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“洞穴奇案”的法理思考
作者：彭新林王天保
来源：《知与行》2017年第08期
[摘要]“洞穴奇案”是有史以来最伟大的法律虚构案，14位大法官关于该案的不同判决意见基本上反映了20世纪主要的法哲学思潮，展现了法哲学理论、法律思想之间的交锋对话，让人深刻感受到，司法适用并非是简单的是非判断，更重要的是思辨的哲学。法官应弃绝那种认为每一次裁决皆“正义”及问题已妥善解决的盲目自信，而应始终抱持慎始敬终、谨小慎微的态度，努力在裁决中去无限趋近实质正义，让裁决的公正性、合法性经得起事实和历史的检验。法律与道德的冲突及其解决是盘恒今古的难题，为自保而杀人、食人的行为难以容忍，很难有道义上的正当性。生命是不可量化比较的存在，“一命换多命”是划算交易的观点实际上是把人作为工具而不是目的，为保全自身生命而以他人为食，这是文明社会不能容许的野蛮行径。生命不能出让和转移，以生命权为标的的契约不应被承认，受害人的同意不能成为谋杀罪的抗辩理由。社会是不断发展变化的，法律规定也需要与时俱进才能适应社会的发展。相比之下，法律规范总会有一定的滞后性，这就需要通过法官的自由裁量权予以纠偏和平衡，以此弥补法律的漏洞和不足。法律不是僵死的教条，法官通过自由裁量权来救济个别正义是必要且合理的，但自由裁量权的行使不能违背法律的目的和原则。
[关键词]洞穴奇案；法哲学思潮；实质正义
[中图分类号]D90 [文献标志码]A [文章编号]1000-8284（2017）08-0063-05
一、“洞穴奇案”及其时代隐喻
“洞穴奇案”是当代著名法哲学大师富勒在1949年《哈佛大学法律评论》上发表的假想公案，被认为是有史以来最伟大的法律虚构案例，也是西方法学院学生必读的文本。通过“洞穴奇案”，中国的司法者、法科学生乃至普遍的社会公众都能增添对司法哲学的深度理解，在生命价值的中国语境中找到属于自己的那份反思和判断[1]。“洞穴奇案”的价值和意義，早已跃出了经典虚构公案的功能局限，引发了“我们对法律与道德、人情、民意、公共政策之间在相互冲突的情况下法官应当如何抉择的思考”[2]，同时也具有反思司法、展示法律思想多元性的法哲学价值。
“洞穴奇案”的基本案情是：纪元4299年5月，纽卡斯国的5名洞穴探险协会成员进入一
个位于联邦中央高原的石灰岩洞后发生山崩困于山洞，无法在短期内获救，通过无线电设备与营救人员联系后得知他们很可能在被成功营救前饿死。为了维持生存以待救援，5人约定以投骰子的方式选出一名牺牲者，让另外4人吃掉其血肉。成员之一的威特莫尔是最早提出此建议的人，但在掷骰子之前其撤回了同意。不过其他4人仍执意掷骰子，并且恰好选中威特莫尔做了牺牲者。4人杀死威特莫尔食其血肉获救后，均被以谋杀罪起诉并被初审法院判处绞刑[3]15。4人不服判决上诉至纽卡斯国最高法院。纽卡斯国最高法院5位大法官面对同样的案