知识产权诉讼策略与技巧．
知识产权诉讼策略与技
巧 (2)
中国应对美国启动IPR争端解决机制的对策26
企业专利侵权之应对策
略 (33)
知识产权诉讼策略与技巧
在激烈的市场竞争中，先进技术成果、经营诀窍、知名品牌成为经营者在市场经济大潮中赢得竞争优势并获取巨大商业利润的利器。与此同时知识产权案件呈逐渐增多的趋势，许多法院受理的知识产权纠纷逐年上升，如2000年江苏省法院受理知识产权纠纷比1999年增长了55.4%，北京法院受理的知识产权案件比1999年增长了42%，上海法院受理的知识产权案件比1999年增长了16%。2001年1月至2月北京法院受理的知识产权案件比2000同期增长了300%。 2002年上半年，全国法院新收知识产权案件2991件，比2001年同期相比上升24.99%，其中著作权案件上升66.60%，专利权案件上升29.13%，技术合同纠纷案件上知识产权纠纷数量不断攀升的趋。12.10%商标权案件上升，31.29%升．
势日益引起法学界、经济学界和社会媒体的广泛关注，如何利用知识产权诉讼策略也成为企业和律师关注的问题。
对一般人来说，诉讼是维护自己权益的手段；对高明的律师来说，诉讼是一门艺术；对现代企业来说，诉讼是企业管理战略中的重要组成部分。诉讼不仅仅可以打击侵权者、违约者，还可以起到杀一儆百之功效；诉讼不仅仅可以制止和打压竞争者，还可以化敌为友，扩大同盟；诉讼不仅仅可以在维护固有利益方面起作用，还可以吸引公众的注意，提高企业或产品的声誉，取得良好的社会相应。如果一家企业能够充分利用诉讼策略，尤其是知识产权方面的诉讼，对企业的管理大有裨益。
在知识产权诉讼过程中，原告与被告是攻守双方，每方都可采用一些诉讼策略，下面简要介绍原、被告的诉讼策略。
一、知识产权诉讼中原告的诉讼策略
原告是为了保护自己的民事权益，以自己的名义向人民法院提起诉讼，从而引起民事诉讼程序发生的人，也就是说原告是民事诉讼程序的启动者。原告在决定提起诉讼之前，必须考虑以下问题：是否应当提起诉讼？起诉谁？采用刑事诉讼、民事诉讼还是行政诉讼？以什么理由提起诉讼？什么时候提起诉讼为最佳时机？在哪里提起诉讼？在诉
讼过程中是边谈判边打还是一直打到底？
1、是否起诉
诉讼本身是一件很重要的事情，有些诉讼直接关系到企业的存亡，因此条规定上市公司遇到涉及公司的重大诉讼事项，应当60《证券法》第
在中期报告中记载并予公告。即使案件的重要性还没有达到影响企业
发展的程度，是否提起诉讼都应谨慎从事。因为诉讼本身毕竟是一项耗费巨大的活动，它不仅仅需要一定的经济支出，这些支出中既包括应当正当支出的部分，在司法环境不纯洁的地方不可避免还包括相当的交际成本；除了经济方面的支出之外，当事人还需要相当的耐性，知识产权案件相对比较复杂，审理期限比较长，即使在美国这种发达国家中，有关知识产权的案件审理期限在十几年也并不稀奇；另外，我国传统文化中具有浓厚的厌诉情结，在许多人眼中，诉讼意味着双方关系的破裂，在无形之中增加了诉讼的成本。这些有形和无形的成本都是在决定是否起诉前应当仔细考虑的。在实践之中，因为存在这些诉讼的不利因素，许多企业在处理许多事情时，只要事情没有达到一定的严重程度，一般都不会诉诸法院，即使在诉讼过程中，双方也往往营造比较融洽的气氛，进行协商争取和解。
当然，对于那些涉及重大利益的事情，企业不能妥协退让。100多年前，德国伟大的法学家耶林曾疾呼“为权利而斗争”，认为权利斗争是权利人自己应当尽到的一种义务，他认为提起诉讼，往往不是因为实际上的利益，而是基于权利感情，即不是单单要讨还标的物，而是要主张自己应有的权利，诉讼对你，不是单单利益问题，而是名誉问题，即人格问题。因此，他非常欣赏和赞扬英国人愿为区区一便士之微而付出十倍以上的金钱，与加害人从事斗争。耶林老先生发起的“为权利而斗争”的号角，成为法学界津津乐道的话题，也符合现实生活中有些人为了获企业是典型的以但对于企业来说，得某种说法而不计代价的社会心理。．
盈利为目的的实体，是一种典型的“经济人”，只要诉讼这种行为所获得的收益大于潜在的成本，它就不会实施。因此，企业作出是否诉讼的决定前，还当权衡再三。
许多诉讼，尤其是知识产权方面的诉讼，往往能够引起社会的广泛关注，成为公众的焦点话题，因此诉讼可以作为销售策略中的一个有机组成部分，这种诉讼所取得的效果甚至比投入大量金钱对产品进行宣传的效果更好。日本人比较擅长这一招。日本的汽车在全世界都非常有名气，但是摩托车在全球市场所占的份额则相对较少，尤其是在我们中国，日本摩托车的知名度更小。日本摩托为了挤占中国市场，在进军中国市场之前，首先通过提起侵权之诉的形式，在中国营造气氛。它首先起诉中国摩托车侵犯其外观设计专利。它们提起诉讼的时机选在我国入世之前而在DVD事件之后，这一期间公众和媒体本身就对知识产权问题特别关注，DVD事件更被认为国外企业向我国企业知识产权问题开刀的标志，日本厂商提起的外观设计专利案件引起了媒体的广泛关注，也让它们赚足了公众的注意力。公众在注意该案件的同时，结合日本产品在公众中的良好形象，无形之中就会在头脑中产生日本摩托应该也是不错的产品。“日本摩托”这种概念借着这场诉讼，轻而易举地在公众中形成了，这种效果比投入大量的广告费产生的效果好的多。在“日本摩托”的概念形成之后，日本某摩托车厂商为了进一步突出其商标，于2003年底向北京法院提起诉讼，诉称我国某摩托车厂商的产品侵害其商标，索赔1000万人民币。许多媒体对该案进行跟踪报道，这些报道从另一方面也而且这种效果比纯粹的广告好
的多。看是在为该企业做免费的广告，
许该案最终是否胜诉并不是该日本厂商最关心的，能够引起社会的关注则是它最关心的，这种诉讼成为企业营销方式中重要的组成部分。有些厂商没有充分估计诉讼可能产生的社会效应，提起诉讼的结果是在无形之中帮助了其竞争对手扩大其声誉。例如，名人掌上电脑与商务通掌上电脑在争夺市场老大地位的过程中，商务通就在这方面吃了点亏。商务通擅长市场经营，它率先打出“手机、CALL机、商务通一个也不能少”广告用语，并不惜工本的进行广告轰炸，这种广告使得消费者形成一种“商务通即掌上电脑”“掌上电脑即商务通”的概念，使得商务通在短短几年之内就占据了大部分市场份额。名人掌上电脑虽然是中文掌上电脑的先驱，并且具有独树一帜的技术优势，但因为产品推销方式和策略落后使得其销售额远远落后于商务通。名人在与商务通争夺市场领头羊地位的过程中，祭出了价格战之旗，并在推销过程中，采取与商务通性能价格等进行比较的方式。在我国目前，比较广告本身是不允许的，因此商务通向法院提起诉讼。虽然商务通在法院判决结果上并没有吃亏，但名人借此机会，利用媒体追踪报道案件的过程中，吸引了公众的注意，并将自己的技术优势完全表达出来了。这场诉讼反而帮助了名人反攻盟主地位。
有些诉讼，明知最终要失败，为了特定目的还是要毫不犹豫地提起。例如，在IT行业中，“芯片”生产厂商是最赚钱的，而英特尔公司则是电脑芯片生产商中的霸主，全世界88%的服务器上都内置英特尔处理器，它在我们中国更处于绝对霸主地位。据报道，该公司每年在我
国因为产这种额外收益就远远亿美元的额外收益，5品定价高于欧美市场而获得．
超过了微软在中国的年销售额――2亿美元。英特尔的霸主地位正受到我国台湾地区陈文琦率领的威盛公司的冲击。1999年，PC行业制定新标准，威盛公司以PC133标准对抗英特尔Rambus标准，并一战成功。英特尔公司坚持的Pambus标准，要求所有的内存厂家要更换生产线，这是动辄几十亿美元的投资。当时的内存速度是100Mhz，号称PC100标准。威盛公司顺水推舟地推出了PC133标准。按此标准，厂家不用更换设备即可继续生产下一代内存，并配合威盛公司芯片组的使用。因为生产成本的降低，芯片的价格也比英特尔的低，英特尔的芯片报价是每片40美元，而威盛公司芯片的报价只有25美元。从此，威盛公司的芯片组产品供不应求，迅速成为全球第四大IC设计公司，1999年威盛公司PC133标准成为市场主流技术；2001年DDR266内存规格的推出，也成为新一代内存规格的主流。英特尔公司显然不会善罢甘休，它要想方设法扭转这种局面，至少要阻止这种趋势的继续发展。诉讼就成了英特尔公司拖垮对手的法宝，英特尔有8000多项专利，随便挑几条来告别人，是轻而易举的事情。历史上，Cyrix 公司的5X86、6X86系列CPU都曾给英特尔造成过直接威胁。而英特尔的应对办法非常简单，就是诉讼。虽然被威盛收购的Ｃｙｒｉｘ公司就曾经５次和英特尔对簿公堂，而且每次都取得了胜利，但是该公司的市场经营却毫无建树。所以有业内人士指出，诉讼其实是英特尔牵制竞争对手的营销策略之一。这次它同样祭起屡试不爽的法宝。本
知识产权纠纷大事记 标题： 一、中国首例主动加入美国知识产权诉讼案最终获胜； 二、中国捷康公司在美赢得知识产权诉讼； 三、全国首例涉及知识产权恶意诉讼赔偿案； 四、英特尔与深圳东进知识产权诉讼案“握手言和”； 五、深圳海关查获涉嫌侵犯知识产权的手机配件案； 六、任天堂在Guardian诉Wii专利侵权案中胜诉； 七、谷歌专利诉讼逐年递增态度强硬成众矢之的； 八、法国施耐德电气与中国正泰了结专利诉讼； 九、“337调查”——LED专利诉讼白热化； 十、中国数字电视行业全球专利诉讼的新发展与前景预测。
详解： 一、中国首例主动加入美国知识产权诉讼案最终获胜； 中新社北京二零零九年六月八日电(记者王彤) 中国盐城捷康三氯蔗糖制造有限公司八日在此间召开新闻发布会表示，该公司主动应诉英国泰莱科技有限公司和美国泰莱三氯蔗糖公司美国国际贸易委员会(ITC)专利调查的判决最终取得胜利。 这是自中国二OO一年加入世界贸易组织以来，唯一一家主动要求加入“三三七调查”并最终胜诉的中国企业。 所谓“三三七调查”，是美国国际贸易委员会根据一九三O年通过的关税法第三百三十七条对外国产品是否存在知识产权侵权行为进行的调查。 三氯蔗糖是一种甜度相当于蔗糖六百倍的新型甜味剂，应用于全球三千多种食品和药品中。近年来，中国三氯蔗糖产品出口发展迅速，引发了一些美欧生产企业的关注。 二OO七年四月，泰莱公司为了保持其在全球三氯蔗糖市场的绝对垄断地位，以专利侵权为由，要求ITC对三家中国生产企业展开调查。捷康公司一开始并不是“三三七调查”这项中的被告，但鉴于美国国际贸易委员会有可能发出“普遍排除令”，捷康公司主动申请加入调查，以证明自身的生产工艺专利不侵权。 通过严密的调查和取证，今年四月六日，ITC认定全球最大的三氯蔗糖制造商之一捷康三氯蔗糖制造有限公司没有侵犯糖业巨头泰莱声称的美国专利。根据美国规定，对于ITC的最终判决美国总统还拥有在六十天之内进行否决的权力。而截至六月六日，奥巴马并没有行使否决权，因此盐城捷康在此案中最终取得胜
律师助理协办案件诉讼策略一、诉讼准备的信念与责任 （一）“准备就是一切”的信念 （二）主办律师、协办律师的诉讼准备 二、庭审前的准备工作 （一）收案审查 （二）研究与诉讼有关的期限、管辖问题 （三）办理委托代理手续 （四）制作工作安排表，建立网上共享文档 （五）了解事实、起草《大事记》 （六）研究法律依据，检索参考案例 （七）按照主办律师的意见，联系当事人补充证据（八）起草案情分析报告 （九）制作诉讼图表 （十）起草有关诉讼材料 （十一）开庭前准备工作 （十二）模拟庭审 （十三）全程填写《案件进度表》 三、庭审中的协助工作 （一）记录庭审内容 （二）提交相关材料 （三）协助主办律师及时查找相关资料 （四）阅读核实庭审笔录
四、庭审后的协助工作 （一）起草庭审报告 （二）起草代理意见 （三）整理卷宗材料 【正文】 一、诉讼准备信念与责任 （一）“准备就是一切”的信念 “我不知道我的智商如何，我想它不很高。但是我可以说，无论我作为起诉人或是辩护律师，假如给我一个黄皮本，一支笔，给我一二百个小时的时间，我不在乎我的对手如何聪明，不在乎他是《哈佛法律评论》的总编，也不在乎他是全美模拟法庭竞赛的获胜者，倘若他在办理一个复杂的案件时在其辩论上只投入了少量的准备，尽管我并非一个赌徒，我也十有八九要在最后裁决上赢他。很明显，你同样能做到。”美国着名律师布格里奥西如是说。充分的准备给人底气和信心。 （二）主办律师、协办律师的诉讼准备 1.主办律师对民事案件诉讼代理工作全面负责，负责指导协办律师完成开庭前后的各项诉讼代理辅助工作。 2.协办律师应按照本指引的操作规程，在主办律师的指导下，协助主办律师完成诉讼准备工作，承担各项辅助工作，并向主办律师负责。 3.主办律师和协办律师分工遵循的基本原则是：主办律师负责法律观点和应诉方案的确定，最终的诉讼文件定稿及出庭应诉；协办律师负责各项法律文件的草稿准备，法律论证分析以及各项程序性准备工作。 4.协办律师的定位：在工作安排上，协办律师应及时与主办律师沟通、请示，按照主办律师的工作节奏，合理安排自己的工作时间；在案件准备过程中，应以“自己就是主办律师”的心态，全局性、细致性、主动性开展案件准备工作，避免出现完全等待主办律师工作指示的“一步一动”的方式；对于案件观点与主办
十大经典知识产权案例
十大经典知识产权案例 案例一：秀水服装市场商标权侵权纠纷案 原告：法国香奈儿股份有限公司（简称香奈儿公司） 被告：北京秀水街服装市场有限公司（简称秀水市场） 被告：黄善旺 【案情】 原告香奈儿公司拥有“CHANEL”（即香奈儿）商标专用权，原告在被告秀水市场内黄善旺的摊位购买了带有其商标标识的手包等，并向秀水街市场发出律师函予以告知，但此后仍在该市场黄善旺摊位购买到涉案侵权商品。 法院经审理认为，秀水市场有权并有义务对市场进行管理及对商户出售的商品进行监督，制止、杜绝制假售假现象。秀水市场在知道市场内有侵犯商标权行为后，仍没有采取有效措施，致使市场继续销售涉案侵权商品，说明其存在主观故意，应当承担侵权责任。据此判决两被告立即停止侵权，共同赔偿原告经济损失2万元。 【(→)北京修典知识产权代理有限公司点评】 本案是我国加大知识产权保护力度的典型案例，引起国际关注。该案表明，小商品市场经营管理者在具有过错的情况下，应当对其市场内知识产权侵权行为承担责任。 案例二：“火柴棍小人”动漫形象著作权侵权纠纷案 原告：朱志强 被告：（美国）耐克公司（简称耐克公司） 被告：耐克（苏州）体育用品有限公司 被告：北京元太世纪广告有限公司 被告：北京新浪信息技术有限公司 【案情】 原告朱志强是网络动画《小小特警》等作品的作者，其作品的形象均为“火柴棍小人”。被告耐克公司等为举办某宣传活动及推广其新产品，在其网站、地铁站台、电视台上发布包含“黑棍小人”形象的广告。原被告的作品均为以圆球表示头部、以线条表示躯干和四肢的方法而创作的人物形象。 法院经审理认为，用“圆形表示人的头部，以直线表示其他部位”方法创作的小人形象已经进入公有领域，任何人均可以此为基础进行创作。原被告的作品有相同之处，但相同部分主要存在于已进入公有领域、不应得到著作权法保护的部分，其差异部分恰恰体现了各自创作者的独立创作，因此，不能认定被告形象使用了原告作品。据此，驳回原告的诉讼请求。 【(→)北京修典知识产权代理有限公司点评】 当前，动漫产业正迅速发展，对动漫作品的著作权保护将日益重要。独创性是构成作品的必要条件，也是确定著作权范围的重要因素。本案表明，对那些运用公有领域的素材进行再创造、其独创性程度并不高的作品不能给予过度保护，同时应将公有领域部分排除出保护范围之外。 案例三：金杯“轻型客车”外观设计专利侵权纠纷案 原告：沈阳华晨金杯汽车有限公司（简称华晨金杯公司） 被告：秦皇岛金程自动车工业有限公司（简称金程公司）
被告诉讼策略的制定技巧 四川普联律师事务所张英 面对原告、控方的起诉，被告赢得诉讼的关键在于是否对应诉进行周密详尽的准备。在案件未最终决出胜负之前，任何详细充分的诉讼准备都不为过。纵观诉讼司法实践，被告根据案件具体情况，审时度势，在研究制定具体的诉讼战略之前必须解决下列问题： 一、原告的起诉是否属于法院主管的范围？ 按照刑事、民事、行政等诉讼法律规定，我国法院主管案件的范围是恒定的，不存在交叉主管抑或穷尽主管的可能。比如，一般的劳动争议案件须以当事人提起劳动仲裁为前置，除个别特殊案件外，法院一般不能直接立案受理。又如，用人单位基于管理权实施的人事任免、奖惩等不具有可诉性，不属于法院受理的范围。 二、受诉法院对案件是否拥有管辖权？ 虽然法律对各类案件的管辖权作出了明确规定，但在诉讼司法实践中，原告可能出于自身的某种利益或目的，规避、曲解法律，在管辖权上玩“程序游戏”。衡量原告选择的受诉法院对案件是否有管辖权，既可从原告是否将诸如合同纠纷当作侵权纠纷提起诉讼、虚构实施等事实上进行审查，也可从原告起诉是否规避管辖法律规定，抑或改变法律关系等法律上进行判断。
三、原告的起诉是否超出法律规定的诉讼时效期限？ 诉讼时效是法律规定当事人在一定时期内主张权利的期限。超出诉讼时效期限，当事人便在法律上丧失了程序性胜诉权，继而诉讼实体权利的实现。 四、原告抑或被告是否为本案适格的诉讼主体？ 按照“有吿必理”原则，尽管起诉人、被起诉人是否具备适格诉讼主体尚待经过实体审理后才能判定，但倘若能够举证证明原告错列、滥列诉讼主体，抑或被告同诉争事实毫无关联、没有法律上的权利义务关系等“情节”，受诉法院经过程序性审查后，极有可能基于“职权”或“道德”而劝说原告变更诉讼当事人或撤回起诉。 五、原告诉讼请求同其诉称的事实与理由是否相对应、“匹配”？ 在民事诉讼中，诉讼请求是法庭审理的“蓝线”——本着不告不理原则，受诉法院将仅仅围绕原告的诉讼请求进行审理。如果诉讼请求为请求确认合同无效，那么，原告诉称的事实与理由就应与该诉讼请求相对应，而不能是请求撤销、变更合同的事实与理由。否则，就会造成诉讼请求同案件事实与理由脱节，其起诉便会自相矛盾，不攻自破。 六、原告是否握有足以置人于死地的“王牌”证据？ 在诉讼感性情势上，相当多的原告“得理不饶人”，原告凭借占有证据并发起诉讼的天然优势，唯我独尊，对被告不屑一顾。此时，除
. 长虹企业战略分析 战略是企业在竞争激烈且多变的市场环境中，在对自身内部和外部资源的详细分析的基础上，作出的关于企业发展方向和经营范围的长远性，全局性的谋划或方案。它是企业经营思想的体现，是一系列战略性决策的结果，又是制定中长期计划的依据。正确的战略是企业取得成功的保证。 战略制定后，投诸实践，并取得成功，需要有相应的管理层次支持。企业内部管理层次如下图： 为了说明企业实行战略管理的重要性和如何实行战略管理，我们选择我国彩电业的“雁头”——四川长虹进行以下几方面的战略分析。 一．彩电行业分析 1．行业竞争分析（PEST方法，市场结构描述与分析，集中度分析，基本竞争力量分析） 2．彩电业的出路 3．对未来彩电业的展望 二．长虹内部资源与能力分析 1．资源分析 2．能力分析 3．核心竞争力分析 4．价值链分析 5．SWOT分析 三．长虹多元化发展战略（公司战略） 1．产品、市场的扩张 2．企业边界的扩张 3．扩张途径 四．长虹的竞争战略----既总成本领先又差异化 1．从长虹的生产运营活动看其竞争战略 2．长虹作为成熟产业的竞争战略 五．长虹的国际化经营战略 1．国际化经营的必然性 2．国际化经营的战略调研
3．长虹选择的进入战略 4．对长虹全球化战略的分析与展望. 第一部分彩电行业分析 彩电业是我国市场经济的先行者，属于最早放开、最早引进技术、最早进行国产化的行业之一，曾经对我国电子工业和国民经济作出过巨大贡献，同时也是我国在国际市场上有竞争力的行业之一。 而2001年统计则显示我国彩电业已经陷入困境。几家主营彩电的生产企业业绩下降甚至出现亏损。彩电业遇到的困境引起了人们深深的思考：是谁造成了这样的困境，它的突破口又在哪里呢？价格战是罪魁祸首吗？不可否认，导致彩电业利润率普遍下降的一个重要原因是近年来炮声不断的价格战，据估算，5年来6次大幅度降价使全行业减少利润150亿元。但是价格战是市场经济的产物，它的存在证明经济体的内部有进一步进行结构调整的自然要求。而价格战是如何产生的，经历了”价格战“后的中国彩电业又将何去何从？这些都需要我们深入的分析。 2001年是彩电业变幻莫测的一年，普通彩电市场的饱和及利润率的下降，加入WTO 的巨大压力，技术与产品创新需求的增大，这一切让彩电业不堪重负。家电行业已步入了微利时代，整个行业的增长动力正在逐步衰竭，转型已经成为摆在整个行业面前的重大问题。 几年前，长虹、康佳、TCL等国内品牌曾联手以价格优势在国内彩电市场上占了先机，中国彩电业由此迅速崛起。但如今，价格优势已无法弥补中国彩电业核心技术不足的致命弱点，中国彩电业不得不吞食着价格恶战带来的苦果。4000万台的生产能力与2000万台的需求量严重脱节，全行业库存600万台的天文数字发人深省。产品结构和产业结构的调整是彩电企业突出重围的必由之路。 下面，我们将综合运用PEST方法，市场结构理论，五种基本竞争力量分析我国彩电业的过去，现在和未来。 一、行业竞争分析 （一）、用PEST方法分析彩电业 P(政治):从1997年以来，我国宏观经济运行的基本状况是供大于求的失衡，这以为人们所熟知。我国经济发展的基本动力已经从供给扩张转换为需求拉动。正是在这种形势下，我们启动了一系列扩张需求、刺激消费的政策。一方面居民收入增加,生活水平提高,很多家庭已不满足一台彩电,这就增加了彩电的需求量；另一方面,加入WTO后,中国政府废除和修订了一些经济法规,使投资环境改善,众多国外厂商纷至沓来,企图分得一杯羹。 E(经济):在世界经济增长放缓的情况下,我国保持了国民经济总值年增长率7%的速度,使国民经济持续、稳定、健康的发展。众多国外企业都瞄准了中国良好的投资环境,许多国际知名彩电品牌都在中国投资或者合作建厂,这无疑会给我国彩电业带来严峻挑战和沉重压力。另一方面,外贸的发展和外资的引进使我们能够更好地利用国内外两个市场和两种资源。特别是加入WTO后,欧盟对我国彩电业的贸易歧视和贸易壁垒将逐渐被打破,而巴西、印度等中国彩电出口潜力极大的市场在入世前关税水平达到50%以上,加上贸易壁垒,可达100%；而在入世后,关税和贸易壁垒都会大幅降低,彩电出口将会进一步增长。 S(社会):目前,我国居民的消费倾向更趋个性化,多样化.对彩电行业来说,收入水平较低的,房屋面积较小的,可能要求21、29英寸的彩电就够了；收入水平较高的,房屋
中外十大知识产权纠纷案例 东进与英特尔：杠杆的威力 一度备受业界关注的英特尔公司诉深圳东进通讯技术有限公司侵权案，在历经两年多的对臷后，在5月14日以一种戏剧性的方式告终。双方以和解协议的方式握手言和，让曾经火上浇油的一些媒体备感无趣无味。 英特尔起诉东进公司头文件侵权，曾被称为?中国2005年知识产权第一案?，完全符合英特尔宣扬?维护知识产权?理念的目标，但无情的事实是，英特尔在一个正确的地方打了一场不算正确的战争。 2004年12月，英特尔公司美国总部向深圳中级人民法院递交了起诉状，称东进公司侵犯其计算机软件著作权，要求赔偿796万美元，折合6578万人民币。 2005年1月21日，深圳中级人民法院依法对东进公司进行了证据保全，但是，这个在任何国家都应当属于正常法律手续的行为，却被披上了一层象征饱受?欺凌迫害?的外衣，随之导致极端的民族情绪以及全国性一边倒舆论。 由此上溯，1993年，清华无线电专业硕士李如江携?清华三剑客?创立了后来被称为东进技术的深圳市东进通讯技术股份有限公司，这是国内最早专业从事CTI核心部件的研发企业，注册资金4000万人民币，曾设计出国内第一个CTI硬件产品——TC-08A电话语音处理卡，专门开发语音板卡产品，并获得了第一张同类产品的全国入网许可证。 1998年以前，东进一直是CTI行业国内厂商的老大，在国际上同行业所有厂商中排第三位。而自2000年英特尔以8亿美金收购行业排名第一的Dialogic 之后，东进就和这位IT业界老大直接对垒。 当英特尔注意到东进公司在争夺市场的行为中存在侵犯英特尔所有的知识产权时，对于手中的证据和中国知识产权保护状况信心满满的英特尔，按照国际惯例作出了?采取法律行动?的决定，并期望在中国打第一场知识产权官司以警醒其他侵权企业。 但是，从后来的事态发展看，媒体大规模介入导致舆论倾向急转而下。媒体赋予东进公司?以小博大?的?民族高科技企业?的光环，事件本身也呈现出?强烈的悲剧性和典型的象征性?。 2005年3月23日，东进北京分公司在北京反诉英特尔?技术垄断?，指控英特尔在明知中国没有《反垄断法》的情况下搞技术垄断，企图封杀竞争对手。由此，媒体将此案炒作成为?中国企业2006年反垄断第一案?，把东进塑造成?明知不可为而为之?的民族英雄。 此后，媒体的舆论倾向日益极端化，一些领头媒体甚至打出?坚决捍卫自主创新成果?的旗臶，掀起了一片人民战争的汪洋大海，彻底淹没了英特尔，任何正常的法律行为也随之被娱乐化。?东进事件?成为?发展中国家新兴高科技产业自主创新努力遭遇发达国家技术垄断打击?的典型表现。 在媒体口诛笔伐中，语言暴力无处不在：英特尔此举意在?杀鸡儆猴?；英特尔采取的已被中国法律所认可的?陷阱取证?被称为?法律陷阱?；向东进索赔796万美金，被媒体指为?以大欺小?、?欲将东进臵于死地?。对此，媒体以
诉讼策略分析报告制作指引（内部使用）｜法悟 2014-08-18张健法悟 1.总则 1.1为了全面客观了解案件情况，有效控制客户预期，编制最优的诉讼策略和诉讼方案，特制订本指引。 1.2团队承接或拟承接的诉讼案件原则上均应制作诉讼策略分析报告。 1.3对于优质的潜在客户，经团队批准可以在签订委托合同前先行制作并提交诉讼策略分析报告。 1.4诉讼策略分析报告应当实现如下效能：
（1）全面客观了解案件情况； （2）充分预见可能出现的各种状况和结果； （3）积极有效的应对诉讼风险； （4）制定可行的诉讼方案； （5）有效控制客户预期； （6）提高法律服务的深度，为客户创造更大价值。 1.5制作诉讼策略分析报告应当坚持的原则： （1）客观中立； （2）论证详实； （3）逻辑清晰； （4）可行性强。 1.6诉讼策略分析报告由以下部分组成： （1）制订依据； （2）基本事实； （3）目标确定； （4）可选择策略； （5）策略分析； （6）策略选择； （7）策略优先； （8）方案制订； （9）费用预算； （10）文书制作。
1.7诉讼策略分析报告，原则上应在客户交付证据材料之日起7日内提交。 2.准备工作 2.1就制作策略分析报告事宜达成意向后，团队应当依据律师事务所的规定先行办理立案冲突检索并办理预立案手续。没有通过利益冲突检索的，应当及时告知客户，并告知不能参与处理此案的理由。 2.2制作诉讼策略分析报告前，应当先行与客户进行沟通，初步了解案件事实及客户的目标。同时，要求客户尽快提交相关证据材料。 2.3原则上应在客户将证据资料提交前，先行签订《保密协议》。除客户要求或同意外，团队不得将知悉的相关情况及策略分析报告的内容披露给他人。 2.4依据《Excel在证据及事实梳理中的应用指引》的规定，对客户提交的资料进行编号、整理。应保证返还给客户时资料的顺序与提交时一致。 2.5由专门人员收集和整理可能与案件相关的法律、法规及司法解释、案例等。 2.6通过公开信息，了解双方当事人的情况及涉案信息，并进行整理分析。 3.诉讼策略分析报告主要内容 3.1制订依据 3.1.1诉讼策略分析报告的制订依据包括三部分：
知识产权诉讼的和解原因及其策略探析 摘要：当今跨国公司之间的知识产权诉讼大都以和解告终，其背后原因引人深思。不可否认知识产权诉讼已经超越其目的本身而逐渐成为各大跨国公司的盈利工具和竞争工具，甚至是公司知识产权管理战略的一个重要组成部分。本文从其和解原因、和解策略进行探析，以期对正在成长中的中国企业有所裨益。 关键词：知识产权诉讼；和解策略；知识产权管理 现今高科技企业之间可谓竞争激烈。在知识产权领域，各个行业的巨头们自导自演了一场又一场看似战况激烈的保卫战。不过只要稍稍关心一下它们之间的战况，便会发现这些一时刮起轩然大波的诉讼大战，双方当事人从针锋相对、互不退让，竟然慢慢地走向了诉讼庭外和解的最终解决方式。从2011年4月华为科技与摩托罗拉、6月苹果与诺基亚、次年1月中兴与爱立信达成的专利诉讼和解到苹果诉三星侵犯其有关iphone和ipad外观设计专利案，双方已于2012年5月开启了和解谈判。这种一笑泯恩仇的决斗解决方式其实在诉讼界已经司空见惯，这也成为了这些商业界跨国巨头知识产权管理诉讼策略中的一个重头戏。何种原因让它们做出这样的选择、应该采取哪些和解策略将成为本文探讨的重点。 一、知识产权诉讼和解原因分析 （一）知识产权的诉讼本质 诉讼是通过法律手段来维护自身利益的一种公力救济手段，传统的民事诉讼就是要通过这样有约束力的手段来达到确权、变更、给付的目的。但是知识产权诉讼却有它的特殊性：提起知识产权诉讼的多为财大气粗的国际性大公司，并且由于知识产权的财产性日益突出，导致了知识产权的诉讼目的较之普通民事诉讼发生了很大的转变，其本质为一种利益之争，这些大公司把它当作了盈利工具和竞争工具，形成一种策略和手段，并逐步成为了公司知识产权管理战略的一个重要组成部分。 既然诉讼并非各大公司的本身目的，那么如果和解能够使得原告实现竞争目的，达到原先预期的商业效果（比如获得可观的许可使用费或者限制对手对于特定市场的进入），或者使得被告免予受舆论负面影响之苦、甚至意外获得一些特许权并且与原告实现一些合作，如此共赢的局面大家又何乐而不为呢？就如2008年诺基亚和高通达成的庭外和解：双方在结束了长达数年各种专利诉讼官司的同时，高通获得了诺基亚支付的专利权使用费和一些诺基亚专利的使用权，而诺基亚则获得了其他手机制造商无法获得并且费用大打折扣的专利许可使用权，还可以将这些专利广泛地实施在其便携设备和基础设施上。双方都通过此次和解在妥协中都达到了自己的最终目的。 （二）知识产权的诉讼成本高昂 知识产权诉讼具备以下一些特点：首先，其适用的法律法规多、处理难度大。
扬州日报/2006年/4月/27日/第B01版 焦点新闻 解析我市近年七起知识产权案例 本报记者雷菡拾景炎胡俭通讯员纪晓东孙学政 （一）“混淆视听”发行权纠纷案：广东美卡、星文诉江都四联等八家 从2004年6月起，以广东美卡音像为代表的音像制品发行公司在全国范围内调查侵犯其发行权的情况。从去年11月开始，广东美卡、星文在江苏掀起了诉讼风暴，在常州、无锡、苏州、镇江、扬州等地诉讼了数十家销售盗版CD、VCD的音像店。其中，广东美卡音像有限公司、广东星文文化传播有限公司在江苏省公证处工作人员的公证下，到扬州江都四联家电城有限公司等八家音像店，购买了数十张包括宋祖英、谢霆锋、容祖儿等知名歌手在内的盗版CD、VCD。 随后，广东美卡音像有限公司、广东星文文化传播有限公司向扬州市中级人民法院分别状告江都四联家电城有限公司等八家音像制品销售商侵犯发行权。 在扬应诉的八家音像制品销售商都态度良好地承认了自己的侵权行为，并愿意作出民事赔偿。在承办法官调解下，八名被告均获得原告的谅解并达成了和解协议。随后，扬州市中级人民法院结合侵权数量、影响的严重程度和扬州当地生活水平，确定了侵权赔偿数额，共计约9万元。2006年3月13日，广东美卡音像有限公司、广东星文文化传播有限公司撤诉。 点评：买卖盗版音像制品在很多人眼中早已习以为常，通常是正版碟还没发行，各类盗版碟已经满天飞了。就连张艺谋、冯小刚等“大腕”也只能“一声叹息”。各唱片公司、发行公司努力通过各种渠道打假，可是侵犯著作权的事件还是屡禁不止。看来提高国民法律素质，呼吁全社会不买盗版碟是我们保护知识产权的重要方面。本案的审理一方面打击盗版、保护权利人合法权益；另一方面合理把握制裁力度的思路，法院提出了和解方案，被双方当事人接受，最后以和解撤诉的方式结案。 （二）“雾里看花”包装纠纷案：哈药三精诉扬州三邦 原告哈药集团三精制药有限公司诉被告扬州三邦天然保健品有限公司商标侵权、仿冒知名商品特有的包装装潢纠纷一案，扬州市中级人民法院于2005年7月13日立案受理。原告三精公司诉称，原告系“三精”文字及“SANJING”拼音与图形组合注册商标的专用权人，该商标为驰名商标。2005年初，原告在国外市场上发现三邦公司生产的人参蜂王浆口服液，该口服液在使用三邦公司注册的文字商标“三邦”的同时，使用了与“三精”商标图形和拼音极为近似的图形及拼音“SANBANG”，侵害了原告的商标专用权。同时，三邦公司在该口服液上擅自使用近似于原告知名商品特有的外包装和瓶贴，构成了对知名商品的不正当竞争。三邦公司的上述行为，容易导致消费者误买误购。原告进一步得知，三邦公司正在生产并准备出口以“三晶”文字和用“三精”商标近似的图形及“SANJING”拼音组合为商标的人参蜂王浆口服液。特诉请法院判令被告：1.立即停止侵害原告注册商标专用权的行为；2.立即停止使用近似原告商品外包装、瓶贴的行为； 3.公开向原告赔礼道歉；4、赔偿原告损失10万元。在承办法官的调解下，双方当事人自愿达成如下协议：三邦公司立即停止使用与三精公司相同或近似的商标生产、销售人参蜂王浆口服液；三邦公司立即停止生产、销售与三精公司生产、销售的人参蜂王浆口服液外包装装潢、瓶贴相同或近似的产品；三邦公司赔偿三精公司人民币5万元整。 点评：“SANJING”与“SANBANG”，“三精”与“三邦”，侵权厂商玩这样的文字游戏，明摆着是在考验我们消费者的眼力和判断能力。一个生产企业靠玩文字游戏来销售商品能是长久之计吗？本案的审理体现了对驰名商标的保护，哈药集团是国内知名的药品生产厂家，被告三邦公司的侵权产品主要销往国外，如果不及时制止侵权行为，则会对哈药集团今后的产品出口和产
关于纠纷案 代理服务方案 致： 律师事务所（以下简称“我所”或“本所”）接受贵司代理邀请，就贵司拟提请诉讼的与开发有限公司（以下简称“开发公司”）之间的合同纠纷案进行分析论证。 下面就我所针对该案的代理方案及代理费用作简要介绍，供贵司领导决策时参考。 一、出具本分析报告的法律、法规依据 1、《中华人民共和国合同法》及相关司法解释； 2、《中华人民共和国民事诉讼法》及其相关司法解释； 3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》； 4、《关于进一步加强国有土地使用权出让收支管理的通知》（川国土资发, 2011?36号） 二、本案的基本事实 根据贵司向本所律师提供的《投资合作协议》（以下简称“合作协议”）等相关资料以及贵司的陈述，我们归纳了本案 的基本事实线条： 1、2010年8、9月期间，贵司与开发公司签订合作协议， 约定由贵司作为投资方，参与开发公司作为开发建设主体的区土地一级整理项目。 2、2010年10月27日，贵司向开发公司转账支付万元
首期投资资金，根据合作协议第二十七条之约定，合作协议生效。此后开发公司未再贵司通知支付任何投资费用，亦未向贵司明确解除或终止合同。 3、开发公司并未根据合同约定基本进度进行土地一级开发 整理，为按照合同约定供应土地，直至2014年下半年才开始案涉项目的土地供应。 4、经过贵司以及本所律师发函催讨，开发公司于2016年月日向贵司退还万元投资本金，尚剩余万元投资本金未予退还。 三、法律分析 （一）贵司主要诉求 通过贵司陈述，贵司的主要诉求为： 1、要求退还剩余万元投资款本金； 2、最大限度要求开发公司承担违约责任，包括直接损失以 及间接损失（财务成本损失等），并要求开发公司按照现行资金 市场一般的融资成本承担违约责任。 （二）诉讼风险 1、本所律师分析认为，本案进入诉讼后，开发公司可能提 出的主要抗辩理由为： （1）开发公司可能会根据《关于进一步加强国有土地使用 权出让收支管理的通知》（川国土资发, 2011?36号）第二条的规定主张不可抗力因素（或政策因素），主张合作协议无法履行
合同编号： 专利起诉状范本2018新整理版 签订地点： 签订日期：年月日
专利起诉状范本2018新整理版原告： 法定代表人： 住所地： 委托代理人：______________，电话：______________。 被告一： 法定代表人： 住所地： 电话： 被告二： 法定代表人： 住所地： 电话： 风险提示： 诉讼请求必须具体﹑明确，该写的一定要写，因为其事关法院审查的范围。但千万不可不加思考地乱要求，如果无相应的证据来支持你的主张，势必遭到败诉的后果，通常还会因此而向法院支付相应的诉讼费。
另外，诉讼请求应提出具体的数额，不能笼统地说"赔偿原告的一切损失"之类。虽然这是没有争议的，但并不等于在提出诉讼请求时多多益善，比较切合实际的请求数额，不仅可以减收诉讼成本，降低诉讼风险，而且有利于法院的调解和双方当事人的和解，减少讼累。 诉讼请求 1、判令两被告立即停止专利侵权行为，停止制造、销售专利侵权产品并销毁生产模具； 2、判令两被告赔偿原告损失______万元人民币，赔偿原告为调查、制止侵权所支付的合理费用______万元人民币； 3、本案的诉讼费用由两被告承担。 风险提示： 诉状是个利剑，挑起战争。如果没有写好，那么势必倒过来伤到自己。因此，要摆事实，讲明道理，引用有关法律和政策规定，为诉讼请求的合法性提供充足的依据。摆事实，是要把双方当事人的法律关系，发生纠纷的原因、经过和现状，特别是双方争议的焦点，实事求是地写清楚。讲道理，是要进行分析，分清是非曲直，明确责任，并援引有关法律条款和政策规定。 事实与理由 ______年___月___日，___________、_________、___________三人向国家知识产权局申请了名为"无刷自控电机软启动器"的发明专利，
知识产权的无形性是知识产权的一种基本特性。知识产权作为一种无形财产权具有一般无形财产权的无形性，这是与有形财产权的根本区别所在。 知识产权是一种无形财产时知识产权的一项主要特点。 知识产权从本质上说是一种无形财产权，他的客体是智力成果或是知识产品，是一种无形财产或者一种没有形体的精神财富，是创造性的智力劳动所创造的劳动成果。 它与房屋、汽车等有形财产一样，都受到国家法律的保护，都具有价值和使用价值。有些重大专利、驰名商标或作品的价值也远远高于房屋、汽车等有形财产。 知识产权中包括著作权与工业产权，其中的工业产权就是指工业、商业、农业、林业和其他产业中具有实用经济意义的一种无形财产权，由此看来“产业产权”的名称更为贴切。主要包括专利权与商标权。 有些大陆法系国家把知识产权称为“以权利为标的”的“物权”，一些英美法系国家把知识产权称为“诉讼中的准物权”和“无形准动产”，都充分反映出知识产权的这一特性。 (1)有形财产权一般特性为对某种物的占有，而知识产权一般表现为对某项权利的占有，两者表现形式不同。
(2)有形财产权的标的是有形物本身，是有形的，知识产权的标的是某种权利，是无形的。 (3)有形财产权的利用和转移一般表现为有形物的消耗和转移，知识产权的利用和转移一般并不引起相关有形物的消耗和转移。 (4)知识产权的标的具有可分别利用性，即在同一时间、不同地点可由多人分别按各自的方式加以利用;对于有形财产权的同一有形标的物而言，则不具有可分别利用性。 (5)对有形财产权的侵害行为直观、明显易辨，而对于知识产权的侵害行为不一定都很直观、明显，既有直接的，也有间接的，情况多种多样，比较复杂，给侵权的判定增加了难度。 无形性是知识产权的最基本的性质，其他特性都是在从基础上形成的。 随着人们保护知识产权的意识越来越强，但是很多人对于知识产权的理解有些不足，对于非专业人士来说，这是非常正常的，希望汇桔网小编整理的文章可以帮忙您了解知识产权的无形性解析相关内容。
企业常见的诉讼类型及应对策略 活着的法律 根据多年做企业法律顾问的经验，对企业常见诉讼的类型及应对策略进行总结归纳，供企业管理人员参考。 一、常见的诉讼的类型 1、买卖纠纷：买卖纠纷是基于合同所发生的纠纷，是一种常见的纠纷，在企业产品销售和原材料、设备采购环节都可发生，有迟延交付货物引起的，还有交付货物不合格引起的。 2、出资纠纷，即出资未达到法定最低注册资本限额或者出资不实。 3、企业承包合同纠纷：企业承包经营是指全民企业承包经营，企业承包经营合同是指国有企业就其承包向国家上缴的利润数额和应完成的技术改造任务及其他经济技术指标，为明确企业应承担的责任及应享有的权利，由企业管理者代表企业与政府指定的部门所签订的协议。国有企业承包经营是经济体制改革过程中的过渡形式。 4、企业租赁合同纠纷：企业租赁合同纠纷是指国家将国有企业的全部资产以租赁的方式交给承租人经营管理，承租人向国家支付租金并到期返还全部企业资产的合同。主要适用于小型国有企业的经营。 5、联营合同纠纷：联营是指企业之间、企业与事业单位之间，在平等自愿的基础上，为追求一定的经济目的而实行的联合经营的形式。联营包括法人型、合伙型和契约型联营三种形式。企业因联营发生纠纷是很常见的。 6、企业挂靠经营纠纷：挂靠经营是指某一企业或事业单位依附于另一企业事业或其他组织从事经营活动。挂靠经营是特定时期的特定现象，现在挂靠经营不被允许。 7、劳动争议：劳动争议又称劳动纠纷，是指用人单位与劳动者在执行劳动法规、履行劳动合同中所产生的争议或纠纷。 8、建筑工程承包合同纠纷。 9、担保纠纷。
10、一些特殊侵权纠纷。 二、普遍存在的问题 1、做为原告主张权利超过诉讼时效问题 诉讼时效：是指权利人请求人民法院依强制程序保护其合法权益而提起诉讼的法定有效期限。一般民事纠纷时效为二年。诉讼时效有中断、中止、延长的情形。 国有企业在以住的往来中形成大量的外欠款，没有及时清收，很多都超过了诉讼时效，有的即使进行了清收，但没有保全有效的能够证明诉讼时效中断的证据。到起诉时主张权利成为一个严重的问题。因为作为被告来讲诉时效是首先考虑的抗辩理由。诉讼时效的问题导致国企的很多案件无法提起，或提起后导致败诉的结果。 2、主管部门易被追加为被告 由于以前设立企业的行为不够规范，国有企业往往在出资不实的情况下就注册了下属企业，或企业在被歇业、注销、吊销后未尽清算义务，或者下级企业财产与开办它的企业的财产混同。在以上情况下，国企的主管部门非常容易被追加为被告，并被要求承担责任。 3、经济行为的不规范 很多基层企业的管理很不正规，进行经济行为的时候不签订合同、没有审批、没有结算、对基础资料不存档，导致很多资料缺失，无法查清案件事实。这样的后果导致很多权力无法主张，更严重的是，别人对企业进行诉讼时，无法运用证据进行抗辩。 4、承包、挂靠、联营、经营方式选择不当 承包、挂靠、联营、租赁都是在经济体制改革进程中出现的企业改革转换过程中的一种机制，这些方式的产生就在摸着石头过河，处于一种探索的阶段，其本身就存在着这样或那样不可克服的法律问题或无法解决的法律问题，加之企业在运用地过程中对其责任的承担、权利义务的分配理解把握的不够，会引发很多纠纷。 5、更换法定代表人时随意毁约
诉讼策略与技巧 文稿归稿存档编号：[KKUY-KKIO69-OTM243-OLUI129-G00I-FDQS58-
一、咨询的策略与技巧 二、开发业务的策略与技巧 三、案件跟踪的策略与技巧 四、收费的策略与技巧 五、会见犯罪嫌疑人的策略与技巧 六、与顾问单位联系的策略与技巧 七、制定诉讼方案的策略与技巧 八、应对诉讼时间的策略与技巧 九、调查证据和事实的策略与技巧 十、举证与质证的策略与技巧 十一、开庭询问的策略与技巧 十二、辩论的策略与技巧 十三、与法官沟通的策略与技巧十四、调解与和解的策略与技巧一、咨询的策略与技巧 （一）咨询前的准备工作 1、了解客户信息 2、查询法律规定 3、准备宣传资料 4、与介绍人的沟通 （二）咨询地点的选择
（三）咨询时间的选择 （四）正式咨询前的细节问题 1、着装问题 2、接待或会见的细节 3、观察客户 （五）客户介绍案情的注意事项 要学会倾听 要养成快速、准确、完整记录的习惯； 要注意适当引导客户的介绍，控制方向和节奏，及时进行小结； 要注意将客户介绍与书面材料相对照； 要在必要时告知客户律师的保密责任和义务； 引导客户说出其目的和需要； 要迅速整理复述思路； 要尽快列出需询问的问题； 要尽快判断是否在可收案范围； 要进一步观察客户。 （六）律师询问案情的注意事项 询问前要适当表示感情倾向，拉近与客户的距离； 要以弄清案件事实和客户要求为核心目的提出问题； 问题要切中要害，不要拘泥于不重要的细枝末节； 要在询问后适时复述案情； 确定案件的关键问题(依据当事人提供的材料和证据)。 不要完全相信当事人的话，关键问题和案子细节，一定要看证据.
第二十四章 商标权的保护 24.1 复习笔记 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、商标权的保护范围 1．以制止混淆确定的保护范围 （1）混淆与商标保护 ①商标是用来区别商品来源的标志，防止混淆是商标保护的基本出发点。为了使商标能 够有效而可靠地指示商品来源，必须排除第三人使用相同或近似标志。 混淆与商标保护 以制止混淆确定的保护范围 混淆的含义及种类 商标权的保护范围 混淆的认定 以反淡化确定的权利范围 在同一种商品上使用相同商标 在同一种商品上使用近似商标 使用侵权 在类似商品上使用相同商标 在类似商品上使用近似商标 概念和主体 销售侵权 侵权和责任承担的判断 商标侵权行为 认定主观状态 标识侵权 更换商标 其他侵权行为 侵权纠纷的处理方式 法律责任及执法措施 执法措施：行政执法措施、诉讼保全措施 侵权行为的法律责任：民事、行政、刑事责任 驰名商标的概念 驰名商标的意义 驰名商标的特殊保护 驰名商标的认定：方式和标准 驰名商标的保护：方式和范围 商标权的保护
②无论是使用原则还是注册原则，商标保护的立足点都确定为制止混淆。根据我国《商标法》第57条的规定，未经商标注册人的许可，不得在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。虽未直接提到制止混淆，但禁止侵权使用意在制止混淆的意图是显而易见的。 （2）混淆的含义及种类 ①含义 商标法上的混淆是指已经或可能对商品或服务的来源及有关方面发生误认。混淆具有广义和狭义之分。狭义的混淆是指商业来源的混淆，即公众可能对商品或服务的出处产生错误，将假冒者的商品或服务误认为是商标权人的商品或服务。狭义混淆所说的“来源”或“出处”混淆一般发生在同种商品之间。广义的混淆是指除了来源、出处的混淆以外，对商品或服务的其他方面产生相同性的误认。广义的混淆一般发生在不同种商品或服务之间。 在我国司法实践中，认定侵害人是否实施了商标侵权行为，视其使用的商标是否容易使公众对商品的来源产生误认或者认为两者之间有某种联系而定。即采用广义混淆的标准。 ②种类 混淆包括现实混淆和可能混淆。 a．现实混淆即购买者客观上已经发生了误认误购的事实。 b．可能混淆则不要求已经产生混淆的事实，而是足以发生混淆即可。 商标法上的混淆，无论狭义混淆还是广义混淆，均只要求存在混淆的可能性，而不一定要求有混淆的事实。 （3）混淆的认定 认定混淆的一般原则： ①主观标准
对知识产权诉讼的调解是指在有关组织、机关、机构、个人或法院的主持下,对当事人之间的争议进行裁决的活动。调解的适用范围比较有限,一般只对民事争议、经济争议适用。调解可以分为诉讼外调解和诉讼中调解(法院调解)。 诉讼外调解的主持者可以是人民调解委员会、行政机关、仲裁机关或双方当事人所信赖的个人。除仲裁机关制作的调解书对当事人有约束力外,在其他机构或个人主持下达成调解协议而形成的调解书均无法律上的约束力。 如果当事人对于调节的结果表示反悔,可向人民法院起诉。 法院调解,指在民事诉讼中,由人民法院审判人员主持,经双方当事人自愿协商达成协议,以解决双方争议的诉讼活动及结案方式。并不是所有的民事诉讼都可以通过调解结案,如合同代位权诉讼、股东代表诉讼民事行为无效确认诉讼等都不能调解。 当事人一旦达成协议并签收了送达的调解书,案件即告结束。调解书具有执行力,人民法院对民事案件进行调解,应按照法定程序进行,保障当事人充分行使诉讼权利。 在调解协议中约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保,不违反法律禁止性规定的,人民法院应当准许。当事人达成的调解协议不得违反法律禁止性规定。
当事人在调解协议中约定一方不履行调解协议应当承担违约责任的,人民法院应当准许。当事人在调解协议中约定一方不履行协议,另一方可以请求人民法院对案件作出裁判的条款,人民法院不予认可。 调解协议具有下列情形之一的,人民法院不予确认: (1)侵害第三人利益的。 (2)侵害国家利益、社会公共利益或者违反社会公序良俗的。 (3)违背当事人真实意思的。 (4)违反法律、行政法规的禁止性规定的。 调解人仅作为帮助者协助各方达成和解方案,但是调解人没有权力强迫各方就争议争议形成和解方案。 若企业通过诉讼方式胜诉的可能性不大,或者涉嫌侵权方提出的和解条件(如赔偿额等) 已满足企业要求的情况下,企业可考虑与涉嫌侵权方达成和解调解具有如下优点: (1)有利于维护当事人双方的友好关系。 (2)成本低。和解可避免耗费时间和费用的诉讼程序。
专利侵权诉讼策略和技巧 在知识产权保护中，专利保护是一种比较强的保护手段。对于技术含量高的产品，企业一般会选择用专利保护。然而，当遇到专利侵权时，由于专利涉及复杂的技术问题，打这类官司最为费时费力。面对有时长达数年的诉讼，一些外国公司甚至选择了离开中国市场。英国Strix公司是留下来的大多数外国公司之一，它是全球最大的小型自动温控器制造商，在中国拥有近100件专利。上世纪90年代中后期，Strix产品开始进入中国，从98年起，Strix公司为了一个小小的温控器相继投入了上百万元在中国打击仿冒和专利侵权。不久前，Strix公司在两起发明专利侵权诉讼中一审胜诉。Strix公司的执着获得了回报。为了让读者了解如何在中国进行专利诉讼，日前本刊记者专程采访了Strix公司在中国的诉讼代理律师---中国专利代理（香港）有限公司的董巍先生。 记者：最近，你们代理的Strix公司的专利诉讼案件相继胜诉。请您简单介绍一下代理Strix公司诉讼案件的情况。 董：我公司从98年开始代理Strix公司的专利诉讼案件。 Strix公司在专利领域里一直保持一个比较活跃的姿态，它在中国的专利申请总量并不是太大，但是它申请的专利多数都实际应用了，包括发明、实用新型、外观设计。到目前为止，三种专利都提起过诉讼。Strix公司在全方面地利用中国知识产权制度来保护它在中国的市场，中国很多生产温控开关、电连接器的厂商都被Strix公司告过，有一些后来发展成为它的合作伙伴，有些仍是争议不断。 2005年年底，Strix公司的两项发明专利分别在北京一审胜诉，对方已经上诉，现在只能说是阶段性的胜利。 除了Strix案，最近我们代理的其它一些专利侵权案也接二连三地取得了阶段性的胜利。如德国OBE公司提起的方法专利侵权诉讼，历时四年多，中间办案比较艰难，也有许多波折，最近得到了一审胜诉的判决。另外，日本岛野公司就自行车拨链器外观设计侵权提起的诉讼也取得了一审的胜利。 记者：权利人在提起专利诉讼之前，一般需要作哪些准备？ 董：我们认为，要取得诉讼的成功，首先应当仔细研究和确立诉讼策略。 诉讼策略一般涉及以下几个方面： 在哪儿打（Where）； 什么时间打（When）； 打谁（Whom）； 选择什么样的专利（Which Patent）。 1．起诉地的选择（Where）