的100万元债权转让给了甲公司,即发生了债权的让与,而该债权让与要对丙公司发生效力则必须通知丙公司。如乙公司将债权出质的事实通知了丙公司,则丙公司可向甲公司主张其基于供货合同而对乙公司享有的抗辩,故D选项正确。如甲公司、乙公司将出质债权转让给丁公司,这就意味着发生了第二次债权让与,丁公司若要向丙公司主张债权,也必须以通知丙公司为前提,故B选项错误。甲公司在设立债权质权时与乙公司约定的“如乙公司届期不清偿银行贷款,则出质债权归甲公司所有”内容属于流质条款,无效,故C选项错误。反担保是个历年司法考试均未涉及的考点,今年第一次出现。

■甲公司委托中介人乙代为寻找借款人,乙后找到愿借款的丙公司。甲、乙、丙达成协议:甲公司向丙公司借款3000万,3个月后还款,利息为500万,乙按甲本金5%以及丙利息5%的比例,分别收取甲、丙的中介费;乙作为保证人,若甲不还钱,由乙清偿;甲将价值约1000万的仓单出质给乙,约定若甲不清偿债务,仓单所记载的货物归乙所有。下列哪些说法错误?()(2013年众合突破第28题,多)

A.乙可以按约定请求甲、丙支付中介费

B.甲若不清偿丙的债务,丙可以按约请求乙清偿

C.甲若不清偿丙的债务,丙可以请求乙就3000万本金及不超过法定最高额的利息承担保证责任

D.乙在代为清偿甲对丙的债务后,可以就仓单所载货物优先受偿

■甲对乙享有10万元的债权,甲将该债权向丙出质,借款5万元。下列哪一表述是错误的?(2012-3-7,单)

A.将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件

B.如未将债权出质的事实通知乙,丙即不得向乙主张权利

C.如将债权出质的事实通知了乙,即使乙向甲履行了债务,乙不得对丙主张债已消灭

D.乙在得到债权出质的通知后,向甲还款3万元,因还有7万元的债权额作为担保,乙的部分履行行为有效8.甲公司以其机器设备为乙公司设立了质权。10日后,丙公司向银行贷款100万元,甲公司将机器设备又抵押给银行,担保其中40万元贷款,但未办理抵押登记。同时,丙公司将自有房产抵押给银行,担保其余60万元贷款,办理了抵押登记。20日后,甲将机器设备再抵押给丁公司,办理了抵押登记。丙公司届期不能清偿银行贷款。下列哪一表述是正确的?

A.如银行主张全部债权,应先拍卖房产实现抵押权

B.如银行主张全部债权,可选择拍卖房产或者机器设备实现抵押权

C.乙公司的质权优先于银行对机器设备的抵押权

D.丁公司对机器设备的抵押权优先于乙公司的质权

【考点】共同担保

【详解】《担保法解释》第75条规定:同一债权有两个以上抵押人的,当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的,抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。但本题中当事人对所担保债权的份额有明确约定,故银行若主张全部债权,则须拍卖甲公司提供的抵押物机器设备,同时拍卖丙公司提供的抵押物房屋以实现其抵押权而不能先拍卖房产实现抵押权或者选择拍卖房产或者机器设备实现抵押权,故AB选项错误。因银行的抵押权未经登记,故设立在先的质权优先于该抵押权,C选项正确。至于先设立的质权与此后经过登记的抵押权之间的顺位问题,法无明文,依“先设定物权优于后设定物权”之法理,应认定先设定的质权优先,故D选项错误。

■甲公司向乙银行借款100万元,丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押,戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函,承担保证责任。下列哪些表述是正确的?(2012-3-55,多)

A.乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权

B.丙承担担保责任后,可向甲公司追偿,也可要求丁清偿其应承担的份额

C.乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任

D.戊承担保证责任后,可向甲公司追偿,也可要求己清偿其应承担的份额

■2010年4月,甲先后向某银行申请借款三笔无息贷款。就第一笔借款100万元,乙、丙一起与银行签署一份保证,约定如甲到期不能还款,二人承担还款责任;就第二笔借款200万元,丙、丁一起与银行签订抵押合同,分别提供了房屋抵押并各自登记,未约定担保范围;就第三笔借款,丁、戊一起与银行签订了一份保证合同与汽车质押合同,约定一起承担该笔借款的担保责任(其中戊的汽车当时估价160万元)。关于以上法律关系,叙述正确的是?()(2013年众合突破第30题,多)

A.就第一笔借款,银行最终可以从乙处得到全部清偿,此后,乙可向甲追偿,也可要求丙承担50万元

B.就第二笔借款,银行最终可以仅仅选择变卖丙的房产全部清偿,此后,丙可选择向甲追偿,也可要求变卖丁的房屋以得到相应的追偿

C.就第三笔借款,银行仍然可以最终选择仅仅执行丁的全部财产得到全部清偿,其后,丁可以选择向甲全部追偿,或者在甲无力清偿的情况下选择戊的汽车以得到相应的追偿

D.就第三笔借款,如果债务到期前戊的汽车因为不可抗力灭失的,银行将来至多只能请求丁承担140万元的赔偿责任

■同升公司以一套价值100万元的设备作为抵押,向甲借款10万元,未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款80万元,以该套设备作为抵押,并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货款20万元,将该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备送丁修理,因欠丁5万元修理费,该套设备被丁留臵。关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序,下列哪一排列是正确的?(2011-3-7,单)

A.甲乙丙丁 B.乙丙丁甲 C.丙丁甲乙 D.丁乙丙甲

57.甲向乙借款,丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙,未按约定办理抵押登记。借款到期后甲无力清偿,丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正确的?

A.乙有权要求丙继续履行担保合同,办理房屋抵押登记

B.乙有权要求丙以自身全部财产承担担保义务

C.乙有权要求丙以房屋价值为限承担担保义务

D.乙有权要求丙承担损害赔偿责任

【考点】抵押权的设立和抵押合同的效力

【详解】本题中的抵押合同有效,但因用于抵押的房屋后被法院查封,故不能再行抵押登记,但乙有权请求丙承担债务不履行之损害赔偿责任。故A选项错误,D选项正确。虽然抵押权未设立,但抵押合同有效,乙有权要求丙承担担保义务(并非担保责任)即有权要求丙以房屋价值为限承担担保义务,但无权要求丙以自身全部财产承担担保义务,故B选项错误而C选项正确。

■某房屋登记簿上所有权人为甲,但乙认为该房屋应当归己所有,遂申请仲裁。仲裁裁决争议房屋归乙所有,但裁决书生效后甲、乙未办理变更登记手续。一月后,乙将该房屋抵押给丙银行,签订了书面合同,但未办理抵押登记。对此,下列哪些说法是正确的?(2010-3-53,多)

A.房屋应归甲所有 B.房屋应归乙所有

C.抵押合同有效 D.抵押权未成立

58.甲向乙借款,欲以轿车作担保。关于担保,下列哪些选项是正确的?

A.甲可就该轿车设立质权 B.甲可就该轿车设立抵押权

C.就该轿车的质权自登记时设立 D.就该轿车的抵押权自登记时设立

【考点】动产抵押权、质权的设立

【详解】动产上可以设立抵押,也可以设立质押,故AB选项正确;动产质权的设立以交付为生效要件而非登记,故C选项错误;动产抵押权自抵押合同生效时设立,登记仅为对抗要件,故D选项错误。

9.张某遗失的名表被李某拾得。1年后,李某将该表卖给了王某。再过1年,王某将该表卖给了郑某。郑某将该表交给不知情的朱某维修,因郑某不付维修费与朱某发生争执,张某方知原委。下列哪一表述是正确的?

A.张某可请求李某返还手表 B.张某可请求王某返还手表

C.张某可请求郑某返还手表 D.张某可请求朱某返还手表

【考点】遗失物返还请求权

【详解】张某遗失的名表被李某拾得。1年后,李某将该表卖给了王某。再过1年,王某将该表卖给了郑某。由于张某知道受让人主张返还原物请求权时并未超过法律规定的2年的除斥期间,因此,该表虽然几经转卖,张某仍有权向买受人主张返还原物请求权。但是,由于该表由于郑某将其交给不知情的朱某维修,后因郑某不付维修费而被朱某扣留,此时,李某、王某和郑某均不占有该表,遗失物所有权人张某自无法向丧失占有的李某、王某和郑某请求返还手表。故ABC选项均错误。郑某将该表交给不知情的朱某维修,因郑某不付维修费而被朱某扣留,由于遗失物不适用善意取得,因此,朱某不得对该手表行使留置权,这就意味着朱某对该手表的占有构成无权占有,故张某可请求朱某返还手表,D选项正确。

13.方某将一行李遗忘在出租车上,立即发布寻物启事,言明愿以2000元现金酬谢返还行李者。出租车司机李某发现该行李及获悉寻物启事后即与方某联系。现方某拒绝支付2000元给李某。下列哪一表述是正确的?

A.方某享有所有物返还请求权,李某有义务返还该行李,故方某可不支付2000元酬金

B.如果方某不支付2000元酬金,李某可行使留臵权拒绝返还该行李

C.如果方某未曾发布寻物启事,则其可不支付任何报酬或费用

D.既然方某发布了寻物启事,则其必须支付酬金

【考点】拾得遗失物的法律后果、悬赏广告、留置权

【详解】方某既已发布悬赏广告,李某只要完成悬赏广告中的指定事项,即可请求方某支付悬赏广告中承诺的酬金,故A选项错误,D选项正确。如果方某未发布悬赏广告,李某虽不能请求支付报酬,但可请求支付必要费用,故C选项错误。留置的财产必须是债权人以合法方式占有的债务人的动产。本题中,出租车司机李某拾得方某的行李应当返还,否则构成不当得利,意味着李某对该行李的占有为非法占有而非合法占有,因此不符合留置权的构成要件,故B选项错误。

■甲与同学打赌,故意将一台旧电脑遗留在某出租车上,看是否有人送还。与此同时,甲通过电台广播悬赏,称捡到电脑并归还者,付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回,主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的?(2012-3-4,单)

A.甲的悬赏属于要约 B.甲的悬赏属于单方允诺

C.乙归还电脑的行为是承诺 D.乙送还电脑是义务,不能获得奖金

■一日清晨,甲发现一头牛趴在自家门前,便将其拴在自家院内,打探失主未果。时值春耕,甲用该牛耕种自家田地。期间该牛因劳累过度得病,甲花费300元将其治好。两年后,牛的主人乙寻牛来到甲处,要求甲返还,甲拒绝返还。下列哪一说法是正确的?(2009-3-13,单)

A.甲应返还牛,但有权要求乙支付300元

B.甲应返还牛,但无权要求乙支付300元

C.甲不应返还牛,但乙有权要求甲赔偿损失

D.甲不应返还牛,无权要求乙支付300元

■小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已,一脚踢出,恰好落入邻居老马家门前的水井中,正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓,手中花瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后,小贝央求老马归还,老马则要求小贝赔偿花瓶损失。对此,下列哪些选项是正确的?(2010-3-54,多)

A.小贝对老马享有物权请求权 B.老马对小贝享有物权请求权

C.老马对小贝享有债权请求权 D.如小贝拒绝赔偿,老马可对足球行使留臵权

三、债法总论部分

12.甲、乙与丙就交通事故在交管部门的主持下达成《调解协议书》,由甲、乙分别赔偿丙5万元,甲当即履行。乙赔了1万元,余下4万元给丙打了欠条。乙到期后未履行,丙多次催讨未果,遂持《调解协议书》与欠条向法院起诉。下列哪一表述是正确的?

A.本案属侵权之债 B.本案属合同之债

C.如丙获得工伤补偿,乙可主张相应免责 D.丙可要求甲继续赔偿4万元

【考点】债的发生依据和按份之债

【详解】甲乙由于交通肇事造成丙受到损害,双方间形成了侵权之债。但甲、乙与丙就交通事故在交管部门的主持下达成《调解协议书》,此时,双方之间的关系由侵权之债转化为合同之债,故A选项错误而B选项正确。基于《调解协议书》,由甲、乙分别赔偿丙5万元。据此,双方形成了按份之债而非连带之债关系,由于甲当即履行,丙对甲已无履行请求权。而乙赔了1万元,余下4万元给丙打了欠条,到期后未履行。此时,丙只能要求乙赔偿4万元而无权要求甲继续赔偿4万元,故D选项错误。我国司法实践中,对于因公受伤的,可以请求所在单位给予工伤补偿的同时,尚可以要求侵权人给予侵权损害赔偿,故C选项错误。

59.债的法定移转指依法使债权债务由原债权债务人转移给新的债权债务人。下列哪些选项属于债的法定移转的情形?

A.保险人对第三人的代位求偿权

B.企业发生合并或者分立时对原债权债务的承担

C.继承人在继承遗产范围内对被继承人生前债务的清偿

D.根据买卖不破租赁规则,租赁物的受让人对原租赁合同的承受

【考点】债的法定移转

【详解】在保险责任中,当保险人对被保险人为赔偿后,自然取得了对第三人的代位求偿权,无须被保险人的让与意思表示,也无须债务人的同意,故属于债的法定移转, A选项正确。

企业发生合并或分立时对原债权债务的承担无须征得相对人的同意,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务,亦属债的法定转移,故B选项正确。继承是债概括继受的原因之一,属债的法定移转,C选项正确。租赁物受让人承受原租赁合同,亦不以其意志为转移,故为债的法定继受,D选项正确。

■甲将其对乙享有的10万元货款债权转让给丙,丙再转让给丁,乙均不知情。乙将债务转让给戊,得到了甲的同意。丁要求乙履行债务,乙以其不知情为由抗辩。下列哪一表述是正确的?(2012-3-13,单)A.甲将债权转让给丙的行为无效 B.丙将债权转让给丁的行为无效

C.乙将债务转让给戊的行为无效 D.如乙清偿10万元债务,则享有对戊的求偿权

■甲公司对乙公司负有交付葡萄酒的合同义务。丙公司和乙公司约定,由丙公司代甲公司履行,甲公司对此全不知情。下列哪一表述是正确的?(2012-3-12,单)

A.虽然甲公司不知情,丙公司的履行仍然有法律效力

B.因甲公司不知情,故丙公司代为履行后对甲公司不得追偿代为履行的必要费用

C.虽然甲公司不知情,但如丙公司履行有瑕疵的,甲公司需就此对乙公司承担违约责任

D.虽然甲公司不知情,但如丙公司履行有瑕疵从而承担违约责任的,丙公司可就该违约赔偿金向甲公司追偿

四、合同法部分

10.甲与乙订立房屋租赁合同,约定租期5年。半年后,甲将该出租房屋出售给丙,但未通知乙。不久,乙以其房屋优先购买权受侵害为由,请求法院判决甲丙之间的房屋买卖合同无效。下列哪一表述是正确的?

A.甲出售房屋无须通知乙

B.丙有权根据善意取得规则取得房屋所有权

C.甲侵害了乙的优先购买权,但甲丙之间的合同有效

D.甲出售房屋应当征得乙的同意

【考点】承租人的优先购买权

【详解】房屋的承租人有优先购买权,出租人在出卖租赁房屋时虽无需征得承租人同意,但应通知承租人,故AD选项错误。出租人出卖租赁房屋属于有权处分,故不构成善意取得,B选项错误。《租赁司法解释》第21条规定:出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权情形,承租人请求出租人承担赔偿责任的,人民法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的,人民法院不予支持。C选项正确。

■甲未经规划许可建造一栋房屋,将其出租给乙,同时将其合法购买的一套门面房出租给丙。经甲同意,乙、丙进行了装修,并安装了空调。后未经甲同意,丙将房屋转租给丁,甲知情但未表示异议。转租后第5个月时,甲未通知丙、丁便将房屋出售给戊,并同时以丙擅自转租为由要求解除合同。下列哪些选项是错误的?()(2013年众合突破第48题,多)

A.甲与乙之间的租赁合同无效,但仍可要求乙参照合同约定支付租金

B.租赁期届满后,乙可以拆除空调,但不可要求甲赔偿装修费用

C.丙、丁不得以甲侵害自己优先购买权为由主张甲戊买卖合同无效,但可以请求甲赔偿损失

D.甲有权解除与丙之间的租赁合同

11.甲有件玉器,欲转让,与乙签订合同,约好10日后交货付款;第二天,丙见该玉器,愿以更高的价格购买,甲遂与丙签订合同,丙当即支付了80%的价款,约好3天后交货;第三天,甲又与丁订立合同,将该玉器卖给丁,并当场交付,但丁仅支付了30%的价款。后乙、丙均要求甲履行合同,诉至法院。下列哪一表述是正确的?

A.应认定丁取得了玉器的所有权 B.应支持丙要求甲交付玉器的请求

C.应支持乙要求甲交付玉器的请求 D.第一份合同有效,第二、三份合同均无效

【考点】一物多卖

【详解】《买卖合同司法解释》第9条规定:出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同,在买卖合同均有效的情况下,买受人均要求实际履行合同的,应当按照以下情形分别处理:(1)先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的,人民法院应予支持;(2)均未受领交付,先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的,人民法院应予支持;(3)均未受领交付,也未支付价款,依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的,人民法院应予支持。故本题只有A选项正确。

■甲将收藏的字画卖给乙,乙付清价款,约定五日后交付。第二天,丙愿出双倍价钱购买,甲丙遂达成协议,并约定三日后交付。乙听闻后,引诱甲9岁的女儿将字画从家中取出交给自己。下列说法正确的是?()(2013年众合突破第20题,单)

A.乙已取得字画的占有,视为甲对乙履行合同,所有权归乙

B.字画的所有权仍然归甲所有,乙为恶意占有

C.因为约定交付时间在前,丙可优先要求甲向自己交付字画并取得所有权

D.因为已取得字画的占有 ,乙可优先要求甲向自己简易交付并取得所有权

14.甲乙签订一份买卖合同,约定违约方应向对方支付18万元违约金。后甲违约,给乙造成损失15万元。下列哪一表述是正确的?

A.甲应向乙支付违约金18万元,不再支付其他费用或者赔偿损失

B.甲应向乙赔偿损失15万元,不再支付其他费用或者赔偿损失

C.甲应向乙赔偿损失15万元并支付违约金18万元,共计33万元

D.甲应向乙赔偿损失15万元及其利息

【考点】违约金与损害赔偿金

【详解】承担违约金责任后尚有损失的,可继续请求违约损害赔偿;若违约金过分高于实际损失的,当事人可请求适当降低;违约金和损害赔偿不能同时各自并行请求。故本题只有A选项是正确的。

■甲与乙签订了一份房屋买卖合同,约定价款为80万元,并约定甲需先支付5万元定金,若一方违约则应在定金之外向对方支付20万元违约金。甲按约支付了定金,乙在收取定金后未依约交付房屋。对此,下列哪个选项是正确的?(2012年众合突破第58题,单)

A.甲可以要求乙双倍返还定金,并要求乙支付20万元违约金

B.若房屋价格大涨,乙双倍返还定金尚不足以填补甲的损失,甲还可要求乙赔偿不足部分的损失

C.若房屋价格并不变化,乙可以请求法院降低返还定金的数额

D.若房屋价格大涨,约定的违约金不足以填补甲的损失,甲请求人民法院增加违约金,增加违约金以后,甲还可以请求乙赔偿损失

61.甲乙约定卖方甲负责将所卖货物运送至买方乙指定的仓库。甲如约交货,乙验收收货,但甲未将产品合格证和原产地证明文件交给乙。乙已经支付80%的货款。交货当晚,因山洪暴发,乙仓库内的货物全部毁损。下列哪些表述是正确的?

A.乙应当支付剩余20%的货款

B.甲未交付产品合格证与原产地证明,构成违约,但货物损失由乙承担

C.乙有权要求解除合同,并要求甲返还已支付的80%货款

D.甲有权要求乙支付剩余的20%货款,但应补交已经毁损的货物

【考点】风险负担、从给付义务、违约责任

【详解】交付产品合格证及原产地证明文件属于买卖合同中的从给付义务,从给付义务之不履行若未导致合同目的落空,当事人不能主张解除合同,亦不影响风险负担,故AB选项正确,CD选项错误。

■张某以高价向雅歌琴行订购一把意大利某知名琴师手工制作的小提琴一把,约定任何一方违约应向对方支付违约金15万元。雅歌琴行遂通过意大利米兰琴行采购了一把该琴师20年前制作的小提琴,同时附有该琴师当年亲笔签名的该提琴为其手工制作的声明,该声明对于该小提琴的价值意义重大。但雅歌琴行收到提琴和声明后,不慎将声明遗失。张某经试音虽觉该提琴音色出众,但犹豫再三还是决定拒收。下列说法正确的是()(2013年众合突破第39题,多)

A.因提琴本身的质量无瑕疵,故张某不能拒收,否则构成违约

B.声明遗失致合同目的不能实现,张某有权请求解除合同

C.张某有权请求解除合同,并请求雅歌琴行支付违约金

D.若张某解除合同,则应赔偿雅歌琴行因此遭受的损失

■在以下哪些情况下,买受人应承担标的物毁损、灭失的风险?()(2013年众合突破第43题,多)

A.出卖人在买受人指定地点交付给了承运人,货物在运往买受人所在地途中遭遇泥石流毁损

B.购房者8月1日接到开发商书面交房通知,确定一周后房屋可交付使用,购房者无正当理由拒收。在交涉过程中,8月6日,该房因地震而毁损

C.出卖人将运输途中的十台空调中两台A型空调卖与买受人并加盖了买受人公司的名称,途中遭遇雷击,包括以上两台A型空调在内的五台空调毁损

D.出卖人和买受人约定向其提供3辆丰田牌汽车,并由出卖人代为办理运输,双方并未约定交货地点。现出卖人将汽车交给了承运人,但是忘了附上相关单证和资料,汽车在运输途中遭遇洪水毁损

16.甲公司向乙公司转让了一项技术秘密。技术转让合同履行完毕后,经查该技术秘密是甲公司通过不正当手段从丙公司获得的,但乙公司对此并不知情,且支付了合理对价。下列哪一表述是正确的?

A.技术转让合同有效,但甲公司应向丙公司承担侵权责任

B.技术转让合同无效,甲公司和乙公司应向丙公司承担连带责任

C.乙公司可在其取得时的范围内继续使用该技术秘密,但应向丙公司支付合理的使用费

D.乙公司有权要求甲公司返还其支付的对价,但不能要求甲公司赔偿其因此受到的损失

【考点】技术合同

【详解】《合同法》第329条规定:非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。本题中,甲公司通过不正当手段从丙公司获得了技术秘密,无论乙公司是否知情即是否善意或恶意,其与甲公司所签订合同均无效,故A选项错误。《技术合同司法解释》第12条规定:根据《合同法》第329条的规定,侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后,除法律、行政法规另有规定的以外,善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密,但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。当事人双方恶意串通或者一方知道或者应当知道另一方侵权仍与其订立或者履行合同的,属于共同侵权,人民法院应当判令侵权人承担连带赔偿责任和保密义务,因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。本题中,乙公司为善意,故B选项错误而C选项正确。因甲公司的过错导致甲乙公司之间的技术转让合同无效,乙公司不但有权要求甲公司返还其支付的对价,而且有权要求甲公司赔偿其因此受到的损失,故D选项错误。自2008年以来,除2012年外,技术合同每年必考。

■甲公司与乙公司签订一份技术开发合同,未约定技术秘密成果的归属。甲公司按约支付了研究开发经费和报酬后,乙公司交付了全部技术成果资料。后甲公司在未告知乙公司的情况下,以普通使用许可的方式许可丙公司使用该技术,乙公司在未告知甲公司的情况下,以独占使用许可的方式许可丁公司使用该技术。下列哪一说法是正确的?(2011-3-15,单)

A.该技术成果的使用权仅属于甲公司 B.该技术成果的转让权仅属于乙公司

C.甲公司与丙公司签订的许可使用合同无效 D.乙公司与丁公司签订的许可使用合同无效

■甲乙丙三人合作开发一项技术,合同中未约定权利归属。该项技术开发完成后,甲、丙想要申请专利,而乙主张通过商业秘密来保护。对此,下列哪些选项是错误的?(2010-3-62,多)

A.甲、丙不得申请专利

B.甲、丙可申请专利,申请批准后专利权归甲、乙、丙共有

C.甲、丙可申请专利,申请批准后专利权归甲、丙所有,乙有免费实施的权利

D.甲、丙不得申请专利,但乙应向甲、丙支付补偿费

60.某律师事务所指派吴律师担任某案件的一、二审委托代理人。第一次开庭后,吴律师感觉案件复杂,本人和该事务所均难以胜任,建议不再继续代理。但该事务所坚持代理。一审判决委托人败诉。下列哪些表述是正确的?

A.律师事务所有权单方解除委托合同,但须承担赔偿责任

B.律师事务所在委托人一审败诉后不能单方解除合同

C.即使一审胜诉,委托人也可解除委托合同,但须承担赔偿责任

D.只有存在故意或者重大过失时,该律师事务所才对败诉承担赔偿责任

【考点】委托合同中的任意解除权

【详解】《合同法》第410条规定:委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的,除不可及归责于该当事人的事由以外,应当赔偿损失。故AC选项正确,B选项错误。有偿委托场合,受托人承担过错责任(包括一般过错),仅在无偿委托场合,受托人方就故意或重大过失承担责任。故D选项错误。

■甲聘请乙负责照看小孩,丙聘请丁做家务。甲和丙为邻居,乙和丁为好友。一日,甲突生急病昏迷不醒,乙联系不上甲的亲属,急将甲送往医院,并将甲的小孩委托给丁临时照看。丁疏于照看,致甲的小孩在玩耍中受伤。下列哪一说法是正确的?(2012-3-21,单)

A.乙将甲送往医院的行为属于无因管理

B.丁照看小孩的行为属于无因管理,不构成侵权行为

C.丙应当承担甲小孩的医疗费

D.乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任

五、侵权责任法部分

15.李某用100元从甲商场购买一只电热壶,使用时因漏电致李某手臂灼伤,花去医药费500元。经查该电热壶是乙厂生产的。下列哪一表述是正确的?

A.李某可直接起诉乙厂要求其赔偿500元损失

B.根据合同相对性原理,李某只能要求甲商场赔偿500元损失

C.如李某起诉甲商场,则甲商场的赔偿范围以100元为限

D.李某只能要求甲商场更换电热壶,500元损失则只能要求乙厂承担

【考点】产品责任

【详解】《侵权责任法》第43条规定:因产品存在缺陷造成损害的,被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿,也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的,销售者赔偿后,有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的,生产者赔偿后,有权向销售者追偿。本题中,李某从甲商场购买的乙厂生产的电热壶,使用时因漏电致李某手臂灼伤。对于产品缺陷而导致的损害,李某可以选择要求甲商场或者乙厂赔偿其医药费500元,故A选项正确,而BCD选项错误。

■甲系某品牌汽车制造商,发现已投入流通的某款车型刹车系统存在技术缺陷,即通过媒体和销售商发布召回该款车进行技术处理的通知。乙购买该车,看到通知后立即驱车前往丙销售公司,途中因刹车系统失灵撞上大树,造成伤害。下列哪些说法是正确的?(2011-3-67,多)

A.乙有权请求甲承担赔偿责任 B.乙有权请求丙承担赔偿责任

C.乙有权请求惩罚性赔偿 D.甲的责任是无过错责任

67.甲赴宴饮酒,遂由有驾照的乙代驾其车,乙违章撞伤丙。交管部门认定乙负全责。以下假定情形中对丙的赔偿责任,哪些表述是正确的?

A.如乙是与甲一同赴宴的好友,乙不承担赔偿责任

B.如乙是代驾公司派出的驾驶员,该公司应承担赔偿责任

C.如乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员,乙不承担赔偿责任

D.如乙是出租车公司驾驶员,公司明文禁止代驾,乙为获高额报酬而代驾,乙应承担赔偿责任

【考点】民法调整对象、机动车交通事故侵权、用人单位侵权责任

【详解】A选项中,由于乙为实际控制人,故应由乙承担责任,故A选项错误。B选项中,乙的代驾行为属职务行为,乙违章撞伤丙的赔偿责任应当由代驾公司承担,故B选项正确。同理可得,如乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员,乙违章撞伤丙属于职务侵权,应由酒店而非乙承担赔偿责任,故C选项正确。D选项中,乙是出租车公司驾驶员,乙为获高额报酬而代驾,虽然公司明文禁止代驾,但是该禁止行为并未对外宣示,乘车人无从知道该禁止性规定,而且乙是驾驶出租车公司车辆进行正常营运,乘车人完全有理由相信乙的代驾行为属于职务行为,因此,对于乙违章撞伤丙的侵权,应由公司而非乙承担赔偿责任,故D选项错误。

22.甲用其拾得的乙的身份证在丙银行办理了信用卡,并恶意透支,致使乙的姓名被列入银行不良信用记录名单。经查,丙银行在办理发放信用卡之前,曾通过甲在该行留下的乙的电话(实为甲的电话)核实乙是否申请办理了信用卡。根据我国现行法律规定,下列哪一表述是正确的?

A.甲侵犯了乙的姓名权 B.甲侵犯了乙的名誉权

C.甲侵犯了乙的信用权 D.丙银行不应承担责任

【考点】侵害人身权

【详解】甲用其拾得的乙的身份证在丙银行办理了信用卡,盗用了乙的姓名,因此侵犯了乙的姓名权,故A选项正确。甲的行为虽致使乙的姓名被列入银行不良信用记录名单,但是这一记录并未对外公布,并不必然导致乙的社会评价降低,故甲并未侵犯乙的名誉权,B选项错误。侵害信用权,一般认为是指散布不真实的事实,致他人在经济活动上的可靠性或支付能力受到负面的评价,本题中甲不存在散布行为,故不构成对信用权的侵害,C选项错误。银行在办理和发放信用卡的过程中,负有必要的审查义务。对于本题中乙损害的发生,银行存在过错,应当承担责任,故D选项错误。

■甲到乙医院做隆鼻手术效果很好。乙为了宣传,分别在美容前后对甲的鼻子进行拍照(仅见鼻子和嘴部),未经甲同意将照片发布到丙网站的广告中,介绍该照片时使用甲的真实姓名。丙网站在收到甲的异议后立即作了删除。下列哪一说法是正确的?(2011-3-24,单)

A.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权,应承担连带赔偿责任

B.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权,应承担按份赔偿责任

C.乙医院侵犯了甲的姓名权

D.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权和肖像权,但丙网站可免于承担赔偿责任

六、无因管理、不当得利

20.下列哪一情形产生了不当得利之债?

A.甲欠乙款超过诉讼时效后,甲向乙还款

B.甲欠乙款,提前支付全部利息后又在借期届满前提前还款

C.甲向乙支付因前晚打麻将输掉的2000元现金

D.甲在乙银行的存款账户因银行电脑故障多出1万元

【考点】不当得利

【详解】依民法学理,诉讼时效已过的债务和赌债均属于自然债务,自然债务虽然不具有强制执行效力,但是债权人均有受领保持力,因此,债务人之履行对于债权人而言并非不当得利而是当得利,故AC选项均不构成不当得利。B选项属于甲主动放弃其利益的行为,不构成不当得利。D选项中,甲获得不当利益,乙银行受有损失,损益之间存在因果关系,并且甲得利没有法律上的依据,符合不当得利的构成要件,故成立不当得利,D选项正确。

■下列哪些情况构成不当得利?()(2012年众合突破第39题,多)

A.李某养了一大群鸡,每天只要看到鸡回到院子里,就给他们喂食,后来才发现每天都来自家院的一只麻花鸡其实是邻居吴某家的,而李某却误以为是自己家的,每天都撒给它饲料吃

B.2008年,我国南方发生特大洪水灾害,导致张某家池塘的鱼绝大部分流到王某家去了

C.某甲住在鸟巢旁边的一栋高楼的20层。2008年8月8日晚,北京奥运会开幕,甲及其朋友们在家中用望远镜将开幕式盛况尽收眼底,省去了数千元的门票费用

D.甲欠乙赌债1万元,甲明知根据法律规定,赌博非法,赌债无须偿还,但还是偿还了赌债

■下列哪一情形不产生不当得利之债?(2011-3-19,单)

A.甲向乙借款10万元,1年后根据约定偿还本息15万元

B.甲不知诉讼时效已过,向债权人乙清偿债务

C.甲久别归家,误把乙的鸡当成自家的吃掉

D.甲雇用的装修工人,误把邻居乙的装修材料用于甲的房屋装修

21.下列哪一情形会引起无因管理之债?

A.甲向乙借款,丙在明知诉讼时效已过后擅自代甲向乙还本付息

B.甲在自家门口扫雪,顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净

C.甲与乙结婚后,乙生育一子丙,甲抚养丙5年后才得知丙是乙和丁所生

D.甲拾得乙遗失的牛,寻找失主未果后牵回暂养。因地震致屋塌牛死,甲出卖牛皮、牛肉获价款若干

【考点】无因管理

【详解】A选项中,甲的债务已过诉讼时效,甲既然没有履行,按照一般的社会生活经验,可以推断甲的意思是要主张诉讼时效已过的抗辩,而丙在明知的情形下,擅自代甲向乙还本付息,明显违背了甲的意思,不构成无因管理,故A选项错误。无因管理要求管理人有为他人管理的意思,故C选项错误。D选项中,甲拾得乙遗失的牛,寻找失主未果后牵回暂养,符合无因管理的要件,后因地震致屋塌牛死,甲出卖牛皮、牛肉获价款若干的行为属于无因管理行为的延续,故D选项正确。B选项中,甲的行为并未给自己造成任何损失,也未支出任何费用,因此不构成无因管理关系。

■下列行为中,哪些构成无因管理?(2008-3-55,多)

A.甲错把他人的牛当成自家的而饲养

B.乙见邻居家中失火恐殃及自己家,遂用自备的灭火器救火

C.丙(15岁)租车将在体育课上昏倒的同学送往医院救治

D.丁见门前马路下水道井盖被盗致路人跌伤,遂自购一井盖铺上

七、婚姻法、继承法部分

23.甲乙夫妻的下列哪一项婚后增值或所得,属于夫妻共同财产?

A.甲婚前承包果园,婚后果树上结的果实

B.乙婚前购买的1套房屋升值了50万元

D.乙婚前收藏的玉石升值了10万元

【考点】夫妻财产关系

【详解】《婚姻法解释三》第5条规定:夫妻一方个人财产在婚后产生的收益,除孳息和自然增值外,应认定为夫妻共同财产。选项A中的果实,性质上是天然孳息,应属于个人,故不当选;选项B中乙婚前购买的1套房屋升值了50万元和D中乙婚前收藏的玉石升值了10万元均属于自然增值,应属于个人财产,故不当选。C选项中甲用婚前的10万元婚后投资股市所得属于投资收益,既非孳息,亦非自然增值,应当认定为夫妻共同财产,故C选项正确。

■韩某男与叶某女2003年办理结婚登记。婚前韩某在广州拥有房屋一栋,曾经创作一部小说,叶某有价值100万元的股票和基金。婚前1个月韩某就以个人名义向好友借款300万元,购买深圳的婚房一套。婚后韩某发表小说,获得稿酬若干。双方于2013年8月因为感情不合而离婚。关于双方的财产和债务,下列说法正确的是()(单选)(2013年众合突破第70题,单)

A.广州的房屋所有权归双方共有,因为双方共同生活已经达到了8年以上

B.小说的著作权源于创作,创作完成于婚前,所以稿酬归韩某个人所有

C.股票和基金属于叶某所有,但股票和基金的增值部分属于夫妻双方共有

D.韩某所借的债务由夫妻双方共同承担

24.甲与乙结婚,女儿丙三岁时,甲因医疗事故死亡,获得60万元赔款。甲生前留有遗书,载明其死亡后的全部财产由其母丁继承。经查,甲与乙婚后除共同购买了一套住房外,另有20万元存款。下列哪一说法是正确的?

A.60万元赔款属于遗产

B.甲的遗嘱未保留丙的遗产份额,遗嘱全部无效

C.住房和存款的各一半属于遗产

D.乙有权继承甲的遗产

【考点】遗产分配、法定继承与遗嘱继承

【详解】死亡赔偿金并非赔偿给死者,而是赔偿给死者的近亲属的,故不属于遗产,A选项错误。遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额,否则相应无效,但非全部无效,B选项错误。房屋和20万元存款均为婚后所得财产,其中一半属于乙的财产,另一半属于甲的遗产,C选项正确。甲生前立有遗嘱,载明其死亡后的全部财产由其母丁继承,则应在给丙留出必要的份额后,其余的由甲之母丁继承,而乙无权继承甲之遗产,故D选项错误。

66.甲自书遗嘱将所有遗产全部留给长子乙,并明确次子丙不能继承。乙与丁婚后育有一女戊、一子己。后乙、丁遇车祸,死亡先后时间不能确定。甲悲痛成疾,不久去世。丁母健在。下列哪些表述是正确的?

A.甲、戊、己有权继承乙的遗产 B.丁母有权转继承乙的遗产

C.戊、己、丁母有权继承丁的遗产 D.丙有权继承、戊和己有权代位继承甲的遗产

【考点】遗嘱继承、法定继承、推定死亡、代位继承

【详解】《继承法意见》第2条规定:相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡,如不能确定死亡先后时间的,推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的,如几个死亡人辈份不同,推定长辈先死亡;几个死亡人辈份相同,推定同时死亡,彼此不发生继承,由他们各自的继承人分别继承。本题中,乙、丁遇车祸,死亡先后时间不能确定。由于乙、丁同辈,推定乙、丁同时死亡,彼此不继承。乙的第一顺序法定继承人是甲、戊、己,故A选项正确;丁的第一顺序法定继承人是戊、己、丁母,故C选项正确。丁母只有权继承乙的遗产。同时,推定乙、丁同时死亡,丁不能继承乙的遗产,所以丁母不能转继承乙的遗产。故B选项错误。因乙早于甲死亡,故甲遗嘱中原指定由乙继承的遗产按照法定继承办理(《继承法》第27条),同时乙的子女得代位继承甲的遗产,故D选项正确。

八、不定项选择

材料①:2012年2月,甲公司与其全资子公司乙公司签订了《协议一》,约定甲公司将其建设用地使用权用于抵偿其欠乙公司的2000万元债务,并约定了仲裁条款。但甲公司未依约将该用地使用权过户到乙公司名下,而是将之抵押给不知情的银行以获贷款,办理了抵押登记。

材料②:同年4月,甲公司、丙公司与丁公司签订了《协议二》,约定甲公司欠丁公司的5000万元债务由丙公司承担,且甲公司法定代表人张某为该笔债务提供保证,但未约定保证方式和期间。曾为该5000万元负债提供房产抵押担保的李某对《协议二》并不知情。同年5月,丁公司债权到期。

材料③:同年6月,丙公司丧失偿债能力。丁公司查知乙公司作为丙公司的股东(非发起人),对丙公司出资不实,尚有3000万元未注入丙公司。同年8月,乙公司既不承担出资不实的赔偿责任,又怠于向甲公司主张权利。

材料④:同年10月,甲公司股东戊公司与己公司签订了《协议三》,约定戊公司将其对甲公司享有的60%股权低价转让给己公司,戊公司承担甲公司此前的所有负债。

86.根据材料①,关于甲公司、乙公司与银行的法律关系,下列表述正确的是:

A.甲公司欠乙公司2000万元债务没有消灭

B.甲公司抵押建设用地使用权的行为属于无权处分

C.银行因善意取得而享有抵押权

D.甲公司用建设用地使用权抵偿债务的行为属于代为清偿

【考点】债的消灭

【详解】甲公司以建设用地使用权抵偿债务,在其依约将使用权过户到乙公司名下之前,债不消灭,故A选项正确。在甲公司将建设用地使用权过户到乙公司名下之前,将之抵押给第三人(银行),属于有权处分,进而不发生善意取得(银行属正常取得抵押权),故BC选项错误。以建设用地使用权抵偿债务的行为属于“代物清偿”,而非代为清偿,故D选项错误。

87.根据材料②,如丁公司主张债权,下列表述正确的是:

A.丁公司有权向张某主张 B.丁公司有权向李某主张

C.丁公司有权向甲公司主张 D.丁公司有权向丙公司主张

【考点】免责的债务承担、保证人的保证责任、抵押人的责任

【详解】甲、丙、丁公司约定甲公司欠丁公司的5000万元债务由丙公司承担,属免责的债务承担,丙公司成为新的债务人,甲公司不再承担债务,C选项项错误。张某为该笔债务提供保证,但未约定保证方式,属连带保证人,故在债务到期时,债权人丁公司可以选择向债务人丙公司主张,也可直接向连带保证人张某主张,故A、D选项正确。因该项债务承担并未经过抵押人李某的同意,故李某不再承担担保责任,故B选项错误。

88.关于《协议二》中张某的保证期间和保证债务诉讼时效,下列表述正确的是:

A.保证期间为2012年5月起6个月 B.保证期间为2012年5月起2年

C.保证债务诉讼时效从2012年5月起算 D.保证债务诉讼时效从2012年11月起算

【考点】保证期间和保证债务的诉讼时效

【详解】由于《协议二》中未约定保证期间,因此保证期间为6个月,从2012年5月起算,故A选项正确、B选项错误。同时,由于未约定保证方式,故张某为连带保证人,在连带保证场合,保证债务的诉讼时效从债权人要求保证人承担保证责任之日起计算。题干中并未交待债权人何时要求张某承担保证责任,故C、D选项错误。

90.根据材料①、材料②和材料③,如丁公司向甲公司提起3000万元代位权诉讼,甲公司认为丁公司不能提起代位权之诉的下列抗辩理由中不能成立的是:

A.甲公司对乙公司的债务是过户建设用地使用权,而非金钱债务

B.《协议一》有仲裁条款

C.乙公司多次发函给甲公司要求清偿债务

D.《协议一》的2000万元数额低于乙公司出资不实的3000万元

【考点】代位权

【详解】由于甲公司并未将建设用地使用权过户于乙公司,因此,二者的债权并未消灭,甲公司仍欠乙公司2000万元,仍属于金钱债务,故A选项当选。甲公司与乙公司之间的仲裁条款不得成为阻却丁公司行使代位权之理由,故B选项当选。债务人只有通过诉讼或仲裁的方式主张债权才不构成怠于行使到期债权,故C项当选。虽然丁公司的对乙公司的债权为3000万,乙公司对甲公司的债权为2000万,但不能成为阻却丁公司行使代位权的理由,丁公司仍可在其债权范围内行使代位权,故D项当选。

91.根据材料④,关于《协议三》中债务承担的法律效力,下列表述正确的是:

A.如未通知甲公司债权人,对甲公司债权人不发生效力

B.如未经甲公司债权人同意,对甲公司债权人不发生效力

C.因戊公司、己公司恶意串通而无效

D.对戊公司、己公司有效

【考点】债务承担

【详解】根据《合同法》第84条的规定,债务人将合同义务全部或部分转移给第三人的,应当经债权人同意。据此可知,甲公司将债务转让给戊公司,应当经过债权人同意而非通知债权人,同时,未经甲公司债权人同意,对甲公司债权人不发生效力即不产生对外效力,只在甲公司、戊公司、己公司内部产生内部效力。故A、C项错误,B、D项正确。

■甲企业借给乙企业20万元,期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期,乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定,若因合同履行发生争议,由Y仲裁委员会裁决。下列哪些说法不正确?(2006-3-54,多)A.甲对乙的20万元债务不合法,故甲不能行使代位权

B.乙曾向丙发出催收通知书,故甲不能行使代位权

C.甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼

D.乙、丙之间约定的仲裁条款不影响甲提起代位权诉讼

■甲公司对乙公司享有10万元债权,乙公司对丙公司享有20万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知

了乙公司,丙公司未经乙公司同意,将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位权诉讼,戊公司下列哪一抗辩理由能够成立?(2011-3-12,单)

A.甲公司转让债权未获乙公司同意

B.丙公司转移债务未经乙公司同意

C.乙公司已经要求戊公司偿还债务

D.乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束

■甲公司将1台挖掘机出租给乙公司,为担保乙公司依约支付租金,丙公司担任保证人,丁公司以机器设备设臵抵押。乙公司欠付10万元租金时,经甲公司、丙公司和丁公司口头同意,将6万元租金债务转让给戊公司。之后,乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司,丙公司和丁公司均已付款,但乙公司没有依约交付挖掘机。

因乙公司一直未向甲公司支付租金,甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某,约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某,王某首期付款20万元,尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事,甲公司通知了乙公司。

王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱,其遗产由其子大王和小王继承,遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作,同意王某遗产由小王保管,没有进行遗产分割。在此期间,小王将挖掘机出卖给方某,没有征得大王的同意。(2012年卷三第86-91题)

请回答第86—91题。

86.关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力,下列表述错误的是

A.乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效

B.丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效

C.乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效

D.丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效

87.在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之前,关于丙公司和丁公司的担保责任,甲公司下列做法正确的是

A.可以要求丙公司承担保证责任

B.可以要求丁公司承担抵押担保责任

C.须先要求丙公司承担保证责任,后要求丁公司承担抵押担保责任

D.须先要求丁公司承担抵押担保责任,后要求丙公司承担保证责任

88.在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之后,关于丙公司和丁公司的担保责任,下列表述正确的是A.丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任

B.丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任

C.丙公司仍应承担全部担保责任

D.丁公司仍应承担全部担保责任

89.甲公司与王某签订买卖合同之后,王某死亡之前,关于挖掘机所有权人,下列选项正确的是

A.甲公司 B.丙公司 C.丁公司 D.王某

90.王某死后,关于甲公司与王某的买卖合同,下列表述错误的是

A.甲公司有权解除该买卖合同

B.大王和小王有权解除该买卖合同

C.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务负连带责任

D.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务按其继承份额负按份责任

91.关于小王将挖掘机卖给方某的行为,下列表述正确的是

A.小王尚未取得对挖掘机的占有,不得将其出卖给方某

B.小王出卖挖掘机应当取得大王的同意

C.大王对小王出卖挖掘机的行为可以追认

D.小王是王某遗嘱的执行人,出卖挖掘机不需要大王的同意

九、案例题

2013年卷四第四题(本题22分)

案情:大学生李某要去A市某会计师事务所实习。此前,李某通过某租房网站租房,明确租房位置和有淋浴热

位置及房屋里配有高端热水器。李某同意承租张某的房屋,并通过网上银行预付了租金。

李某入住后发现,房屋的位置不错,卫生间也较大,但热水器老旧不堪,不能正常使用,屋内也没有空调。另外,李某了解到张某已拖欠王某1个月的租金,王某已表示,依租赁合同的约定要解除与张某的租赁合同。

李某要求张某修理热水器,修了几次都无法使用。再找张某,张某避而不见。李某只能用冷水洗澡并因此感冒,花了一笔医疗费。无奈之下,李某去B公司购买了全新电热水器,B公司派其员工郝某去安装。在安装过程中,找不到登高用的梯子,李某将张某存放在储藏室的一只木箱搬进卫生间,供郝某安装时使用。安装后郝某因有急事未按要求试用便离开,走前向李某保证该热水器可以正常使用。李某仅将该木箱挪至墙边而未搬出卫生间。李某电话告知张某,热水器已买来装好,张某未置可否。

另外,因暑热难当,李某经张某同意,买了一部空调安装在卧室。

当晚,同学黄某来A市探访李某。黄某去卫生间洗澡,按新装的热水器上的提示刚打开热水器,该热水器的接口处迸裂,热水喷溅不止,黄某受到惊吓,摔倒在地受伤,经鉴定为一级伤残。另外,木箱内装的贵重衣物,也被热水器喷出的水流浸泡毁损。

问题:

1.由于张某拖欠租金,王某要解除与张某的租赁合同,李某想继续租用该房屋,可以采取什么措施以抗辩王某的合同解除权?

【考点】次承租人的代偿请求权

【参考答案】李某(次承租人)可以请求代张某(承租人)支付其欠付王某(出租人)的租金和违约金,以抗辩王某的合同解除权。

2.李某的医疗费应当由谁承担?为什么?

【考点】出租人的适租义务

【参考答案】由张某(出租人)承担。因为张某(出租人)有提供热水(热水器)的义务,张某违反该义务,致李某损失,应由张某承担赔偿责任。

3.李某是否可以更换热水器?李某更换热水器的费用应当由谁承担?为什么?

【考点】出租人的维修义务

【参考答案】可以。张某承担。因为张某(出租人)作为出租人应当按照约定将租赁物交付承租人、应当履行租赁物的维修义务;张某有保持租赁物符合约定用途的义务。

4.李某购买空调的费用应当由谁承担?为什么?

【考点】装饰装修费用的负担

【参考答案】由李某承担。因为李某(承租人)经张某(出租人)同意装饰装修,但未就费用负担作特别约定,故承租人不得请求出租人补偿费用。

5.对于黄某的损失,李某、张某是否应当承担赔偿责任?为什么?

【考点】民事责任

【参考答案】否(李某或张某均不应当承担赔偿责任)。因为李某与黄某之间并无合同,李某不需承担违约损害赔偿责任;对于黄某的损失,李某亦无过错,不需承担侵权责任。故李某不应承担赔偿责任。张某与黄某之间并无合同,张某不需要承担违约损害赔偿责任;对于黄某的损失,张某并无过错,不需承担侵权责任。故张某不应承担赔偿责任。

6.对于黄某的损失,郝某、B公司是否应当承担赔偿责任?为什么?

【考点】产品责任、用工责任

【参考答案】郝某不应当承担赔偿责任。B公司应当承担赔偿责任。因为郝某是B公司的工作人员,执行B公司的工作任务,故不需承担侵权责任。因热水器是缺陷产品,缺陷产品造成损害,被侵权人(黄某)既可向产品的生产者请求赔偿,也可向产品的销售者请求赔偿。故B公司需承担侵权责任。

7.对于张某木箱内衣物浸泡受损,李某、B公司是否应当承担赔偿责任?为什么?

【考点】产品责任

【参考答案】李某不应承担赔偿责任,B公司应承担赔偿责任。因为李某对衣物受损并无过错。缺陷产品的侵权责任,由生产者或销售者承担,故B公司应对张某衣物受损承担侵权责任。

■2012年卷四第三题(本题22分)

案情:信用卡在现代社会的运用越来越广泛。设甲为信用卡的持卡人,乙为发出信用卡的银行,丙为接受银行信用卡消费的百货公司。甲可以凭信用卡到丙处持卡消费,但应于下个月的15日前将其消费的款项支付给乙;丙应当接受甲的持卡消费,并于每月的20日请求乙支付甲消费的款项,丙不得请求甲支付其消费的款项。

2012年3月,甲消费了5万元,无力向乙还款。甲与乙达成协议,约定3个月内还款,甲将其1间铺面房抵押给乙,并作了抵押登记。应乙的要求,甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险,并将其对保险公司的保险赔偿请求权转让给了己。

2012年4月,甲与张某签订借款意向书,约定甲以铺面房再作抵押向张某借款5万元,用于向乙还款。后因甲

司法考试民法学历年真题解析——单项选择题1

司法考试民法学历年真题解析 一、单项选择题 1?下列哪一情形下,乙的请求依法应得到支持?()(2010年卷三单选第1题) A. 甲应允乙同看演出,但迟到半小时。乙要求甲赔偿损失 B. 甲听说某公司股票可能大涨,便告诉乙,乙信以为真大量购进,事后该支股票大跌。乙要求甲赔偿损失 C. 甲与其妻乙约定,如因甲出轨导致离婚,甲应补偿乙50万元,后二人果然因此离婚。 乙要求甲依约赔偿 D. 甲对乙承诺,如乙比赛夺冠,乙出国旅游时甲将陪同,后乙果然夺冠,甲失约。乙要求甲承担赔偿责任 2?甲十七岁,以个人积蓄1000元在慈善拍卖会拍得明星乙表演用过的道具,市价约100元。事后,甲觉得道具价值与其价格很不相称,颇为后悔。关于这一买卖,下列哪一说法是正确的?()(2010年卷三单选第2题) A. 买卖显失公平,甲有权要求撤销 B. 买卖存在重大误解,甲有权要求撤销 C. 买卖无效,甲为限制行为能力人 D. 买卖有效 3?甲十五岁,精神病人。关于其监护问题,下列哪一表述是正确的?()(2010年卷三单选第3题) A. 监护人只能是甲的近亲属或关系密切的其他亲属、朋友 B. 监护人可是同一顺序中的数人 C. 对担任监护人有争议的,可直接请求法院裁决 D. 为甲设定监护人,适用关于精神病人监护的规定 4?根据我国法律规定,关于法人,下列哪一表述是正确的?()(2010年卷三单选第4题) A. 成立社团法人均须登记 B. 银行均是企业法人 C. 法人之间可形成合伙型联营 D. 一人公司均不是法人

5?某校长甲欲将一套住房以50万元出售。某报记者乙找到甲,出价40万元,甲拒绝。乙对甲说:我有你贪污的材料,不答应我就举报你。”甲信以为真,以40万元将该房卖与乙。乙实际并无甲贪污的材料。关于该房屋买卖合同的效力,下列哪一说法是正确的?()(2010年卷三单选第5题) A. 存在欺诈行为,属可撤销合同 B. 存在胁迫行为,属可撤销合同 C. 存在乘人之危的行为,属可撤销合同 D. 存在重大误解,属可撤销合同 6?甲将一辆汽车以15万元卖给乙,乙付清全款,双方约定七日后交付该车并办理过户手续。丙知道此交易后,向甲表示愿以18万元购买,甲当即答应并与丙办理了过户手续。 乙起诉甲、丙,要求判令汽车归己所有,并赔偿因不能及时使用汽车而发生的损失。关于该 汽车的归属,下列哪一说法是正确的?()(2010年卷三单选第6题) A. 归乙所有,甲、丙应赔偿乙的损失 B. 归乙所有,乙只能请求甲承担赔偿责任 C. 归丙所有,但甲、丙应赔偿乙的损失 D. 归丙所有,但丙应赔偿乙的损失 7?红光、金辉、绿叶和彩虹公司分别出资50万、20万、20万、10万元建造一栋楼房,约定建成后按投资比例使用,但对楼房管理和所有权归属未作约定。对此,下列哪一说法是错误的?()(2010年卷三单选第7题) A. 该楼发生的管理费用应按投资比例承担 B. 该楼所有权为按份共有 C. 红光公司投资占50%,有权决定该楼的重大修缮事宜 D. 彩虹公司对其享有的份额有权转让 8.北林公司是某小区业主选聘的物业服务企业。关于业主与北林公司的权利义务,下列哪一选项是正确的?()(2010年卷三单选第8题) A. 北林公司公开作出的服务承诺及制定的服务细则,不是物业服务合同的组成部分 B. 业主甲将房屋租给他人使用,约定由承租人交纳物业费,北林公司有权请求业主甲对 该物业费的交纳承担连带责任 C. 业主乙拖欠半年物业服务费,北林公司要求业主委员会支付欠款,业主委员会无权拒 绝 D. 业主丙出国进修两年返家,北林公司要求其补交两年的物业管理费,丙有权以两年未 接受物业服务为由予以拒绝

2019.03.14民法主观题

P140 张三于情人节向甲鲜花店订购鲜花,要求送给女朋友李四,甲因当天订购量巨大向张三提出由其子公司乙鲜花店送货,张三同意。问李四能否直接要求甲履行合同? 答:根据合同债权相对性,只有张三才可以向甲要求履行合同。 本例合同当事人是张三和甲鲜花店,但提供履行的是第三人乙,接受履行的是第在人李四,这就属于涉他合同。该合同仍然只约束张三和甲鲜花店,合同的权利义务仍然仅仅归属于张三和甲鲜花店,此即合同的相对性。 备注:涉他合同:是指突破的合同相对性原则,合同当事人在合同中为第三人设定了权利或者约定了义务的合同。 主体的相对性:合同仅仅约束相对人,不约束第三人。 例2,问如果鲜花店有瑕疵,李四能否要求提出赔偿请求?能否要求乙赔偿? 答:合同责任的相对性仅仅约束合同相对人,不约束第三人 不可以,本例中虽然约束债务人(甲鲜花店)须向第三人李四完成给付义务,但基于债的相对性,李四并不受合同关系的约束,只有合同当事人张三李四完成给付义务,但基于债的相对性,李四并不受到合

同关系的约束,只有合同当事人张三有权请求鲜花店承担违约责任,而第三人李四无权请求鲜花店承担违约责任。同理,合同当事人为张三和鲜花店,不论第三人是否履行,合同责任只能由合同当事人(甲鲜花店)承担,而不能由第三人乙鲜花店承担。此即责任的相对性 责任的相对性:向第三人履行或者第三人代为履行不影响合同当事人的违约责任。 例3 张三向鲜花店订了99朵玫瑰,要求其在情人节当天将鲜花送往李四住所,后在鲜花店欲送花时,隔壁乙花店因嫉妒其生意兴隆,将玫瑰花根破坏,以致李四收到毁坏了玫瑰花,问甲店能否以乙店过错为由免于承担违约责任? 答:不可以。第三人过错不可以约束合同人相对人。(第三人过错不影响违约责任的承担) 不可以,违约责任是一种无过错责任,不论当事人是否有过错,只要有违约行为,就需要承担违约责任《合同法》107条。基于债的相对性,合同关系仅仅约束合同当事人,合同责任仅仅由当事人来承担,第三人过错不是当事人在合同法上的免责事由。因此,甲店应该首先承担违约责任,然后可以向乙店进行追偿(侵权,损害赔偿)。总之合同债务人因第三人原因违约的,仍应对合同债权人承担违约责任,

精选民法经典案例66例及解析[1]

精选民法经典案例66例及解析 案例1公民和法人的民事权利能力 读小学的赵勇在市教委组织的儿童绘画比赛中获得了一等奖。市教委下属的一家美术杂志社闻讯后即来信表示,他们将出一期儿童作品专刊,希望赵勇能寄来几幅作品供他们挑选。赵勇的父亲赵量收信后给杂志社寄去了三幅作品,但之后一直没有回音。第二年6月,赵量在该杂志社的期刊上发现有赵勇的两幅作品但没有给赵勇署名,便立即找到杂志社,质问为何不通知他作品已被选用,而且既不支付稿酬也不署名。然而该杂志社称,赵勇年仅8岁,还是未成年人,还不能享有著作权,因此没必要署名;杂志社发表赵勇的作品是教委对其成绩的肯定,没有必要支付稿酬。 [问题]1.根据我国法律,赵勇是否有署名的权利和获得报酬的权利? 2.杂志社发表赵勇作品的行为是否为教委对赵勇成绩的肯定? 答:公民和法人的民事权利能力: 1.《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)第9条规定:“公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。”第10条规定:“公民的民事权利能力一律平等。”因此,无论是成年人还是未成年人,都平等地享有民事权利能力。著作权是一项民事权利,它包括作者署名权和获得报酬权。赵勇完全享有著作权,也当然享有署名权和获得报酬权。 2.该杂志社虽然为教委下属,但它是教委下属的一个具有独立法人资格的企业,不是教委的工作部门。《民法通则》第36条规定:“法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”因而杂志社在没有得到教委授权的情况下,其行为仅代表自己的意志,不能代表教委,它必须对自己行为的后果负责。杂志社与赵勇之间的关系是平等主体间的民事关系,适用平等自愿、等价有偿的原则,杂志社选用赵勇的作品,就应该依照我国《著作权法》为赵勇署名并支付报酬。 案例2:民事行为能力与民事法律关系 张某去年只有17岁,在本镇的啤酒厂做临时工,每月有600元的收入。为了上班方便,张某在镇里租了一间房。7月份,张某未经其父母同意,欲花500元钱从李某处买一台旧彩电,此事遭到了其父母的强烈反对,但李某还是买了下来。同年10月,张某因患精神分裂症丧失了民事行为能力。随后,其父找到李某,认为他们之间的买卖无效,要求李某返还钱款,拿走彩电。 [问题]1.此买卖是否有效? 2.分析本案中买卖法律关系的构成要素。 答:1.此买卖合同完全有效。因为合同成立时张某已满16周岁,并以自己的劳动收入为其主要生活来源,根据我国《民法通则》第ll条的规定:“十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。”所以张某已经是完全民事行为能力人,可以独立实施法律行为,无须征得其父母同意。张某患上精神病丧失行为能力是在合同成立之后,这不影响他在此前所做出的民事法律行为的效力。 2.本案中买卖法律关系的构成要素分别为:(1)民事法律关系的主体:张某和李某。(2)民事法律关系的客体:双方买卖的标的——彩电。(3)民事法律关系的内容:张某有向李某交

民法通则考试试题及答案解析(一)

模考吧网提供最优质的模拟试题,最全的历年真题,最精准的预测押题! 民法通则考试试题及答案解析(一) 一、多选题(本大题60小题.每题2.0分,共120.0分。请从以下每一道考题下面备选答案中选择两个或两个以上答案,并在答题卡上将相应题号的相应字母所属的方框涂黑。) 第1题 甲厂改扩建工程急需一笔资金,为此甲厂与当地建行签订一份借款合同,并请县政府出面担保。按规定,该县政府能否提供担保?( ) A 可以担保 B 不能担保 C 如有足够经费可以担保 D 如建设银行同意可以担保 【正确答案】:B 【本题分数】:2.0分 【答案解析】 考点:债的担保 解析:参见《担保法》第8条。 第2题 甲企业与乙银行签订借款合同,借款金额为10万元人民币,借款期限为1年,由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后,甲企业因扩大生产规模急需资金,遂与乙银行协商,将贷款金额增加到15万元,甲和银行通知了丙企业,丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担?( ) A 丙企业不再承担保证责任,因为甲乙变更合同条款未得到丙的同意 B 丙企业对10万元应承担保证责任,增加的5万元不承担保证责任 C 丙企业应承担15万元的保证责任,因为丙对于甲和银行的通知未予答复,视为默认 D 丙企业不再承担保证责任,因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效 【正确答案】:B 【本题分数】:2.0分 【答案解析】

模考吧网提供最优质的模拟试题,最全的历年真题,最精准的预测押题! 考点:债的担保 解析:本题涉及主合同变更对保证责任的影响问题。依据《担保法解释》第30条规定,保证期间债权人与债务人对主合同的数量、价款、币种、利率等内容作了变更,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的债务承担保证责任。如果加重债务人债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任。故本题选项为B 。 第3题 某甲商厦与一家电公司签订了购销彩电500台的合同共计200万元,签约后6个月内一次性付清货款,为担保合同的履行,由乙商城书面承诺对该合同买方承担连带保证责任。此外甲商厦还将自身所有的4辆汽车合计120万元向家电公司作了抵押,并办理了抵押登记。甲商厦自提货物返回途中与另一油灌车相撞,车上彩电全部报废,那么下列说法中正确的是哪项?( ) A 乙商城与甲商厦对债权承担连带保证责任 B 乙商城的保证责任范围为主合同本金200万元 C 乙商城的保证责任范围为80万元 D 乙商城的保证责任范围为120万元 【正确答案】:C 【本题分数】:2.0分 【答案解析】 考点:债的担保 解析:《担保法》第28条第一款规定:“同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”《担保法解释》第38条第一款规定了保证人与提供物保的第三人对债权承担连带保证责任,所以对于《担保法》 第28条第一款应限缩解释为在债务人提供物保的情况下,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。本题中是甲商厦自己提供物保,乙商城提供保证,所以适用《担保法》第28条第一款的规定。 第4题 甲公司向乙公司借款150万元,乙公司要求甲公司提供抵押,甲公司遂以本公司的豪华轿车进行抵押,并办理了抵押登记。该轿车价值100万元。乙公司还不放心,要求甲公司提供保证人,甲公司逐找丙公司作为保证人。保证担保未约定范围。有关保证人的保证责任论述正确的是( )。 A 丙公司对150万元主债权承担保证责任 B 丙公司对100万元主债权承担保证责任

2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案

2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、(本题22分) 自然人甲与乙订立借款合同,其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后,甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后,乙与丙公司签订买卖合同,将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司,但未办理登记过户手续,丙公司仅支付了一半购车款。某天,丙公司将该汽车停放在停车场时,该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊,戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间,己公司的修理人员庚偷开上路,违章驾驶撞伤行人辛,辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务,法院已受理其破产申请。 问题: 1.甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何?为什么?乙对汽车享有什么权利? 2.甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效,该主张是否成立?为什么? 3.丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据?为什么? 4.丁与戊的租赁合同是否有效?为什么?丁获得的租金属于什么性质? 5.己公司是否有权扣留汽车并享有留置权?为什么? 6.如不考虑交强险责任,辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿?为什么? 7.丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定?法院受理丙公司破产申请后,乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行? 参考答案: 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式,但并无禁止性规定。通过合同约定,再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的,也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利,答案一:乙享有的不是所有权,而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二:由于办理了过户登记手续,乙享有所有权。 2.不能成立。答案一:乙对汽车享有所有权,其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。

民法刑法典型案例分析

刑法案例 案例一、被告人邹某,女,31岁,某县幼儿教师。 1995年5月25日上午10时,被告人邹某带领4名幼儿外出游玩。走在最后面的一个幼儿李某(男,5岁半)失足掉入路旁粪池。邹见状惊惶失措,但不肯跳入粪池中救人,只向行人大声呼救。此时,有一中学生田某(男,16岁)路过此处,闻声后立刻跑到粪池边观看,并同邹在附近找到一根小竹竿,探测粪池深浅,测得粪水约75公分(半人深),但邹、田二人均不肯跳入粪池内救幼儿,只是一起高呼求救。最后,农民范某闻声赶来跳下粪池抢救,但为时已晚,幼儿被救上来时,已经停止呼吸。 问题: 1.被告人邹某的行为是否构成犯罪?理由是什么? 2.怎样认识中学生田某和农民范某的行为? 案例一分析: 1.被告人邹某的行为构成犯罪. 邹某带孩子出去游玩,属于先行行为,由先行行为导致的危险行为,邹某有义务对孩子进行施救,由于其不及时施救而导致孩子死亡,存在因果关系.邹某构成犯罪。 2。大学生的行为只属于见危不救,农民的行为属于见义勇为.法律不强人所难。两人对孩子没有必须施救的义务,大学生的不施救行为只会受到道德的谴责并不构成犯罪。农民的行为值得褒奖。 案例二、汽车司机阮某要夏某给他搞汽车轮胎,按400元一只付费.夏即多次窥视本厂库房,伺机行窃。夏某又问同厂青工李某(被告人)愿不愿意一起干,李某当即表示同意。两人合谋,由李某去找熟人配一把万能钥匙,李把万能钥匙配好交给夏某,两人又合谋当晚作案,约定深夜12点在库房门口见面,由夏某负责找三轮车,并且还作了分工:李某在外望风,夏某进库房搬轮胎。李某下班回家后,感到此事不能干,万一让人发现,就要进监狱,毁了一辈子。因此,打消了犯罪念头,未按约定时间前去行窃。夏某则按时赶到,见李迟迟不来,便一人用李某配的万能钥匙打开库房的门,盗出四只轮胎,共获赃款1600元,拿出200元要给李某,李分文未收. 此案中夏某的行为构成盗窃既遂及夏某、李某的行为构成共同犯罪并无疑义,但对李某的行为如何定性,却有两种分歧意见。 一种意见认为,李某是盗窃中止。理由是:(1)李某慑于法律的制裁,形成中止犯罪的意图;(2)李某没有按约定去作案,自动放弃了犯罪行为的继续实施;(3)李某对夏某获得的赃款分文未收。 另一种意见认为,李某和夏某一样都是盗窃既遂。理由是,李与夏是合谋盗窃,属共同犯罪,夏某盗窃既遂就表明共同犯罪既遂,因而各个共同犯罪人也都是既遂.因为在一个共同犯罪中,不能既有中止,又有既遂。 问题: 被告人李某的行为如何认定? 案例二分析: 李某的行为属于犯罪未遂.

2002-2012年司法考试民法历年真题解析

2002-2011年司法考试民法历年真题解析 单项选择题 (2011年) 1.甲公司在城市公园旁开发预售期房,乙、丙等近百人一次性支付了购房款,总额近8,000万元。但甲公司迟迟未开工,按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果,险些引发群体性事件。面对疯涨房价,乙、丙等购房人为另行购房,无奈与甲公司签订《退款协议书》,承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求,领回原购房款。经咨询,乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求?()(2011年卷三单选第1题) A.《退款协议书》虽是当事人真实意思表示,但为兼顾情理,法院应当依据购房人的要求变更该协议,由甲公司支付利息和违约金 B.《退款协议书》是甲公司胁迫乙、丙等人订立的,为确保合法合理,法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效,由甲公司支付利息和违约金 C.《退款协议书》的订立显失公平,为保护购房人的利益,法院应当依据购房人的要求撤销该协议,由甲公司支付利息和违约金 D.《退款协议书》损害社会公共利益,为确保利益均衡,法院应当依据购房人的要求撤销该协议,由甲公司支付利息和违约金 【答案】C 【考点】民法的基本原则、可变更、可撤销民事行为 【解析】公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准,在民事主体之间发生利益关系摩擦时,以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。本题中,乙、丙等购房人虽然与甲公司签订了《退款协议书》,但是并非出于自愿,而是在无奈的情况下签订的。在该《协议书》中,乙、丙等购房人被迫放弃了数额巨大的利息、违约金支付的要求,该约定显然是显失公平的。《合同法》第五十四条第一款第(二)项规定,在订立合同时显失公平的,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。因此,为保护购房人的利益,法院应当依据购房人的要求撤销该协议,由甲公司支付利息和违约金。 2.乙因病需要换肾,其兄甲的肾脏刚好配型成功,甲乙父母和甲均同意由甲捐肾。因甲是精神病人,医院拒绝办理。后甲意外死亡,甲乙父母决定将甲的肾脏捐献给乙。下列哪一表述是正确的?()(2011年卷三单选第2题) A.甲决定将其肾脏捐献给乙的行为有效 B.甲生前,其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效 C.甲死后,其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效 D.甲死后,其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为无效

2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案

精心整理2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、(本题22分) 自然人甲与乙订立借款合同,其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后,甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后,乙与丙公司签订买卖合同,将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司,但未办理登记过户手续,丙公司仅支付了一半购车款。某天,丙公司将该汽车停放在停车场时,该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊,戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间,己公司的修理人员庚偷开上路,违章驾驶撞伤行人辛,辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务,法院已受理其破产申请。 问题: 1.甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何?为什么?乙对汽车享有什么权利? 2.甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效,该主张是否成立?为什么? 3.丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据?为什么? 4.丁与戊的租赁合同是否有效?为什么?丁获得的租金属于什么性质?

5.己公司是否有权扣留汽车并享有留置权?为什么? 6.如不考虑交强险责任,辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿?为什么? 7.丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定?法院受理丙公司破产申请后,乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行? 参考答案: 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式,但并无禁止性规定。通过合同约定,再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的,也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利,答案一:乙享有的不是所有权,而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二:由于办理了过户登记手续,乙享有所有权。 2.不能成立。答案一:乙对汽车享有所有权,其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。 答案二:虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分,对甲也是违约行为,但无权处分不影响合同效力,法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权。 3.有法律依据。因根据物权法的规定,汽车属于特殊动产,交付即转移所有权,登记只是产生对外的效力,不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交付,丙公司已取得汽车所有权。

2017考研-法律硕士之民法学案例分析(9).pdf

2017考研:法律硕士之民法学案例分析(9) 物权案例分析 1.甲向乙借款,将自己的母马出质给乙,随同母马转移给乙的还有马鞍和 马鞭。在质权存续期间,母马生下小马驹,因甲到期无力还款,乙欲行使质权。就行使质权 的范围等问题发生纠纷。问题:(1)小马驹的所有权属于谁?为什么?(2)乙的质权效力范围如何?为什么?答:1.(1)小马驹的所有权属于甲。孳息的所有权属于原物的所有人。马驹是马所生的天然孳息,在法律没有特殊规定或者当事人没有特别约定的情况下,孳息的所有权应该归原物的所有人,《合同法》第163条也规定:标的物在交付之前产生的孳息, 归出卖人所有,交付之后产生的孳息,归买受人所有。但是该条文只是买卖合同中的特殊规定,不适用于质押合同。本案中甲虽然将母马出质于乙,但是甲仍然是该母马的所有权人, 所以小马驹属于甲所有。(2)乙的质权效力及于母马及其小马驹、马鞍、马鞭。质权的 效力及于孳息和从物。依民法原理,马鞍和马鞭是马的从物,小马驹是马的孳息。依照《担 保法》第68条及《担保法解释》第91条,除当事人另有约定之外,质权人有权收取质物所 生的孳息,质权的效力及于随同质物转移的从物。所以乙的质权的效力及于母马、小马驹、 马鞍、马鞭。 2.德国民法于修正的第90条A规定:动物非物。动物以特别法律保护之。 在未有特别规定时,应准用有关物的规定。问题:既然本条文规定动物不是物,那么是 否意味着动物就不是客体而是主体呢?答:德国民法在1991年1月1日以前,将动物视为物。由于长期受指责此种物的性质忽视了动物的特殊性,德国民法在修正的第90条A规定:动物非物。动物以特别法律保护之。在未有特别规定时,应准用有关物的规定。既然此 条规定动物非物,那么动物是什么呢?我国有学者依此规定认为,既然动物不是物,动物就 不是客体,不是客体就只能是主体。此种认识显然是荒谬的。此项规定并不是将动物人格化 或者当成是权利主体,而是旨在表明对有生命之物的尊重,动物的所有人不得任意处分动物。在民法上,动物仍然是物,只是对动物的支配,应该受特别法的规范,受到限制。 凯程法硕优势: 凯程法硕辅导经验丰富,每年都有大量学员考取北大、清华、人大、中国政法、贸大、中 财、北师大、中央民族大学、社科院、北京青年政治学院等院校,在凯程官方网站有他们 的经验谈视频,同学们可以查看,相信他们的经验对每位同学都有很大的帮助。对法硕参 考书、就业、择校、分数线、备考指导等不清楚的同学,可以查看凯程的官方网站,可以 联系咨询老师,为同学们详细解答。 凯程法硕成功学员经验谈视频: 很多机构说自己考了多少人,亮出来多少经验谈,但是几乎没有机构把自己学员的经验谈 视频亮出来,凯程有实力把凯程学员部分学员视频经验谈亮出来,体现凯程的绝对优势。 详细请查看凯程官方网站法硕栏目。

司法考试民法历年真题解析【最新版】

司法考试民法历年真题解析 (2017年) 1.某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用,价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验,又未留意标价单,误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费,关某拒付。下列哪一选项是正确的? A.关某应按标价付款 B.关某应按市价付款 C.关某不应付款 D.关某应按标价的一半付款 答案:A 解析:《民通意见》第71条规定,行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解。

本题中关某误将有偿提供的洋酒当作免费提供的洋酒,属于对行为性质的误解,关某有权予以撤销。撤销的后果是返还,但是因为本题中,关某已经将该洋酒饮用,无法返还原物,所以根据《合同法》第58条规定:“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”,关某只能对该洋酒进行折价补偿,因此A项正确,BCD 项错误。 2.甲被乙打成重伤,支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议:“乙向甲赔偿医药费5万元,甲不得告发乙”。甲获得5万元赔偿后,向公安机关报案,后乙被判刑。下列哪一选项是正确的? A.甲、乙之间的协议有效 B.因甲乘人之危,乙有权撤销该协议 C.甲、乙之间的协议无效 D.乙无权要求甲返还该5万元赔偿费 答案:D

解析:甲被乙打成重伤,该案件并不属于告诉才处理的刑事案件,甲乙双方就乙的刑事责任不得“私了”,甲乙关于“甲不得告发乙”的约定因违反了法律的强制性规定而归于无效;乙将甲打成重伤,乙的行为在构成犯罪行为的同时,也是一种侵权行为,乙应承担侵权损害赔偿责任,甲乙关于双方之间赔偿问题的约定是民事主体对自己权利的处分,并未违反法律的强制性规定,也不存在乘人之危的问题,应认定为有效。因此,甲乙之间的协议部分有效(“乙向甲赔偿医疗费5万元”),部分无效(“甲不得告发乙”)。故D项正确,ABC项错误。 3.甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户,餐费由公司按月结清。后乙因故辞职,月底餐厅前去结帐时,甲公司认为,乙当月的几次用餐都是招待私人朋友,因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的? A.甲公司应当付款 B.甲公司应当付款,乙承担连带责任 C.甲公司有权拒绝付款

中国政法大学考研真题主观题集锦之民法分析题

中国政法大学考研真题主观题集锦之民法分析题 为了报考中国政法大学的莘莘学子方便对中国政法大学考研真题的把握,快速找到专业课重点,现在政大考研把中国政法大学考研真题把主观题部分的总结在一起,相信会有助于同学们快速找到中国政法大学考研的考察重点的! 案例分析: 1、(05年)2003年10月1日村民甲、乙二人从北方汽车市场买了一辆二手卡车,准备一块儿跑长途货运业务,二人各自出资3万元,同年12月,甲驾驶这辆汽车外出联系业务时,遇到丙,丙表示愿意出8万元购买此车,甲随即把卡车卖给了丙,并办理了过户手续,事后,甲把卖车一事告知乙,乙要求分得一半款项。丙买到此车后年底又将这辆卡车以人民币9万元转手卖给丁。二人约定,买卖合同签订时,卡车即归丁所有,再由丁将车租给丙使用,租期为1年,租金1、5万元,二人签定协议后,到有关部门办理了登记过户手续。丁把车租赁给丙使用期间,由于运输缺乏货源,于是丙准备自己备货,遂向银行贷款人民币5万元,丙将这辆卡车作为抵押物向银行设定抵押,双方签订了抵押协议,但没有进行抵押登记。2004年11月丁把该车以人民币10万元的价格卖给了戊,遂不愿归还卡车,主张以人民币9万元买回此车。丁不同意便发生了纠纷。请问:(1)甲、乙对卡车是什么财产关系?(2)甲、丙的汽车买卖合同是否有效?为什么?(3)丙、丁约定买卖合同签订时,卡车即归丁所有,该约定是否有效?为什么?(4)丙与银行的抵押合同能否生效?为什么?(5)丙主张买回卡车的主张能否得到支持?为什么?(6)直到纠纷发生时,该卡车所有权归谁所有?为什么? 2、(07年)甲系养鸡专业户,为改建鸡舍和引进良种需资金10万元。甲向乙借款5万元,以自己的一套价值5万元的音响设备作抵押,双方立有抵押字据,但未办理登记。甲又向丙借款5万元,又以该设备作质押,双方立有质押字据,并将设备交付丙占有.甲得款后,改造了鸡舍,且与丁签订了良种鸡引进合同。后来,甲预计的收入落空,因不能及时偿还借款和支付货款而与乙、丙及丁发生纠纷。诉到法院后,法院查证上述事实后又查明:丙在占有该设备期间,不慎将该设备损坏,送戊修理.丙无力交付修理费1万元,该设备现已被戊留置。现问:(1)甲与乙之间的抵押关系是否有效?为什么?(2)甲与丙之间的质押关系是否有效?为什么?(3)对该音响设备乙要求行使抵押权,戊要求行使留置权,应由谁优先行使其权利?为什么? 3、(08年)2007年11月21日下午,孕妇李丽云因难产被肖志军送进北京朝阳医院京西分院,肖志军自称是孕妇的丈夫。孕妇被医院诊断为"孕足月、重症肺炎、急性呼吸衰竭、机型新功能衰竭",需要立即进行剖腹产手术。面对生命垂危的孕妇,肖志军却拒绝在医院剖腹产手术上面签字。医院上报了北京市卫生系统的各级领导,得到的指示为:如果家属不签字,不得进行手术。尽管医院对病人进行心肺复苏抢救,但悲剧已经不可避免。在入院3个小时后,孕妇因抢救无效死亡。事后,医院在接受记者采访时表示,在当时情形下,家属不同意手术,如果医院自作主张做了手术,万一出了事故,谁承担责任?即使不出事故,医院也面临被患者家属以违背患者选择权而起诉的风险。有些法学专家认为,现行规定使得一些特殊情况下,病人的生命权无法得到完备的保护,因此有必要采取一些救济措施。一个人的生命权不能像这起事件一样完全取决于另外一个人的签字。依据侵权行为法的原理,分析本案中的医方责任

教育法学——典型案例分析(七个案例)

教育法学——典型案例分析(七个案例) 案例一教师能否让学生“牢记”答案 【案情】河北省某县小学期末统考前,该校三年级某教师竟设法弄到了试卷,并做出答案后,让学生“牢记”,此举引起了学生家长的极大不满。 据某家长反映,2月2日下午,已到放学时间了,而孩子们却都没有回家,家长们都十分着急。直到晚上7时30分许,孩子们才回到家,并告诉家长,因为“老师搞到了卷子”,并做出答案后,让他们抄下来“牢记”。次日早上临考前,这位老师竟然又“加班”,给学生们又抄了一道“写作题”。 家长们说,这位老师是公办教师,去年10月份才来该校执教。由于会驾驶,他经常晚上加班开车“挣外快”,甚至有时白天也不能正常为孩子们上课。因他如此不负责任,使得孩子们的成绩急剧下降,原来数一数二的优等生在大型抽考中竟然不及格。 为了让学生们“考个好成绩”,这位老师竟然采用了“偷考题”的手段。家长们认为,教师除了教书之外,还要育人,而这位老师却如此“做手脚”,只会教给孩子们学会“不劳而获”,又谈何很好地“育人”呢? 这位老师的作法严重影响了人民教师的形象,并造成了极大的不良后果。据了解,某县教育局已委派专人去调查此事。 试分析:1. 本案的涉案主体有哪些?2.当事人违反了什么法

律?应当承担什么责任?3.本案对你有哪些启示? 答:1. 本案中的涉案主体主要有:该教师、学生及其家长、学校。 2. 本案是一起由教师漏题而造成的考试舞弊案,侵犯了学生的受教育权。 (1)《教师法》规定,“教师应当履行下列义务:(一)遵守宪法、法律和职业道德,为人师表;(二)贯彻国家的教育方针,遵守规章制度,执行学校的教学计划,履行教师聘约,完成教育教学工作任务。……”。本案中,该教师身为公办教师,却违反未能很好地履行自身的义务,其为追求个人利益,利用晚间开车,致使白天不能正常上课,学生成绩急剧下降,未能很好地完成教育教学任务,这是一种失职和违法违纪行为,侵犯了学生的受教育权。 (2)《中小学教师职业道德规范》中规定:教师应“爱岗敬业。忠诚于人民教育事业,志存高远,勤恳敬业,甘为人梯,乐于奉献。对工作高度负责,认真备课上课,认真批改作业,认真辅导学生。不得敷衍塞责。”而本案中,该教师为了让学生考好,竟采用偷考题、让学生背答案的手段,一方面,说明他对工作和学生不负责任,敷衍了事;另一方面,也说明他未能真正做到教书育人,而是引导学生弄虚作假,因而,其缺乏作为人民教师所应具备的基本素质,违反了教师的职业道德规范,滥用了自身的教育权。 (3)考试是学生的知识和能力进行的测定和评价,也是为学生提供一个公平竞争的机会。为此,教育部特意颁布了《国家教育考试违规处理办法》,以进一步规范国家考试行为。而各个学校也都制定了相应的考试工作规程,以保证考试的公正性。而该教师的做法则属

司法考试民法主观真题解析

司法考试民法主观真题解析 司法考试民法主观真题解析 案情:信用卡在现代社会的运用越来越广泛。设甲为信用卡的持卡人,乙为发出信用卡的银行,丙为接受银行信用卡消费的百货公司。甲可以凭信用卡到丙处持卡消费,但应于下个月的15日前将其 消费的款项支付给乙;丙应当接受甲的持卡消费,并于每月的20日 请求乙支付甲消费的款项,丙不得请求甲支付其消费的款项。 2012年3月,甲消费了5万元,无力向乙还款。甲与乙达成协议,约定3个月内还款,甲将其1间铺面房抵押给乙,并作了抵押 登记。应乙的要求,甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险, 并将其对保险公司的保险赔偿请求权转让给了己。 2012年4月,甲与张某签订借款意向书,约定甲以铺面房再作 抵押向张某借款5万元,用于向乙还款。后因甲未办理抵押登记, 张某拒绝提供借款。 2012年7月,因甲与邻居戊有矛盾,戊放火烧毁了甲的铺面房。在保险公司理赔期间,己的债权人庚向法院申请冻结了保险赔偿请 求权。 问题: 1.2012年3月之前,甲与乙之间存在什么法律关系?乙与丙之间 存在什么法律关系?甲与丙之间存在什么法律关系? 2.丙有权请求乙支付甲消费的款项但不得请求甲支付其消费的款项,其法律含义是什么?乙可否以甲不支付其消费的款项为理由,拒 绝向丙付款?为什么? 3.如甲不向乙支付其消费的款项,乙可以主张什么权利?如乙不 向丙支付甲消费的款项,丙可以主张什么权利?

4.如丙拒绝接受甲持卡消费,应由谁主张权利?可以主张什么权利?为什么? 5.张某拒绝向甲提供借款是否构成违约?为什么? 6.甲的抵押铺面房被烧毁之后,届期无力还款,乙可以主张什么权利? 7.甲将保险赔偿请求权转让给己,己的债权人庚向法院申请冻结该保险赔偿请求权,对乙的抵押权有什么影响?为什么? 【参考答案】1.甲持卡在丙处消费,由乙向丙付款,这是一种无名合同关系,参照委托合同的规定处理。甲应依其消费金额向乙还款,甲乙之间还形成借款合同法律关系(或形成还款关系)。 丙负有接受符合条件的持卡人的消费,即丙受乙的委托向第三人(消费者)为给付,有与第三人订立合同的义务,这是一种类似于委托的关系(或无名合同关系)。乙在丙完成对第三人的给付之后,丙有要求乙付款的权利。 甲与丙之间构成买卖合同关系。 2.甲在丙处的消费的付款义务,由乙承担。这是就将来可确定的债务,甲与乙订立债务承担协议。而且是经债权人同意的免责的债务承担,即免责的由乙承担,丙不得向甲主张权利。 乙不可以甲不付款为理由拒绝向丙付款。因为甲与乙、乙与丙之间的债的关系是独立的,而且债务承担具有无因性。 3.如果甲不向乙支付其消费的款项,乙可依甲乙之间的还款关系要求甲支付其所消费的款项及利息(违约责任)。 如果乙不向丙支付甲所消费的款项,丙可依乙丙之间的还款关系要求乙支付甲所消费的款项及利息(违约责任)。 4.应当由乙主张权利。乙可以依据其与丙之间的委托关系对丙主张不履行合同的违约责任。因为在乙与丙之间的丙负有接受符合条件的持卡人的消费,即丙受乙的委托向第三人(消费者)为给付,有与第三人订立合同的义务。在这一合同关系中,甲不是其当事人。

民法学本科网上测试题主观题

东北农业大学网络教育学院 民法学本科网上测试题(主观题部分) 一、简答题(每题10分,共30分) 1民事法律关系的特征有哪些? 2代理的法定种类有哪些? 3我国物权法规定的物权种类有哪些? 二、论述题(共30分) 1 论自然人的民事行为能力。 三、案例分析题(每题20分,共40分) 1.韦成海,男,1970年生,1992年与申小娟结婚,婚后同母亲吴玉秀住在一起。1997年7月,韦成海辞去机关干部的职务,用平时积攒下来的一些钱,开了一家个体小卖部,取名为“利民百货”,以自己个人的名义在工商局注册登记,领取了营业执照。7月30日,小卖部开张,韦成海以“利民百货”的名义向批发商黄青山赊购了一批价值1万元的货物。8月2日,小卖部在一场大火中被全部烧毁,韦成海也在大火中丧生。死亡时,家中所有财产的价值为1.6万元。当黄青山向申小娟要求还款时,申小娟说,1.6万元家产是他们夫妻共有财产,而她一直不同意丈夫下海,韦成海开店的钱全部出自他自己的工资,因此只能同意以共有财产中属于韦成海的8000元偿还欠款。吴玉秀说这里面还有自己的财产,应先在财产中留出她的部分。黄青山遂向人民法院起诉。 问:本案应如何处理?

2.甲为一个体工商户,因经营不善,欠乙50万元,现还款期已到。为还款,甲将其好友丙因出国而寄放在甲处的一辆摩托车,以自己的名义出售给丁。戊知晓甲的处境,遂提出要以30万元的价格购买甲一件祖传古玩(估价为50万元),甲因一时无法找到买主,只好答应了戊的要求。请回答下列问题: (1)甲与丁之间的买卖摩托车行为效力如何?为什么? (2)甲与戊之间的买卖古玩的行为效力如何?为什么? 一、简答题 1. 民事法律关系是一种法律关系 民事法律关系是平等主体之间的关系,一般是自愿设立的 民事法律关系是以民事权利和义务为内容的法律关系 2.法定代理、指定代理、委托代理。 3.所有权、用益物权、担保物权 所有权包括:集体与个人所有权,共有,特别所有权 用益物权包括:建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、地役权、海域使用权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利 担保物权包括:抵押权、质权、留置权 二题、论述题 自然人是基于自然生理而产生的人。自然人是相对法人而言的法律概念。自然人的国籍是指一个人属于某一国家的国民或公民的法律资格。公民是指具有一 国国籍,并根据该国法律享受权利、承担义务的自然人。根据我国宪法和有关法律的规定,凡是具有中华人民共和国国籍的自然人,都是我国的公民。《民法通则》在第二章的标题中使用了“公民(自然人)”的表述,给人的感觉是二者相等。实质上“公民”和“自然人”是两个概念。在西方国家的民法中,民事主体只有自然人和法人两种形式。“公民”作为民事主体是前苏联的首创,并为我国所沿袭。从前面二者的定义中可以看出,自然人的范围比公民要大,他不仅包括本国公民,外国人和无国籍人。《民法通则》之所以使用这两个概念,其原因有二:首先,在我国的民事主体中,不仅仅是我国的公民,外国人和无国籍人依法也可以从事民事活动,成为我国的民事主体。因此,在规定公民是民事主体的同时,需要使用“自然人”的概念,赋予外国人和无国籍人依法成为民事主体的资格。所以《民法通则》在第8条第2款中规定:“本法关于公民的规定,使用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人,法律另有规定的除外。”同时,这项规定也体现了在国际私法上使用解决涉外民事法律关系主体的冲突规范时所普遍承认的两项原则:“国民待遇原则”和“对等原则”。国民待遇原则,是指一国的民事法律赋予外国人和本国人相同的民事主体资格的原则;对等原则,是指两国在处理两国公民在对方国家的民事主体资格问题时,彼此给予相同的待遇的原则。其次,我国自从继受前苏联在民事上的公民概念后,就一直使用它,而很

法考民法模拟考试题和答案及解析

2018年法考民法模拟试题及答案解析 导读:备战法考,模拟试题练习必不可少,可以帮助你查漏补缺,同时练习手感和状态,节约备考精力、时间,提高复习效率。 随着法律职业资格考试报名时间的临近,同学们的复习也慢慢进入状态,备考法律职业资格考试,模拟试题练习自然必不可少,今年已经全面推行机考,大家可以多做练习寻找题感,尽快熟悉机考模式。 一、单项选择题 1.某甲年满16周岁,初中毕业以后因未考上高中,便在某企业上班,月工资为800元。某甲仍与其父母共同生活,有关某甲的下列行为,表述正确的是()。 A.某甲用自己的工资购买一辆山地自行车(价值4000元),其父母认为过分奢侈,表示反对,因此,该行为无效 B.某甲因朋友过生日,用自己的工资购买了一份价值1000元的生日礼物,其父母因与某甲之朋友的父母有隙,表示反对,该行为无效 C.某甲与该单位的某女同事恋爱,父母认为某甲年龄太小,表示反对,因此,恋爱无效 D.某甲因骑车违章,将一老翁撞伤,老翁花去医药费5万元,因某甲无力支付,某甲之父母应承担赔偿责任 【答案】D 2.王某在某中学校门外开设了一家体育用品店,为招揽生意,允许学校学生赊购商品。14岁的何某在该店购买进口羽毛球拍一副,价款3000余元。在王某向何某之父索债时,双方发生争执。则王某与何某的买卖合同:() A.王某有权在何某之父追认前撤销合同

B.合同不因当事人行为能力而影响其效力 C.何某之父不追认,则合同不能生效 D.若王某催告何某之父追认,何某之父逾期未作表态,视为合同生效 【答案】C 3.小学生王某,8岁,代表学校参加中外少儿书画大赛获一等奖,奖金5000元,对此下列说法正确的是:() A.王某无权获得奖金 B.学校获得全部奖金 C.王某须经其法定监护人同意才可获得此奖金 D.王某无须经其法定监护人同意即可获得此奖金 【答案】D 4.张某与王某系邻居,但双方经常为琐事争吵,因而结仇。张某因心脏病死后,其子女依当地风俗土葬了张某。王某因对张某依然怀恨在心,某日,王某偷偷进入张某墓地,将张某的遗体毁坏以泄恨。张某的子女得知后,十分痛苦,并将王某诉至法院。对此,下列表述中,正确的是:() A.王某的行为属于不道德的行为。应受道德谴责,但不应承担法律责任 B.由于张某已死亡,不具有民事主体资格,故王某的行为不构成侵权行为 C.张某的子女有权要求王某赔偿损失,包括精神损害 D.王某的行为构成对张某身体权的侵害,应承担侵权责任 【答案】C

民法学知识点整理

第一章民法的概念和适用 一、名词解释: 1、民法:调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 2、民法的渊源:是民事法律规范的表现形式。 二、简答题: ﹡民法调整对象: 民法是调整平等主体之间人身关系和财产关系的法律规范的总称。 1、平等主体:包括自然人、法人、非法人组织、国家。 2、人身关系:与人身不可分离,基于彼此人格和身份而形成的法律关系,包括人格关系和身份关系。 3、财产关系:民事主体之间基于财产而发生相互间的法律关系,包括财产支配关系和财产流转关系。 ﹡民法的性质: 1、民法是权利法:民法的重要内容是规定和保障民事主体的合法民事权利;民法的规范多为授权性规范;民法是实现人权的手段。 2、民法是公私混合法:民法原则上是私法,但并非全然是私法,因为民法总则中关于人格和身份等规定,是不以当事人的合意加以变更,为了保护弱者而规定的,属于强行法,即公法。但民法大部分规定仍属于可以以当事人合意加以变更的任意性规定,因此民法是公私混合法。 3、民法是市民法:市民是私法概念,具有自利性。民法是市民社会的基本法。 ﹡民法的渊源: 民法的渊源是民事法律规范的表现形式。 1、法律:全国人大及其常委会按照立法程序制定的行为规范,它是最典型的成文法。(包括民法典、其他有权机关的民事立法文件) 2、习惯:已经在社会中出现并经长期反复适用,为一般国民法律意识所接受的行为规范。 3、判例:公开的、具有先例拘束性、被普遍化的,由较高级别法院制定或认可的法院判决。 4、学理:经法院采用的法学家就民法问题的观点。 事理之性质:是案件中作为确定当事人权利义务关系之依据的有关事实本身的规定。 同法族的外国法:古罗马法以及现代大陆法系诸国的民法,尤其是德国民法。 5、国际条约和国际惯例:我国缔结或参加的国际条约,国际条约没有规定而适用国际惯例。 民法的适用范围: 民法的适用范围指民法的效力。 1、对人的适用范围:自然人(公民、外国人、无国籍人)法人和合伙。 2、对空间的适用范围:我国领土、领空、领海以及我国驻外使馆和我国领域外航行的我国船舶。 3、对时间的适用范围:民法生效时间、失效时间和不溯及既往。 第二章民法基本原则 一、名词解释: 1、民法基本原则:是一种克服法律局限性的立法技术,其效力贯彻民法始终的根本规则。

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