劳动纠纷诉讼技巧及策略
案件简介丨
客户2017年3月到公司工作，公司未给客户缴纳过社保。月基本工资为4500，公司主要拖欠加班费，客户适用标准工时制，一个月工作267小时，公司拖欠加班费8000多元。目前客户未离职，仍在与公司协商。可以提供的证据材料有谈话录音、短信、聊天记录。
法律意见样例及点评
律师点评——导言
劳动争议案件是民商事案件中比较高发的案件，特点是需要经历前置的劳动仲裁程序，同时劳动者一般不太具备法律知识，自我保护意识较弱。律师在撰写法律意见书时，需要更详尽地向客户解释和介绍法律规定和实践。总体来说，劳动案件需要争取的权益法律规定比较清晰，律师操作起来难度不大。但是劳动者本身法律意识不强，律师在将来的取证和把控风险上会比较困难。
1、可争取的权益（诉讼请求）分析
1.1 请求判令公司支付拖欠的劳动报酬8000元。
1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？
请求判令公司支付拖欠的劳动报酬8000元。
2. 可争取本项权益的理由有哪些？
根据《劳动合同法》第三十条、第八十五条的规定，你于2017年3月入职，与该公司签订劳动合同尚未到期，每月基本工资为4500元，现在公司拖欠你267个小时的工资（含加班工资），加班费也是劳动报酬的一部分。因此你可以向劳动监察部门举报，由其责令公司支付劳动报酬，或者向法院申请支付令，要求支付你应得的劳动报酬。再或者直接提起劳动仲裁，请求公司支付拖欠的劳动报酬。法律依据：《劳动合同法》第三十条：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。”第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准
向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的。”
3. 争取本项权益的可能性有多大？
50%—80%
4. 争取本项权益存在的风险有哪些？
竭诚为您提供优质文档/双击可除解决劳务纠纷的合同内方法 篇一：劳务纠纷参考资料 劳动合同与劳务合同的区别 一.主体不同 劳务合同的主体可以双方都是单位，也可以双方都是自然人，还可以一方是单位，另一方的自然人；而劳动合同的主体是确定的，只能是接受劳动的一方为单位，提供劳动的一方是自然人。劳务合同提供劳动一方主体的多样性与劳动合同提供劳动一方主体的多样性与劳动合同提供劳动一方只能是自然人有重大区别。 二.双方当事人关系不同 劳动合同的劳动者在劳动关系确立后成为用人单位的成员，须遵守用人单位的规章制度，双方之间具有领导与被领导、支配与被支配的隶属关系；劳务合同的一方无须成为另一方成员即可为需方提供劳动，双方之间的地位自始至终是平等的。 三.承担劳动风险责任的主体不同
劳动合同的双方当事人由于在劳动关系确立后具有隶 属关系，劳动者必须服从用人单位的组织、支配，因此在提供劳动过程中的风险责任须有用人单位承担；劳务合同提供劳动的一方有权自行支配劳动，因此劳动风险责任自行承担。 四.法律干预程度不同 因劳动合同支付的劳动报酬称为工资，具有按劳分配性质，工资除当事人自行约定数额外，其他如最低工资、工资支付方式等都要遵守法律、法规的规定；而劳务合同支付的劳动报酬称为劳务费，主要由双方当事人自行协商价格及支付方式等，国际法律不过分干涉。 五.适用法律和争议解决方式不同 劳务合同属于民事合同的一种，受民法及合同法调整，故因劳务合同发生的争议由人民法院审理；而劳动合同纠纷属于劳动法调整，要求采用仲裁前置程序。 员工因无故旷工解决劳务时应注意的事项方法/步骤 一.先跟本人联系上，看是什么原因旷工，这是公司人 性化的体现之一，因为如果是一些特殊的情况，也可能确实无法请假，所以要想留住人才，也让其他人没什么证明和凭证可以抓，建议一定要及时地沟通，在沟通的时候，最好还保留通话记录等证据。 二.跟劳动者沟通一下，看劳动者是否还愿意留在单位，在沟通的时候，最重要的是了解劳动者的心理状态，是想继
不服劳动仲裁民事起诉状（用人单位起 诉） 不服劳动仲裁可以到法院进行起诉，那么，下面是我给大家介绍的不服劳动仲裁民事起诉状(用人单位起诉)，仅供参考。 不服劳动仲裁民事起诉状1 原告：河北xxxxxxxx有限公司(仲裁被申请人)，住所：xxxx区和平西路xxx号。 法定代表人：xxx 被告：xxx(仲裁申请人)，男，汉族，xxx年xx月xx日出生，住址：xx市xx区庞各庄镇早花西巷x号。 原告因与被告劳动争议纠纷一案，不服xx市xx区劳动争议仲裁委员会京x劳仲字(20xx)第xxxx号仲裁裁决书(以下简称裁决书)，特向贵院提起民事诉讼。 诉讼请求 1、判决被告与原告之间不存在劳动关系，原告不予承担被告加班工资。 2、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由 一、裁决书认定的事实前后矛盾 引裁决书第四页："本委认为：虽然xxx(仲裁申请人)自xxx年6月11日起即在xx区庞各庄镇农业基地工作，但其主张与xx公司(仲裁被申
请人)一直存续劳动关系的主张，缺乏事实依据，本委不予采信......"这说明xxxxxx有限责任公司(以下简称xx公司)在经营农业基地的时候被告与其就不存在劳动关系，而原告与xx公司签订委托经营合同接手该农业基地后，在没有其他任何补充证据的情况下裁决书认定被告与原告存在劳动关系，同事实，同证据，裁决书却做出截然相反的事实认定，这显然存在事实和逻辑上的矛盾。 二、原告与被告之间不存在劳动关系，原告不应承担被告休息日的加班工资 1、被告没有提供任何证据证明与原告之间存在劳动关系，也没有提供任何能证明其休息日加班的证据，裁决书仅仅依据原告没有提供工资与考勤记录，就裁决原告承担责任，这显然是对原告的极大不公平。 2、原告与xx公司签订的《委托经营合同》第四条明确规定原告是为xx公司的员工提供工资和福利支持。但裁决书已经认定被告与宝能公司之间不存在劳动关系，被告不是xx公司的员工。原告接手农业基地后，被告与原告也不存在劳动关系，因此，原告不应该承担被告加班工资的责任。 3、被告与原告之间不存在劳动关系，所以裁决书适用法律错误，裁决书不应适用中华人民共和国劳动法，因此裁决书不应该裁决原告承担被告加班工资。 基于以上事实和理由，为保护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。 此致
2012年1月劳动争议处理概论试题和答案 一、单项选择题（本大题共25小题，每小题1分，共25分）在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题卡”的相应代码涂黑。错涂、多涂或未涂均无分。 1、根据我国法律规定，下列各项能作为劳动争议主体的是（C） A．不具有劳动权利能力和劳动行为能力的中国公民 B．所有具有劳动权利能力和劳动行为能力的外国公民 C．各类独立的企业法人 D．非法组织 2、根据我国法律规定，集体争议主要是指(A) A．多数劳动者或者劳动者团体与劳动力使用者之间发生的争议 B. 多个劳动者与多个用人单位之间发生的争议 C．一个劳动者与多个用人单位发生的争议 D．特指多个劳动者和一个用人单位发生的争议 3、根据我国法律规定，劳动争议处理的最终程序是(D) A．协商 B．调解 C．仲裁 D．诉讼 4、下列各项属于劳动争议处理机构的是(C) A．用人单位 B．用人单位工会 C．劳动争议仲裁委员会 D．地方检察院
5、根据我国相关法律规定，人民法院在受理劳动争议时，实行(C) A．两审复议制 B．审终审制 C．两审终审制 D. 一裁两审制 6、根据我国法律规定，当事人向人民法院申请诉讼的时效是(A) A．当事人收到仲裁裁决书之日起15日内 B．当事人收到仲裁裁决书之日起30日内 C．当事人收到仲裁裁决书之日起45日内 D．当事人收到仲裁裁决书之日起60 日内 7、根据《劳动争议调解仲裁法》规定，下列劳动争议，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力的是(B) A．追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准六个月金额的争议 B．因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议 C．因执行国家的劳动条件、劳动环境等劳动标准方面发生的争议 D．因执行国家有关法规对妇女怀孕期的规定而发生的劳动争议 8、劳动争议双方当事人是(C) A．用人单位与劳动管理部门 B．劳动者与劳动管理部门 C．劳动者与用人单位 D．工会与劳动行政管理部门
被告诉讼策略的制定技巧 四川普联律师事务所张英 面对原告、控方的起诉，被告赢得诉讼的关键在于是否对应诉进行周密详尽的准备。在案件未最终决出胜负之前，任何详细充分的诉讼准备都不为过。纵观诉讼司法实践，被告根据案件具体情况，审时度势，在研究制定具体的诉讼战略之前必须解决下列问题： 一、原告的起诉是否属于法院主管的范围？ 按照刑事、民事、行政等诉讼法律规定，我国法院主管案件的范围是恒定的，不存在交叉主管抑或穷尽主管的可能。比如，一般的劳动争议案件须以当事人提起劳动仲裁为前置，除个别特殊案件外，法院一般不能直接立案受理。又如，用人单位基于管理权实施的人事任免、奖惩等不具有可诉性，不属于法院受理的范围。 二、受诉法院对案件是否拥有管辖权？ 虽然法律对各类案件的管辖权作出了明确规定，但在诉讼司法实践中，原告可能出于自身的某种利益或目的，规避、曲解法律，在管辖权上玩“程序游戏”。衡量原告选择的受诉法院对案件是否有管辖权，既可从原告是否将诸如合同纠纷当作侵权纠纷提起诉讼、虚构实施等事实上进行审查，也可从原告起诉是否规避管辖法律规定，抑或改变法律关系等法律上进行判断。
三、原告的起诉是否超出法律规定的诉讼时效期限？ 诉讼时效是法律规定当事人在一定时期内主张权利的期限。超出诉讼时效期限，当事人便在法律上丧失了程序性胜诉权，继而诉讼实体权利的实现。 四、原告抑或被告是否为本案适格的诉讼主体？ 按照“有吿必理”原则，尽管起诉人、被起诉人是否具备适格诉讼主体尚待经过实体审理后才能判定，但倘若能够举证证明原告错列、滥列诉讼主体，抑或被告同诉争事实毫无关联、没有法律上的权利义务关系等“情节”，受诉法院经过程序性审查后，极有可能基于“职权”或“道德”而劝说原告变更诉讼当事人或撤回起诉。 五、原告诉讼请求同其诉称的事实与理由是否相对应、“匹配”？ 在民事诉讼中，诉讼请求是法庭审理的“蓝线”——本着不告不理原则，受诉法院将仅仅围绕原告的诉讼请求进行审理。如果诉讼请求为请求确认合同无效，那么，原告诉称的事实与理由就应与该诉讼请求相对应，而不能是请求撤销、变更合同的事实与理由。否则，就会造成诉讼请求同案件事实与理由脱节，其起诉便会自相矛盾，不攻自破。 六、原告是否握有足以置人于死地的“王牌”证据？ 在诉讼感性情势上，相当多的原告“得理不饶人”，原告凭借占有证据并发起诉讼的天然优势，唯我独尊，对被告不屑一顾。此时，除
劳动仲裁和诉讼如何链接 为公正、高效处理劳动争议纠纷，统一劳动争议案件执法尺度，北京市高级人民法院民一庭与北京市劳动争议仲裁委员会于近期召开了劳动争议案件法律适用问题研讨会，北京市三级法院从事劳动争议审判工作的部分庭长和法官、北京市、区两级劳动人事争议仲裁委员会从事劳动争议仲裁工作的部分领导和仲裁员参加了研讨。与会人员就劳动争议案件审理中亟待解决的疑难问题进行了广泛深入的讨论，就相关问题的解决达成了基本共识。现就有关问题纪要如下： 一、仲裁与诉讼的衔接和受理问题 1、当事人向劳动人事争议仲裁委员会或者劳动争议仲裁委员会(以下简称仲裁委)申请仲裁后又撤回申请，向法院起诉，如何处理? 当事人申请仲裁后又撤回申请的，法院不能视为已经过仲裁前置程序，可裁定不予受理，已经受理的裁定驳回起诉，并告知其先向仲裁委申请仲裁。 对于当事人在撤回申请后，再次向仲裁委申请仲裁，经仲裁委裁决或作出不予受理通知书后，法院可以受理。 2、当事人申请仲裁后，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭，仲裁委按照撤回仲裁申请处理，并作出决定书的，当事人起诉到法院，如何处理? 法院经审查符合劳动争议受理条件的，可以受理。 3、仲裁裁决作出后当事人未起诉，或裁决有多项内容，当事人仅就部分内容提起诉讼的，如何处理? 仲裁裁决作出后当事人未在法定期限内起诉，或仅就部分内容提起诉讼，法院只需审理当事人在法定期限内起诉的请求，保持当事人诉讼请求与审理内容的一致性。 对双方当事人均未起诉的仲裁结果部分，可在“本院认为”中予以确认，并直接写入判决主文。 法院对于案件事实的审理不受当事人诉讼请求的限制，法院应当结合证据对事实进行综合判断和认定。
个人不服劳动仲裁起诉书范本 个人不服劳动仲裁，其实就是劳动者不服劳动争议仲裁委员会作出的仲裁结果。此时，可以向有管辖权的法院提起诉讼，但同时需要劳动者个人提交起诉书给法院。下面是小编带来的个人不服劳动仲裁起诉书范本，仅供参考。 ▲民事起诉书 （个人不服劳动仲裁起诉书） 原告XXX，男，汉族，X年X月X日，住北京市XX。 被告XX有限公司，住所地北京市XXX; 法定代表人XXX，该公司总经理。 被告XX有限公司，住所地北京市XXX; 法定代表人XXX，该公司董事长。 ▲诉讼请求： 1、请求判决被告支付经济补偿金13500元;
2、诉讼费由被告支付。 ▲事实和理由： 2008 年1月，原告与第一被告正式签订了劳务合同，约定期限为2008年1月23日至2010年1月23日，同年同月第一被告将原告派遣至第二被告处工作。 2008年9月15日19时原告在下班途中发生交通事故受伤，因伤重需治疗未再前往第二被告处上班。2009年12月23日，第一被告向原告送达“合同到期不续签”的解除劳动合同通知书。两被告在解除劳动关系时，并未按照有关规定支付原告经济补偿金，为保障原告的合法权益，2010年7月6日，原告向太仓市劳动仲裁委员会申请仲裁，2010年8月23日，XXX劳动仲裁委员会作出X劳仲案字【2010】第XXX号裁决书，裁决书裁决第一被申请人支付申请人经济补偿金为2125元(850元/月*2.5月)，第二被申请人承担连带责任。 原告认为：1.原告在解除劳动合同前的十二个月月平均工资为4500元，因为原告在同被告解除劳动合同时尚处于交通事故治疗阶段(同时也处在误工期内)，经XXX市人民法院认定原告在伤前、伤后误工期的月均工资为4500 元;2.2009年12月23日解除劳动关系通知书记载，原告工作起止时间为2007 年1月22日至2010年1月30日，按规定至少应计算为3 个月支付补偿金;3.原告同第一被告签订劳务合同，第二被
劳动纠纷处理制度： 为了维护企业和劳动者的合法权益，保障社会的稳定，结合公司实际制定本制度。 1、加强施工现场的务工人员的规范管理，尽可能减少和杜绝劳动纠纷。深入了解务工人员的思想动态，及早发现纠纷的苗头和不稳定因素，把劳动纠纷消除在萌芽状态。 2、做好劳动纠纷预防工作，建立完善务工人员的管理台帐，即：施工现场务工人员考勤表、工资发放表、务工人员情况登记表。 3、在施工现场醒目处位置张挂劳动纠纷投诉电话，告知接人姓名，确保投诉举报渠道畅通。 4、对投诉内容受理人员应做好记录，及时查明情况，迅速做出处理，防止事态扩大。 5、接到行业管理或相关部门投诉信息后，受理人应及时与当事人取得联系，查清劳动纠纷原因，做好协调处理工作，处理结果如实的反馈相关单位。 6、充分发挥企业的治保会、调解会作用，尽可能把劳动纠纷做到内部消化解决，努力构建和谐社会氛围。 7、尽力遏制无理取闹，恶意要讨行为，坚决打击黑社会势力手段敲诈行为。 8、对随意拖欠或克扣务工人员工资，造成公司声誉不良影响的责任单位和人员，公司将给与通报批评并做出相应的处罚。 9、本制度自公布之日持行。 务工人员的管理： 1、建立健全劳动用工管理制度 企业法定代表人是企业劳动用工管理工作的第一责任人，负责贯彻、执行国家、省、市有关劳动用工管理的法律法规，组织制定本企业招工管理、施工现场务工人员管理、施工现场务工人员考勤、施工现场务工人员工资发放、劳动纠纷处理等制度和措施，监督本企业所属项目部的工资支付工作，组织协调、解决本企业的劳动用工纠纷和争议。 项目经理是施工现场劳动用工管理的直接责任人，受企业法定代表人委托负责贯彻落实企业劳动用工管理的有关制度和规定。制定施工现场务工人员管理、考勤、工资发放、劳动纠纷处理等制度，并上墙公布。 企业必须按月支付务工人员的工资，且工资月支付数额不得低于厦门市最低工资标准。在工资发放前三天，企业应在施工现场公示工资发放表，确认双方无异议后交项目经理或公司专职管理人员审查，经审查签字后由公司将工资发放到每个务工人员。务工人员须持有效身份证明签名领取工资，不得代领工资。 总承包企业在支付劳务分包企业工程款时要督促劳务分包企业按以上要求规范劳动用工行为；企业不得将工程款和务工人员工资支付给不具备相应资质条件的组织或个人（包工头）。 各建筑业企业应在施工现场的醒目处公布本企业劳动纠纷举报投诉电话，落实受理人员，建立畅通的投诉举报渠道，及时处理本企业所属项目部的各类投诉。2、落实施工现场的劳动用工管理人员 总承包、专业承包企业的项目部使用企业自有人员和劳务分包企业人员总数超过500名以上时，应设置2名以上专职劳动用工管理人员；务工人员在200至500名时，应设置1名以上专职劳动用工管理人员；务工人员在200名以下时，应
不服劳动仲裁民事起诉状（用人单位起诉）不服劳动仲裁可以到法院进行起诉，那么，下面是小编给大家介绍的不服劳动仲裁民事起诉状(用人单位起诉)，仅供参考。 不服劳动仲裁民事起诉状1 原告：河北xxxxxxxx有限公司(仲裁被申请人)，住所：xxxx区和平西路xxx号。 法定代表人：xxx 被告：xxx(仲裁申请人)，男，汉族，xxx年xx月xx日出生，住址：xx市xx区庞各庄镇早花西巷x号。 原告因与被告劳动争议纠纷一案，不服xx市xx区劳动争议仲裁委员会京x劳仲字(20xx)第xxxx号仲裁裁决书(以下简称裁决书)，特向贵院提起民事诉讼。 诉讼请求 1、判决被告与原告之间不存在劳动关系，原告不予承担被告加班工资。 2、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由 一、裁决书认定的事实前后矛盾 引裁决书第四页："本委认为：虽然xxx(仲裁申请人)自xxx年6月11日起即在xx区庞各庄镇农业基地工作，但其主张与xx公司(仲裁被申请人)一直存续劳动关系的主张，缺乏事实依据，本委不予采信......"这说明xxxxxx有限责任公司(以下简称xx公司)在经营农业基地
的时候被告与其就不存在劳动关系，而原告与xx公司签订委托经营合同接手该农业基地后，在没有其他任何补充证据的情况下裁决书认定被告与原告存在劳动关系，同事实，同证据，裁决书却做出截然相反的事实认定，这显然存在事实和逻辑上的矛盾。 二、原告与被告之间不存在劳动关系，原告不应承担被告休息日的加班工资 1、被告没有提供任何证据证明与原告之间存在劳动关系，也没有提供任何能证明其休息日加班的证据，裁决书仅仅依据原告没有提供工资与考勤记录，就裁决原告承担责任，这显然是对原告的极大不公平。 2、原告与xx公司签订的《委托经营合同》第四条明确规定原告是为xx公司的员工提供工资和福利支持。但裁决书已经认定被告与宝能公司之间不存在劳动关系，被告不是xx公司的员工。原告接手农业基地后，被告与原告也不存在劳动关系，因此，原告不应该承担被告加班工资的责任。 3、被告与原告之间不存在劳动关系，所以裁决书适用法律错误，裁决书不应适用中华人民共和国劳动法，因此裁决书不应该裁决原告承担被告加班工资。 基于以上事实和理由，为保护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。 此致 xx市xx区人民法院
2005年12月 第4期(总第59期) 甘肅政法成人教育學院學報 Journal of Adult Educatio n of Gansu Political Science and Law Instit ute Dec.2005 N o.4(G eneral N o.59) 劳动仲裁与劳动诉讼衔接中若干问题之分析 苏 团 (江苏省徐州市中级人民法院,江苏徐州221006) 摘 要: 妥善处理劳动争议是社会化大生产及市场经济健康发展所必须。我国现行劳动争议处理体制实行“仲裁前置”程序,由于劳动仲裁程序与劳动诉讼程序的差异,使得审判实务中存在着许多衔接上的边缘问题需要澄清。本文对劳动仲裁时效的起算和中止、中断问题,对是否已经经过“仲裁前置”的问题,对原仲裁裁决的生效、不生效、部分生效问题,对增加、减少仲裁请求、反诉及二审诉请问题,对提交证据及举证责任分配等两种程序衔接中的问题进行了一些辨析,以期能为审判实践积累一些经验或为立法机关立法时提供一些参考。 关键词: 劳动仲裁;劳动诉讼;程序衔接; 中图分类号: DF47 文献标识码: A 文章编号: 1009-7759(2005)0420009204 一、引言 随着我国市场经济的不断发展,劳动争议案件逐年增加。我国劳动争议案件实行“仲裁前置”程序。由于仲裁机关与审判机关相互之间无隶属关系,两者分别依法独立行使仲裁权和审判权,加之两者在处理案件时的标准上存在着一定的差异,而现行法律法规对两种程序衔接中的许多问题又规定得不甚明确,导致法院在审理劳动争议案件中遇到许多障碍,进而使劳动者的合法权益受到损害,影响了社会秩序的稳定。因此,研究劳动仲裁与劳动诉讼衔接中的相关问题,有着重要的现实意义。 二、劳动仲裁与劳动诉讼衔接中的若干问题之分析 劳动仲裁与劳动诉讼衔接中涉及的实务问题应该说不少,笔者拟选择一些有代表性的问题,结合审判实践经验,按照各个问题在劳动争议处理程序中的顺序,对这些问题作一些辩析。 (一)关于劳动仲裁时效问题 劳动仲裁时效不仅是仲裁机关裁决案件时需要考虑的因素,也是法院在审理案件时需要审查的内容之一。对仲裁机关以超过时效为由驳回仲裁申请的案件,当事人起诉到法院后,法院就要审查是否确实超过了仲裁时效,是否存在不可抗力等时效中断的正当理由。 1.劳动仲裁时效的起算 劳动争议仲裁时效,是指劳动者或用人单位如果不在法定期间内向劳动仲裁机关申请仲裁,则其请求仲裁机关保护 其权益的程序性权利就会消灭的制度。也就是说,一旦错过劳动争议的仲裁时效,权利人的胜诉权就会消灭。我国现行法律、法规对当事人申请劳动仲裁的时效期间的规定主要有: 第一、 《劳动法》第82条规定:“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。” 第二、1995年劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第85条规定:“劳动争议发生之日是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日。” 由上述规定可知,劳动仲裁时效的起算点是“劳动争议发生之日”即“知道或应当知道权利被侵害之日”。但对于如何界定“知道或应当知道权利被侵害之日”,审判实践中有不同的观点。[1]笔者认为,要准确界定“知道或应当知道权利被侵害之日”,首先应注意区分“知道或应当知道权利被侵害之日”和“侵害事实发生之日”是两个不同概念。如果简单地将“知道或应当知道权利被侵害之日”等同于“侵害事实发生之日”,会在客观上纵容用人单位肆意侵害劳动者的权利,也是对《劳动法》立法精神的违背。 在目前《劳动法》规定的仲裁时效期间较短的情况下,对劳动争议仲裁时效的起算点即“知道或应当知道权利被侵害之日”,应当从宽掌握。笔者认为,鉴于劳动者的弱势地位,审判实践中在理解"知道或应当知道权利被侵害之日”时应引入“主观性标准”来进行评判,即只有到了应履行义务一方明确表示不履行自己的应尽义务,且权利人明确知道自己的权利已经受到侵害时,方可开始计算仲裁时效期间。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 收稿日期: 2005-11-07 作者简介: 苏团(1970—),男,江苏省徐州市中级人民法院法官,硕士研究生,主要研究方向为民商法学。
温州劳动争议纠纷处理流程、经验和技巧 【导语】现在随着人们法律意识的不断增强，乐见越来越多的劳动者懂得利用法律武器来 捍卫自己的权益，这是颇令我感到欣慰的！近年来，本人在温州鹿城区、瓯海区、龙湾区三区的劳动仲裁局及人民法院代理过各种劳动争议案件数十起，其中包括十余人的集体诉讼案件，积累了广泛的人脉及宝贵的劳动维权经验，切实维护了广大劳动者的合法权益。下面将本律师代理劳动争议案的一些经验技巧与广大劳动者分享，希望对广大劳动者有所帮助。 一、在温州处理劳动争议案件的一般流程 1、向当地的劳动监察部门申请劳动调解。在温州，劳动监察部门一般设立在街道办事处，或者当地人民政府。调解这不是解决劳动争议的必经步骤，但是在温州，由于外来人口很多，劳动争议案件非常多，劳动局忙不过来，所以一般都要求当事人先去劳动监察部门调解。 2、向劳动局申请劳动仲裁。温州三区，有三个劳动局，另外还有一个市的劳动局。调解解决不了的，就要向各区的劳动局申请仲裁。劳动争议案件必须要先向劳动局申请仲裁，这是劳动争议案件与其他案件一个很大的区别。申请劳动仲裁要向劳动局递交劳动争议仲裁申请书，里面写明仲裁请求，所依据的事实与理由。法律规定劳动仲裁的期限是45天，但不是说必须要经过45天，45天是法律规定的一个最长期限，也就是说劳动局必须在45天内处理掉这个案子。正常情况下，如果劳动局不是很忙，一般在一个月内可以开庭。 3、向法院起诉。如果对劳动局仲裁不服的，可以向法院起诉。有可能是你自己不服，也有可能是你公司不服，双方只要有一方上诉，劳动局的裁决就无效了，
就要去法院打官司。法律规定一审案件的审理期限为3个月。这3个月也是法律规定的一个最长期限，和上面的45天期限是一样的。劳动争议案件，法官一般会先对双方进行调解，如果差距太大调解不成的，将择日判决。如果对一审判决不服的，还有一次上诉机会。 二、经验总结 劳动合同法是倾向于劳动者一方的，理由在于劳动者相对于用人单位处于弱势地位。所以，在自己的合法权益被用人单位侵 害时，劳动者应该懂得运用法律保护自己，捍卫自己的利益。一般只要你下面还需要提醒各位几点： 1、打劳动官司先要证明和用人单位的劳动关系，这是前提。证明劳动关系需要劳动者提供证据证明。例如劳动合同，工资条，考勤记录，工作服，厂牌，缴纳社保记录，工作文档等。 2、建议最好委托专业人士帮你代理，这样可以最大程度的维护自己的合法权益。由于打官司是专业性很强的工作，如果你不懂法律，你在法庭上不知道如何说，说什么；而一旦你在法庭上说错了话，将被记入庭审笔录，你将面临败诉。 3、劳动争议纠纷，一般可以请求赔偿的项目包括：拖欠的工资，经济补偿金，补办补缴社保，未签订劳动合同双倍工资，加班费等（但加班费一般很难得到支持，需要充分的证据）
起诉书 原告:上海xx公司 地址：xxx 法定代表人:xxx，职务：董事长 被告:xx 性别X 出生年月XXXXXXX 身份证号码：xxx 户籍地：xxx 诉讼请求 1、判决原告不予承担解除劳动合同的经济补偿金人民币XXX元； 2、判决被告xx立即归还所借的公司笔记本电脑【型号：DELL（Inspiron 1640M服务编号：BH7VZ1X）】及测温仪MT4、风速仪MS6250、温度计TES-1332A各一台； 3、由被告承担本案的诉讼费用及仲裁费用。 事实与理由 被告是原告单位的员工，于1998年11月与原告单位建立劳动合同关系。2007年2月22日，被告因家中有事提出停薪留职6个月的请假申请，同年2月26日，原告公司总裁在被告提出的希望批准停薪留职的签呈上批示：“特殊个案依情况以请假方式处理”（见证据一）。此后，被告休年休假至2007年3月14日。2007年3月15日至3月27日，被告未办理任何请假手续而不到公司上班（见证据二），在此期间，被告的部门主管xxx多次与被告联系未果。2007年3月24日，被告突然电话告知xx，说准备向公司提出辞职（见证据三）。2007年3月28，被告来到公司递交了辞职报告。在被告办理领用设备交接过程中，被告拒不归还公司的笔记本电脑等财物，其交接报告未能得到公司有关部门主管的核准（见证据四）。2007年4月1日，针对被告连续矿工等事实，公司作出了解除劳动合同关系的开除决定。因工资等问题，被告于2007年5月31日向上海市xx区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2007年7月20日，上海市xx区劳动争议仲裁委员会做出了x劳仲（2007）办字第xx号裁
劳动纠纷争议处理办法 （一）规章概述 1．劳动争议是指劳动者与用工单位之间发生的纠纷。主要包括以下四个方面： （1）因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的争议； （2）因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议； （3）因履行劳动合同发生的争议； （4）法律、法规规定的其他劳动争议。 2．劳动争议解决的途径包括协商、仲裁和司法诉讼。 劳动争议发生后，当事人应当协商解决；不愿协商或者协商不成的，可以向本企业劳动争议调解委员会申请调解；调解不成的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，可以向人民法院起诉。 3．企业可以设立劳动争议调解委员会（以下简称调解委员会）。调解委员会负责调解本企业发生的劳动争议。调解委员会由下列人员组成：职工代表、企业代表、企业工会代表。职工代表由职工代表大会（或者职工大会，下同）推举产生；企业代表由厂长（经理）指定；企业工会代表由企业工会委员会指定。 调解委员会组成人员的具体人数由职工代表大会提出并与厂长（经理）协商确定，企业代表的人数不得超过调解委员会成员总额的三分之一。调解委员会主任由企业工会代表担任。调解委员会的办事机构设在企业工会委员会。没有成立工会组织的企业，调解委员会的设立及其组成由职工代表与企业代表协商决定。 4．劳动仲裁 县、市、市辖区应当设立劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）。仲裁委员会由下列人员组成：劳动行政主管部门的代表、工会的代表、政府指定的经济综合管理部门的代表。仲裁委员会组成人员必须是单数，主任由劳动行政主管部门的负责人担任。 劳动行政主管部门的劳动争议处理机构为仲裁委员会的办事机构，负责办理仲裁委员会的日常事务。仲裁委员会实行少数服从多数的原则。仲裁委员会处理劳动争议，实行仲裁员、仲裁庭制度。 仲裁委员会可以聘任劳动行政主管部门或者政府其他有关部门的人员、工会工作者、专家学者和律师为专职的或者兼职的仲裁员。兼职仲裁员与专职仲裁员在执行仲裁公务时享有同等权利。兼职仲裁员进行仲裁活动时，所在单位应当给予支持。 5．仲裁程序 （1）仲裁庭。仲裁委员会处理劳动争议，应当组成仲裁庭。仲裁庭由3名仲裁员组成。简单劳动争议案件，仲裁委员会可以指定一名仲裁员处理。仲裁庭对重大的或者疑难的劳动争议案件的处理，可以提交仲裁委员会讨论决定；仲裁委员会的决定，仲裁庭必须执行。 （2）管辖。县、市、市辖区仲裁委员会负责本行政区域内发生的劳动争议。设区的市的仲裁委员会和市辖区的仲裁委员会受理劳动争议案件的范围，由省、自治区人民政府规定。发生劳动争议的企业与职工不在同一个仲裁委员会管辖地区的，由职工当事人工资关系所在地的仲裁委员会处理。 （3）委托代理人。当事人可以委托1至2名律师或者其他人代理参加仲裁活动。委托他人参加仲裁活动，必须向仲裁委员会提交有委托人签名或者盖章的委托书，委托书应当明确委托事项和权限。无民事行为能力的和限制民事行为能力的职工或者死亡的职工，可以由其法定代理人代为参加仲裁活动；没有法定代理人的，由仲裁委员会为其指定代理人代为参加仲裁活动。 （4）时效。当事人应当从知道或者应当知道其权利被侵害之日起6个月内，以书面形式向仲裁委员会申请仲裁。当事人因不可抗力或者有其他正当理由超过前款规定的申请仲裁
员工离职最常见的50大风险及解决方法 1、公司规定员工离职必须提前一个月申请，怎么加强员工工作交接比较好呢 支招：公司规定提前一个月申请，其实重在让员工有个离职要提前申请的意识，如果真有员工离职了，建议首先和员工积极沟通，原则上只要完整得将工作交接完即可，将各项工作明细列清楚，都有接交人。 2、电子行业在订单不稳定的情况下，怎么能留住人 支招：多搞些人文关怀，包括伙食，住宿以及基层主管对员工的关怀。公司建立之初，薪资以固定工资占大部分，保证员工的安全感为佳；公司发展稳定后，浮动工资占大部分，激励员工的积极性为佳。 3、离职的员工每月给公司代缴的保险金额。请问这对公司会有风险吗 支招：有的，员工若发生工伤，或者患病，需要享受保险待遇，则会出现一些问题。另外，有劳动关系才有办法交社保，所以这个肯定是有风险的。 4、司强制性为员工缴纳社保，但是员工坚决不缴纳，公司只有和员工签订协议，协议上备注如果出现意外由员工个人承担，并补给员工一部分钱，但是这个如果申请仲裁，企业一定败诉，企业应该如何规避 支招：与员工充分沟通，让员工理解社保就像个税一样，是法定义务，且是对个人有很多保障的。然后，依法缴纳社保，依法控制社保成本。 5、如何能够将财务经理解聘，又不会给公司带来麻烦 支招：只要公司财务没有违法的地方，他敢泄露，那就涉嫌泄露公司商业秘密了，严重的可能触犯刑律的，这一点跟他讲清楚，相信他就不敢再纠缠了。但是，如果公司财务方面本身有问题，那就有些麻烦了，得告诉他，如果他泄露，他自己也要承担一定责任的，如此寻求一个平衡点，大家协商解除比较好。另外，退休的话，是法定终止情形，不是公司不要他，是法律规定的要终止，这一点也可以跟他说清楚。 6、类保险办理中，要当月5日－－25日办理下月生效，当员工出现在月初月底离职的时候，公司需要多交纳一个月的保险。但劳动法规定不能压员工的钱。如果员工月初离职，在岗时的工资不够扣，应该如何更好的避免这个风险呢 支招：只要是根据地方规定办理手续，如果出现多交，不会认为公司违法克扣员工工资的。员工月初
对劳动仲裁不服的起诉状范本 原告： 住所地： 法人代表： 被告： 地址： 诉讼请求： 请求法院对______市管城回族区劳动争议仲裁委员会管劳仲裁字第（_____）_____号裁决书的第____项、第____项的错误裁决进行纠正，依法判定原告不承担支付和赔偿义务。 事实与理由： _____年_____月份，被告到原告处工作，并于_____年_____月 ____日签订书面劳动合同。工作期间原告对被告一直十分信任，委以重任，但_____年下半年，被告对工作表现出极不负责的态度，连续三个月未达到公司的考核标准，为此，原告提前通知被告，与其解除劳动合同。被告为此十分不满，____年_____月____日向______市管城_____区劳动争议仲裁委员申诉，要求原告补缴养老保险、医疗保险、住房公积金，支付加班费、经济补偿金等请求，______市
管城回族区劳动争议仲裁委员经受理、审查，于_____年_____月 ____日做出劳仲裁字第（____）_____号裁决书。 原告认为，______市管城____区劳动争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果的第___项、第_____项明显不当。理由如下： 一、被告要求原告向其支付解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求没有事实和法律依据。 根据“劳动合同法”及“劳动合同法实施条例 ”中关于用人单位单方解除劳动合同和经济补偿金的法律规定，用人单位在劳动者严重违反用人单位的规章制度前提下，可以单方解除劳动合同，且无需支付经济补偿金。本案中，被申请人制定并出台的“____年销售部薪酬激励方案”第五项 “淘汰原则”中明确：销售部实行末位淘汰制，对于连续三个月排名靠后的三名销售顾问公司将予以辞退。而申请人 ____，____年_____月____日—_____月份连续三个月销售排名倒数第一。被申请人根据公司内部出台的规章制度解除与申请人的劳动合同并没有任何违法之处，是正当行《劳动合同法》所赋予用人单位的权利。因此，被申请人与申请人解除劳动合同，无需支付任何经济补偿金。 二、被告要求原告向其支付____年_____月____日至____年_____月____日未签订劳动合同双倍工资的仲裁请求没有事实和法律依据。 首先，____年_____月____日—____年_____月____日申请人
项目部劳动纠纷处理管理制度 为进一步加强项目部劳动用工管理，规范劳动用工行为，保 障劳动者和项目部的合法权益，预防和减少劳动纠纷，维护正常 生产秩序，确保社会稳定和经济发展，根据有关法律、法规精神， 结合本部实际，特制订本制度： 1、劳务公司必须与务工人员签订劳动合同。项目部不得使用未签订劳动合同的务工人员在施工现场从事施工活动。作业班组应设一名考勤员，如实对员工出勤情况考勤。建立花名册，及时登记或注销进退务工人员情况。并报项目部备案。 2、项目部必须与进场的作业班组及另星少数作业人员签订作业经济承包合同，明确双方责任和义务。负责务工人员的工资结算，协调处理劳动用工纠纷和争议。 3、防止拖欠和克扣务工人员工资，保护务工人员的合法权益。务工人员发生工资纠纷时，应按《务工人员工资领用管理制度》有关条款要求协商处理。工资标准应在招工上岗前由用工双方书面约定，且工资月支付数额不得低于东莞市最低工资标准（病事假除外）。 4、项目部对每位进场员工发生意外工伤事故实现保险。对发生意外工伤事故后，赔偿按《广东省企业职工工伤保险实施办法》执行。发生纠纷协商不成可向政府主管部门申情协商。 5、项目部与作业班组必须对员工按要求发放劳动防护用品（合格产品），落实安全防护措施。劳保用品发放不及时到位发生纠纷时，
项目部应及时按《劳动防护用品发放和使用制度》的要求处理解决。 6、对考勤发生的纠纷，应按《务工人员劳动考勤制度》的有关条款协调。 7、员工与用工班组发生纠纷不能自行解决时，应及时上报项目部劳动用工管理领导小组协调解决。 8、用工单位与务工人员双方其中一方违反《劳动合同》而发生纠纷的，应及时上报公司劳动争议调解委员会申请调解。 9、在施工现场设立本企业劳动纠纷举报电话，及时受理各类投诉。 10、以上规定由项目部负责解释并实施。 东莞市聚力建筑劳务分包有限公司 2013年3月1日 劳资纠纷处理制度
诉讼策略与技巧 文稿归稿存档编号：[KKUY-KKIO69-OTM243-OLUI129-G00I-FDQS58-
一、咨询的策略与技巧 二、开发业务的策略与技巧 三、案件跟踪的策略与技巧 四、收费的策略与技巧 五、会见犯罪嫌疑人的策略与技巧 六、与顾问单位联系的策略与技巧 七、制定诉讼方案的策略与技巧 八、应对诉讼时间的策略与技巧 九、调查证据和事实的策略与技巧 十、举证与质证的策略与技巧 十一、开庭询问的策略与技巧 十二、辩论的策略与技巧 十三、与法官沟通的策略与技巧十四、调解与和解的策略与技巧一、咨询的策略与技巧 （一）咨询前的准备工作 1、了解客户信息 2、查询法律规定 3、准备宣传资料 4、与介绍人的沟通 （二）咨询地点的选择
（三）咨询时间的选择 （四）正式咨询前的细节问题 1、着装问题 2、接待或会见的细节 3、观察客户 （五）客户介绍案情的注意事项 要学会倾听 要养成快速、准确、完整记录的习惯； 要注意适当引导客户的介绍，控制方向和节奏，及时进行小结； 要注意将客户介绍与书面材料相对照； 要在必要时告知客户律师的保密责任和义务； 引导客户说出其目的和需要； 要迅速整理复述思路； 要尽快列出需询问的问题； 要尽快判断是否在可收案范围； 要进一步观察客户。 （六）律师询问案情的注意事项 询问前要适当表示感情倾向，拉近与客户的距离； 要以弄清案件事实和客户要求为核心目的提出问题； 问题要切中要害，不要拘泥于不重要的细枝末节； 要在询问后适时复述案情； 确定案件的关键问题(依据当事人提供的材料和证据)。 不要完全相信当事人的话，关键问题和案子细节，一定要看证据.
劳动仲裁开庭发表辩论意见时应注意的问题 劳动争议的当事人在劳动仲裁开庭发表辩论意见时应当注意以下三个方面的问题: 一、概括自己的观点 在发表辩论意见的时候,当事人可以就某一个或者某几个问题展开陈述,但对于陈述的基本观点还要进行适当的概括,这样做的目的在于让仲裁员明确当事人所做陈述的中心思想是什么。 二、尽量避免重复表述 在仲裁庭审前面的几个阶段中已经提到的问题,当事人在辩论的过程中可以适当提及。但在发表辩论意见的时候,主要还是要表达之前没有提到的问题,例如针对对方的答辩意见进行的反驳,针对对方在庭审中的纰漏进一步印证和阐明自己的观点,等等。 三、适当运用技巧性的语言 如果当事人想要让自己的答辩意见被仲裁员充分理解并且加深印象的话,除了上述两点之外,还可以适当运用具有强调性而又得体的语言,例如“提请仲裁庭注意的是”、“请仲裁庭予以考虑”等。 劳动仲裁开庭时的辩论技巧 劳动仲裁是指由劳动争议仲裁委员会对当事人申请仲裁的劳动争议居中公断与裁决。在我国，劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的必经程序。劳动仲裁开庭的注意事项和辩论技巧： 1、第一次打官司，到底会有些紧张，如果有空，可提前去参加一次旁听，熟悉程序。 2、基于中国的法治环境和社会现实，对结果不要报很高的期望。期望越现实，越低，那就心态就越平和，可以减少焦虑。最好的心态是，尽人事，知天命！我们尽最大的努力，维护自己的尊严和权利，但结果很多时候不是我们所能完全控制的。 3、层级越高，越公正！就像老百姓民谣说的"中央政策大晴天,下到地区起点云,传到县里变成雨,落到镇里淹死人。所以，要有足够的耐心和信心与单位周旋下去，甚至要做好起诉到法院的准备！【有律师的经典做法是：在写好劳动仲裁申诉书的同时，改了抬头和称谓，写好起诉状，一起放进档案袋！】 4、可委托一到两位朋友和你一起去开庭，以状胆气，也可以帮你发言，提醒你！ 5、问仲裁委明确的举证期限，如单位可当庭举证，则可要求仲裁委当庭给予审核证据的时间。如对单位设置了举证期限，则须注意提前拿到证据副本，并加以研究。 证据的阐述和回应单位否认己方证据；仲裁庭质证阶段，当事人围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力以及证明力大小，进行质疑、说明和辩驳。仲裁员一般会要求当事人在证据质证前提交已掌握的全部证据，质证完毕后，非经仲裁庭许可，当事人闭庭后补充提交的证据一般不再作为定案依据适用。 真实性：证据是否真实?如单位伪造了劳动者的签名，则该证据就是不真实的。 合法性：证据形成的方式是否合法?如，未经公示的规章制度，就不符合法律所规定的规章制度生效的要件，从而是不合法的。逼迫劳动者写的辞职信，就不合法。 关联性：能否证明证据提供者所证明的事实。 其一是说，证据必须与案件事实有着某种联系，因而能起到证明案件事实的作用。 其二是说，证据间必须存在着互相印证的关系，即证据之间的联系具有一定的相向性。对证据关联性的审查，即是审查证据是否与案件有关联性，能否证明案件事实的一部分或全部，或证明证据事实。 1、注意使用"举证责任倒置原则；很多情况下，劳动者缺乏充分、明确的证据，如工资单没有经单位盖章或者领导签字。因此，单位会说这些证据是劳动者伪造的，不具证明力。对于工资发放问题，单位本就有责任举证证明单位发放了足额的报酬。因此单位要负举证责任。再如，现在很多都使用电子考勤机器，员工很少能拿到书面并经单位盖章确认的加班记录证明。如果劳动者能初步提供有考勤机器(如考勤机器的照片)、考勤的电子文档，则，即使单位加以否认，那么也可根据"举证责任倒置原则"，要求单位提供证据予以证明上班时间情况。
不服劳动仲裁起诉书范文 民事起诉状 原告：XXX，女，汉族，19XX年X月XX日出生，住址安徽省XX市XX县XX镇XX组96号，身份证号XXXXXXXXXXX，电话180XXXXXXX。 被告：苏州XXXXXXXX有限公司，住所地：苏州市XXXX 天隆XXXX室，送达地址为：：苏州XXXXXXXX室; 法定代表人：XXXX，系该公司总经理。 原告与被告劳动争议一案，因不服苏州市吴中区劳动人事争议仲裁委员会吴劳人仲案字(XX)第XX1号仲裁裁决，特向贵院提起诉讼。 诉讼请求: 一、判令被告立即向原告支付双倍工资中一倍即人民币元; 二、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金元 三、判令被告向原告支付XX年4月至XX年7月的扣发工资元; 四、判令被告向原告支付加班工资元; 五、判令被告赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失7956元; 六、判令被告向原告支付失业金损失4590元
七、判令被告承担证人出庭作证的交通费、误工费300元; 八、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由： 一、XX年3月份，原告到被告处上班，工作岗位为文员兼销售，休息时间为每周一，双休日照常上班。双方约定劳动报酬为1800元/月，销售佣金支付比例为%;只要有一套商铺成交，此后工资每月就可增加200元，佣金比例也增长为%。XX年4月份，原告成交商铺后，除佣金外的基本工资为XX 元/月。XX年12月底，原告因母亲住院向被告提出请假，因情况紧急，被告口头予以批准，并称XX年12月份工资届时通过农业银行转给原告。XX年4月份，原告母亲情况稳定后继续回到公司上班，双方约定工资涨至2300元/月，佣金比例调整为%。 XX年3月至今，原告工作认真负责、尽忠职守;然，被告却一直不与原告签订书面劳动合同，也未办理社保手续及缴纳社会保险费且无故扣发原告的工资，导致原告生活困难以及无法享受正常的医疗等相关社保待遇。 XX年6月份，被告另行招聘了人员取代了原告的工作，为了规避原告即将怀孕所需支付的津贴、补贴及给工作带来的不便，被告于XX年7月10日违法辞退了原告，导致原告