走私普通货物罪辩护律师如何对证据进行质证
——鉴定意见篇
作者：梁栩境律师
走私犯罪大要案辩护律师
广强律师事务所合伙人律师暨金牙大状走私犯罪辩护研究中心主任
鉴定意见，实际上是相关行业的专家对案件中的专门性问题所出具的专门性意见。在走私普通货物罪案件中，鉴定意见最为常见的存在方式便是海关计核部门出具的《核定证明书》，此为根据不同的情况，在具体案件中还可能存在如声像鉴定、通讯设备鉴定、物价鉴定等相关文件。
鉴定意见在走私案件中系关键、核心的证据种类，如《核定证明书》，其系案件定罪量刑的关键，若《核定证明书》不具备证据资格则案件可能无法认定构成走私普通货物罪，若其中数额上计算方式存在争议，则无法确定案件的量刑。正因鉴定意见在走私犯罪中的特殊性，律师在进行辩护时亦会重点关注此份证据，尽可能提出《核定证明书》等相关证据不能被采纳的理由，即便最终无法排除该项证据，合议庭亦会考虑证据可能存在的问题，进行一定程度的轻判。
以下，笔者主要以《核定证明书》为例，分析走私犯罪案件（走私普通货物罪）中对于鉴定意见应如何进行质证及辩护。
一、《核定证明书》的情况概述
《核定证明书》一般分为如下几个主要部分：
1.计核单位
实际上为走私普通货物案件的侦查机关（海关部门）内设的专门计核部门，其计核权利来源于《计核涉嫌走私的货物、物品偷逃税款暂行办法》第四条的规定：“中华人民共和国海关是负责涉嫌走私的货物、物品偷逃税款计核工作的法定主管机关，其授权计核税款的部门（以下简称“计核部门”）是负责计核工作的主管部门。”
2.计核事项
明确案件的内容、专案编号（如有）、涉及的单位（个人）部分以及送核编号等。
3.计核结论
除明确案件涉嫌的偷逃税额外，还应确认应缴纳税款以及已缴纳税款等情况。
4.计核依据以及方法
大部分的计核依据以及方法均是根据上述法规的第十六条进行，少部分特殊的案件会涉及到法规后面的几个条款，同时此部分会有《涉嫌走私的货物、物品偷逃税款计核资料清单》作为附件。
5.计核人员等其他部分
二、对《核定证明书》进行质证时可能涉及的法律法规
笔者认为，穷尽法律依据系作出良好的质证及辩护的关键，尤其系对于针对鉴定意见等专业意见，在质证是更应充分地研究相关法律规定，有针对性地进行总结。
一般情况下，涉及到《核定证明书》基础的质证有如下法律法规：
1.《司法鉴定程序通则》，涉及到司法鉴定问题的概括性规定；
2.《计核涉嫌走私的货物、物品偷逃税款暂行办法》，涉及到计核的负责单位以及基本的依据、方法等；
3.《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》，涉及到鉴定意见的考查以及不予采纳的相关情形；
4.《关于司法鉴定管理问题的决定》，涉及到鉴定人、鉴定机构的资格问题。
除了上述规定外，对于不同的货物种类或走私犯罪中的其他项目，亦有更为细致的法律规定。笔者在进行质证时，除了参考法律法规外，还会考虑税则号列、汇率以及相关货物的指导价格等背景资料。
三、从三性角度出发如何质证
对证据的质证需围绕证据的三性进行，合法性、真实性、关联性三项缺一不可，笔者认为《核定证明书》的质证重点在合法性，其次真实性，具体如下：
1.合法性
合法性是否符合相关法律规定系《核定证明书》考察的首要重点，笔者认为从合法性的角度出发，主要涉及到如受托单位是否属于海关
内设的鉴定部门、送检的材料是否完备且为鉴定提供足够依据、鉴定过程方法等是否科学且符合法律规定。
2.真实性
笔者认为《核定证明书》的真实性问题重点并不在于真或假，而在于相关数据的选择是否符合法律规定。如一起涉及到价格鉴定的走私案件中，价格鉴定是否符合规定，价格结论是否在合理交易范畴上，将直接影响到《核定证明书》中记载的相关数据真实与否。进一步分析，如税则号列选择是否恰当，相关单证所反映的价格是否真实等，亦涉及到基础数据计算的问题。故实际上对《核定证明书》真实性进行分析，实际上是对鉴定意见的前置材料的考查。
3.关联性
考虑到走私犯罪案件中的《核定证明书》的结果实际便是指控的走私数额，故一般情况下关联性不存在问题。根据笔者经验，对关联性的质疑主要发生在数额与被告人地位不相符等问题上，由于此类情况较少，故在此不详细讨论。
四、《核定证明书》的质证关键点
每一起走私案件均有其特殊性，因此所涉及到的核心质证意见不能一概而论，根据笔者经验，走私普通货物罪案件中的常用质证角度有如下几项：
1.受托单位是否具备核定的资质；
2.送检的相关材料是否完备、能否为鉴定提供充足参考；
3.有无对鉴定材料进行封存、查验、取样等法定程序；
4.鉴定过程、方法是否符合专业要求；
5.计核部门在计核时以涉嫌走私货物的成交价格为基础审查完税价格，但并未对完税价格的核算过程予以说明；
6.走私行为有无相关单据印证；
7.适用关税税率是否恰当；
8.审查有无重复计算、同类货物不同税款等明显的计算错误；
9.报关单不全，导致已缴税款计算有误；
10.计税价格来源不明，导致计税价格有误。
五、相关实务文书
笔者摘抄了一起曾办理的案件的实务文书，作了部分删减后，展示如下：
第一部分：从《核定证明书》是否符合法定证据形式进行质证
《核定证明书》作为《刑事诉讼法》八种证据类别中的鉴定意见，其应符合相关刑事法律关于证据的法定形式的要求，即应具备证据资格。实务中，鉴定意见的作出始于委托人/单位作出的委托，而终于受托人、受托单位的签名、盖章确认，其中又涉及委托、鉴定方的资质、相关资料的移送、检材送检过程的说明与封存、鉴定方法是否规范等问题。只有在上述过程中始终符合证据的法定形式，该鉴定意见才有可能被采信，作为案件定罪量刑的依据。据此，在对走私普通货物、物品案件的《核定证明书》进行质证时，辩方可从以下几个方面
切入，考虑该证据是否符合法定形式。具体分析如下：
1.受托单位的资质考量
《解释》第八十五条就受托鉴定机构/个人的资质对鉴定意见是否能够作为定案根据作出了规定：“鉴定意见具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：（一）鉴定机构不具备法定资质，或者鉴定事项超出该鉴定机构业务范围、技术条件的；（二）鉴定人不具备法定资质，不具有相关专业技术或者职称，或者违反回避规定的。”而在实务中，走私案件的侦查部门往往根据《中华人民共和国海关计核涉嫌走私的货物、物品偷逃税款暂行办法》第四条的规定，“中华人民共和国海关是负责涉嫌走私的货物、物品偷逃税款计核工作的法定主管机关，其授权计核税款的部门是负责计核工作的主管部门”，授权其下属部门进行鉴定，并对案件的偷逃税额数额进行核算，如本案中，负责鉴定工作的东莞海关缉私分局即受黄埔海关的领导。
这种侦查机关既负责侦查工作，同时由担任鉴定机构的做法，在实务中已饱受诟病。一方面，鉴定机构作为侦查机关的下属部门，其作出的鉴定意见时在程序上是否合规，鉴定结果能否排除上级部门的影响，做到客观、公正，值得考虑；另一方面，尽管海关部门对走私行为的侦查、处理等具备相当的业务能力，但此时并不能直接认定其具备鉴定专门性问题的资质，相关人员是否具备法定资质亦存疑。
笔者认为，尽管根据上述《暂行办法》海关部门能够授权其下属机构进行鉴定，但考虑到计核偷逃税款实务的专业性及计核结果于案件定性的重要性，相关计核单位应符合《解释》中关于鉴定主体资质
的规定。故在走私案件中，对鉴定意见进行质证时，辩方应先考量计核机构（即作出鉴定意见的具体机构）是否具备计核偷逃税款的法定资质，能否反映计核机构对案件中涉及的偷逃税款等专门性问题具有计核能力；同理，对于鉴定意见的鉴定人、计核人、复核人等，是否具备相关专业技术或者职称等资质材料亦应予以考量。
2.送检的相关材料是否完备、能否为鉴定提供充足参考
《暂行办法》第七条规定：“送核单位送交《送核表》，应当根据计核部门的要求和案件的性质随附下列单据或材料：……；（二）涉嫌走私的货物、物品的说明书及其他技术资料；（三）涉嫌走私的货物、物品的使用、损坏程度的记录以及照片。”实务中，走私普通货物、物品案件，往往存在持续、货量巨大等特点，因此在海关部门发现相关违法犯罪事实并就此进行稽查时，大量的走私货物已无法追回，海关部门所扣押的仅系少量的货物，而在计核时，海关部门往往系根据相关货物的报关人/单位以及其进出口的记录进行核算。据此，在对《核定证明书》质证时，辩方需同时分析海关部门是否有随案移送涉嫌走私货物的《情况说明》，对货物进行分析、类别区分的技术材料以及证明确有货物报关、通关的相关流水证明。值得一提的是，《暂行办法》计核程序部分第六条对于计核所需要移送的材料作了较为详细的规定，辩方应重点关注送检的材料是否已含有上述条文规定的六种材料。
在笔者办理的上述走私案件中，侦查机关出具的《核定证明书》仅附有相关计算细则，而未有任何的计算依据及辅助材料，无法反映
该计核过程中所涉及的货物资料的具体情况，计核依据存疑，计核结果的准确性当然亦无法保障。但需要注意的是，对计核依据的质证系对整个鉴定意见法定形式的分析，而非对具体计算结果的考量，辩方在提出质证意见时应予以重视。简而言之，辩方无需证明计算结果是否有误，此时只需侦查、公诉机关无法补充证据材料以进行补充鉴定，辩方便达到让鉴定意见无法作为定罪量刑依据的辩护效果。
3.有无对鉴定材料进行封存、查验、取样等法定程序
《解释》第八十四条规定：“对鉴定意见应当着重审查以下内容：（三）检材的来源、取得、保管、送检是否符合法律、有关规定，与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相符，检材是否充足、可靠。”
与其他刑事案件中的鉴定工作不同，走私普通货物案件中的鉴定工作主要系围绕货物的量即偷逃税额的大小进行计核，考虑到该类案件货量巨大、走私持续周期长，因此在对偷逃税款进行计核时，往往依据的是进出口的报关、通关数据，此时对于该类数据的封存等《解释》所规定的法定程序的履行，系计核结果客观、公正的关键。
笔者在分析该案的《计核证明书》时，发现计核部门作出的计核细则中存在大量的货物通关记录，但并未附有该通关记录的来源说明。实务中通关数据多来源于海关部门下设的网络申报平台，海关部门对进出口货物的记录亦载于上述平台的数据库中。故在货物无法充分移送而海关部门又认定相关人员存在偷逃税款情形并予以计核时，侦控机关应就上述数据的提取、封存、送检等情况进行说明，并制作相关
的《提取笔录》等笔录，否则无法证明该材料的使用符合程序要求。同时，对该笔录的分析，同样应参考《刑事诉讼法》《解释》等法律的规定。
4.鉴定过程、方法是否符合专业要求
《解释》第八十五条规定：“鉴定意见具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：……（六）鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的。”鉴定工作于不同的鉴定事项，有不同的要求、过程、方法。一般而言如有相关法律法规规定了具体鉴定事项的过程、方法则应予优先参考，如无相关法律依据，则应适用行业的规范以及常用鉴定习惯。
就本案而言，计核偷逃税款的数额的首要任务系确定货物的计税价格，再通过具体的计税价格，根据应缴纳税款以及已缴纳税款的情况，计算偷逃税款的数额。实务中，如能够确定货物的成交价格，则该价格即被认定为偷逃税款数额的计税价格。但本案涉嫌的走私行为中，具体的报关公司往往系在不需要反映货物成交价格发票的情形下予以通关，故对于该部分的货物而言，无法通过现有的证据材料确定成交价格，据此根据《暂行办法》的规定，海关部门可以依次适用海关所掌握的相同进口货物的正常成交价格、类似进口货物的正常成交价格、相同或者类似进口货物在国际市场的正常成交价格等价格方式进行确认。故辩方在质证时，应分析计核部门对于计税方法的说明，关注其中的价格确认方式，并注意计核部门有无对价格情况进行说明以及适用某种价格的原因。如计核部门无法充分说明适用价格的原由，
则本次计核工作存在计核方式不明、计核程序不符合法定形式的情况，导致该《核定证明书》无法作为定罪量刑的依据。
第二部分：从《核定证明书》的计算方式进行质证
上述质证方法主要考虑《核定证明书》是否符合法律规定的情形，其目的系通过抗辩达到该鉴定意见无法作为定罪量刑依据的辩护效果。笔者在办理刑事案件时，除就《核定证明书》的形式进行质证，同时亦会对其具体的计算情况进行分析，查看是否具有纰漏，与对其法定形式的质证工作相互配合。具体如下：
1.走私行为有无相关单据印证
与其他犯罪行为不同，每一次的走私普通货物、物品行为，其至少会有报关单、通关单、货物检验检疫报告、完税证明等相关单据，针对不同进口模式（如委托报关公司进口以及自行报关进口等），其亦会有委托书、提单等相关材料。故辩方可根据案件的实际情况，排查《核定证明书》中各项走私行为是否有完整的所需的单据，还原当时的情形，对于缺乏相关单据的项目，其可能无法证明存在走私事实，据此亦不能作为计算的依据。
笔者办理案件时，公诉机关指控被告人2738项走私项目，但卷宗材料中的相关单据远远不到上述数额，同时能够还原各项单据的走私项目亦少之又少。笔者据此对《核定证明书》的计算基础提出质疑，认为其中的大多项目由于无相关单据印证，无法证明存在该项走私事实，并认为《核定证明书》存在重大计算问题。
2.适用关税税率是否恰当
走私案件通过计算应缴纳税款及已缴纳税款之差计算偷逃税额，此时适用的关税税率恰当与否，影响着税款的计算结果。关税税率系先按照《中华人民共和国海关进出口税则》规定的归类原则，归入合适的税则号列，并根据《中华人民共和国进出口关税条例》及其他有关税率适用的规定予以确定。而不同的原产地（进口国家）由于存在优惠国家的待遇，其税率有所不同，同时不同进口时间也会影响税率的确定。
具体到本案，《核定证明书》所附带的相关计核资料中，关于原产地的信息几乎均为“不详”，而原产地信息直接决定了应缴纳税款的数额。本案中，许多牛皮来源于马里共和国、埃塞俄比亚联邦民主共和国等最不发达国家，根据我国海关的进口商品特惠税率表，我国对原产于最不发达的37国的货物进口是给予零关税的，换言之计核部门将此类进口货物的税款计算在内于法无据，影响了最后的计核结果。
3.审查有无重复计算、同类货物不同税款等明显的计算错误
考虑到海关部门对申请报关进口的行为采用“一单一货”的记录方式，即进每一次进口货物的报关行为有唯一的报关号码。据此辩方在对《核定证明书》进行核实时，可对《核定证明书》所附有的资料清单中的报关号码进行核实，有无重复计算的情形。
同时，由于《核定证明书》中的货量大，走私项目较多，故其中可能存在相同原产地、数量、税则号列、价格来源、价格条款的货物的应缴纳税款的数额不相同的情形，此时辩方亦应将其汇总总结，予
以质证。
对于鉴定意见的质证，除上述切入点外，还有委托材料手续是否完备、是否存在回避的情形、鉴定意见是否明确、与其他证据是否存在矛盾等不同的情况，笔者考虑到网络上此类介绍较多，在此不一而足。笔者认为，对于各类刑事案件中的鉴定意见的质证，除应严格根据相关法律规定对其法定形式进行分析外，还需综合鉴定的具体内容，并依据该领域的专业知识进行分析，从法律领域以及该专业领域两方面进行论证，才能得出一份完善的鉴定意见质证方案。
《质证意见书》 《质证意见书》 2010年10月03日 关于2010年9月27日开庭时“证据交换”的 《质证意见书》 WH海事法院（2010）海法商初字第号 WH海事法院： 质证人及委托代理人参加了第一次的“证据交换”庭审，现根据各方所提供的证据材料，结合庭审时的各方观点，尊照主审法官的吩咐，发表如下书面质证意见： 第一：关于主体。 原告提供了《企业法人营业执照》（副本）；第三被告提供了《事业单位法人证书》，Q交人教（2003）号《AH省交通厅文件》，Q船检（2006）号《AH省船舶检验局文件》。 对以上证据，质证人无异议。 但值得一提的是：作为第二被告，质证人是一名普通的公民，各方虽只字不提第二被告是否是适格主体，但质证人还是以为自己不是本案的适格主体。 而第一被告却没有提供其主体资格的任何证据，其目的显然是规避其所应该承担的责任，故法庭应责令其交出相关主体资格的证照。 第二：关于三份船舶建造协议（合同）。 1：2007年6月2日，质证人委托自己的代理人TGL与第一被告订立了一份《船舶建造协议》。质证人和第一被告都提供了原件。故其真实性毋用置辨，原告和第三被告也认同该“协议”约定的所造船舶就是涉案船舶，故与本案的关联性十分密切。而第一被告故意把质证人与TGL之间的委托代理关系复杂化，企图以该“协议”来否认其与原告之间的船舶建造合同关系，显然是不可能的，第三被告在庭审确当天下午举证以为原被告之间关系复杂，此说法十分可笑，由于作为职能部分派员登船检验，首先就要弄清各方的关系。况且
该“协议”第四条明确约定了是由第一被告承担船舶建造质量责任。因此，质证人以为：该“协议”足以：第一被告就是本案船舶建造质量的责任主体。 2：2007年12月5日，第一被告与原告订立的《船舶建造合同》。该《合同》原告提供了原件，这份《合同》也是第三被告履行船检职责的法定依据之一。质证人对该《合同》的真实性，正当性，有效性，关联性均无异议。特别是对原告的目的也是认同的，由于第一被告就是依据该《合同》履行了船舶的建造和申请船检的义务的，从而也说明了该《合同》符合承揽合同的各项特征。对第一被告质证时称：该《合同》仅是因登记需要而签，由于原告没有按“约定”履行付款义务而未实际履行。这种说法完全是不成立的，理由是根据合同的实际履行原则和老实信用原则，第一被告既然根据该《合同》及之前的《船舶建造协议》，已履行了船舶的建造义务，故按权利义务相一致的原理，能且只能由其来收取船舶建造款，决不可以再往收取涉案船舶的原财料和设备设施的采购款。至于第三被告在当天上午先说不知情，后在下午竟也迎合了第一被告的说法，称该《合同》“存在虚假性”，企图切断其与原告的法律关系，质证人觉得，第三被告此举是“搬起石头砸自己的脚”，道理很简单：第三被告连对自己履行职责即签发证书的法定依据也予以否认，那么，只能说明第三被告在履行职务行为时也存在违法性了，至少是有暇疵了吧。 3：2007年12月5日，质证人与原告订立的《船舶建造合同》。该《合同》质证人和原告都提供了原件，虽第三被告先是称不知情，后又称能质证人从第一被告处购船，此自相矛盾的质证观点令人费解，但第一被告还是认可的，故质证人对其真实性无异议。实际上，该《合同》也是质证人依约收取原告所付购船款的依据，这是由于质证人已经垫付了包括涉案船舶的钢板等原材料和船舶主机等设备设施的采购款的。而该《合同》的所有内容是与第一被告和原告订立的《船舶建造合同》是基本一致的，因此，也与本案有着关联性，但从该《合同》质证人与原告实际履行合同的目的性来看，双方履约的重点是在于涉案船舶的所有权的变更和交接的，故质证人以为，该《合同》只能质证人与原告之间存在着涉案船舶的买卖关系，质证人当庭明确地陈述了原告购船款的支付事实过程，对此，原告也均予以认可。原告称该《合同》能质证人与第一被告联合建造涉案船舶，显然与事实不符，实在，从二份《合同》第十二条第二款的约定可以看出，涉案船舶在建造过程中，原告方是派人在第一被告处全程参与了的，该“代表”是履行原告的监视船舶建造的，故原告是完全明知涉案船舶的建造者是第一被告的。 第三：关于本案船舶建造资料。
刑事律师如何对审计报告进行有效质证 GE GROUP system office room 【GEIHUA16H-GEIHUA GEIHUA8Q8-
刑事律师如何对《审计报告》进行有效质证 广东广强律师事务所肖文彬律师 一、质证概述 律师（以下或简称“辩护人”）在办理涉嫌诈骗类犯罪案件中，质证是刑事诉讼中一个非常重要的环节，尤其是对控方的“王牌证据”鉴定意见的质证显得尤为重要。笔者曾在《诈骗类犯罪辩护律师如何在庭审中对鉴定意见进行有效质证》及《如何为涉嫌诈骗类犯罪做无罪辩护》 一文中对鉴定意见的质证有过详细的论述，有兴趣的朋友可以网搜查看，笔者在此不再重复。但关于质证，笔者认为是对不利于己方的控方证据或法院调取的证据在客观性（又称真实性）、关联性、合法性、证明力、证据资格、证明目的、证明标准等方面（如言辞证据的内容是否符合经验法则和逻辑规则、与其他证据能否相互印证）进行质疑、反驳、否定，或对己方有利的证据在以上方面进行肯定，以达到有利于己方当事人的目的。由于质证涉及到比较强的法律专业性问题，因此，质证的主要任务应当由律师来承担，而当事人一般是辅助律师进行质证（当事人主要是针对对方证据的真实性、证据来源的合法性发表意见，需要律师事先对其进行“专业训练”，以免当事人在法庭上出“洋相”、损害自身利益而不知），如果当事人和律师放弃质证或质证不力，那么以此为基础的无罪辩护如同空中楼阁、缥缈无根；相反，如果辩护人及当事人能对控方的主要证据进行强有力的质证，这就为办理重大、复杂、疑难的刑事案件打下了良好的基础。自然在办案效果上，有时会出现化腐朽为神奇的功效。 二、案件背景
法庭质证证据审查要点 关于证据的三个属性质证： 一、证据的合法性。 1、形成证据内容的个人或单位应当符合法律的要求。如：《民事诉讼法》第79条第2款规定，不能正确表达意志的人，不能作证。伤残鉴定结论由不具有鉴定资格的鉴定机构或鉴定人的也不具有合法性。 2、证据的形式符合法律的要求。如：最高人民法院关于适用《民事诉讼法若干问题的意见》第77条规定：单位向法院提交的证明文书应当有单位负责人签名或者盖章，并加盖单位印章。否则，即属于证据形式不合法，不能作为证据适用。 3、证据的取得方法符合法律的要求。如：证言系当事人用暴力胁迫的方式取得;盗窃取得;贿赂诱买取得;再如：最高法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见第70条规定：“人民法院收集调查证据，应由两人以上共同进行，调查材料要由调查人、被调查人、记录人签名或盖章”。 4、证据经过质证程序 最高人民法院“证据规定”第47条规定，证据应当在法庭上出示。由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据，经审判员在庭审中说明。可以作为认定事实的依据，没有经过质证的证据，也不能作为认定案件的依据。 二、证据的客观性。所谓证据的客观性，又称为证据的真实性，指证据应当是对案件事实真实准确的反应。 三、证据的相关性。所谓证据的相关性，又称证据的关联性，指证据与案件事实之间存在内在必然的联系。（注意证据的完整性例如对方提供的卷宗是否完整） 索赔证据质证实务 一、身份质证1、当事人的户口本、身份证、户籍证明(核对原件：防止当事人虚假或多增抚养费要求);单位的相关(法人营业执照副本原件，年检证明等) 二、事故认定书质证 最高人民法院副院长黄松有2003年3月26日在全国民事审判工作座谈会上就指出：“法院在审理交通事故损害赔偿案件时，要正确对待公安交通管理部门的责任认定。公安交通管理部门的责任认定实际上是对交通事故因果关系的分析，是对造成交通事故原因的确认。要避免将公安交通管理部门的责任认定简单等同于民事责任的分担，应将其作为认定当事人承担责任或者确定受害人一方也有过失的重要证据材料。”交管部门根据调查结果做出的事故认定，应作为人民法院审理交通事故案件的重要证据，但不能作为法院分配民事损害赔偿责任分配的依据。法院在具体审理案件时应根据案件事实结合公安机关交通管理部门制作的现场勘察、技术分析和鉴定、在事故发生后第一时间向当事人做出的调查笔录等材料对事故认定书予以全面审查认定。 在交通事故损害赔偿诉讼中，交通事故认定书的真实性、合法性和关联性，都要通过开庭审理时的质证、认证过程予以审查，双方当事人均可以提出相反的证据否定其效力，对于公安交警部门所认定的事实与客观事实不符，以及其认定当事人在交通事故中的责任大小确有错误的，人民法院可以依法予以纠正或不予采纳。交通事故认定书主要包括交通事故的基本事实、成因及当事人的责任三部分，如果在质证过程中，当事人有证据足以推翻其认定的事实，或者有足够的理由认为其成因分析和责任分配违背了科学原理、社会常识和生活逻辑，人民法院就应该确认该认定书无效或部分无效。 三、损害事实的质证 1、直接财产损失的证据质证。直接损失包括车辆损失、货物损失、随身携带物品的损失以及对损失进行评估的费用，《道路交通事故处理程序规定》第六十五条交通警察调解道路交通事故损害赔偿，按照下列程序实施：（四）计算损害赔偿的数额，确定各方当事人各自承担的比例，人身损害赔偿的标准按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定执行，财产损失的修复费用、折价赔偿费用按照实际价值或者评估机构的评估结论计算；证明车辆损失的证据包括：车辆定损单和车辆损费数据，两者必
顾爱华诉南京天狮百盛大酒店有限公司工商保险待遇纠纷 对原告证据的质证意见 南京市鼓楼区人民法院： 关于原告顾爱华诉被告南京天狮百盛大酒店有限公司工商保险待遇纠纷一案（案号：2012鼓诉调字第222号），贵院于2012年2月29日开庭质证，现向贵院提交被告对原告证据的书面质证意见如下： 质证对象：《工伤认定书》 质证意见：对该份证据的真实性、合法性、关联性不持异议。 质证对象：《劳动能力鉴定结论通知书》 质证意见： 1、对该份证据的真实性、合法性、关联性不持异议。 2、但对于原告据此主张的停工留薪期有异议，我们认为：停工留薪期应当截止于劳动者可以正常工作之日。原因如下： （1）根据《工伤保险条例》第33条第1款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”即“停工留薪期间”是指职工“需要暂停工作接受工伤医疗的”期间； （2）根据《工伤保险条例》的立法精神，应该是在劳动者有必要暂停工作并接受治疗的，才能算作停工留薪期，如果劳动者能够正常劳动而不需要暂停工作，实际上是丧失了享受停工留薪的基础和前提，不能再享受停工留薪期待遇。 （3）《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第22条规定：“工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。” 据此，原告依据《劳动能力鉴定结论通知书》作出时间确定停工留薪期并无法律事实依据。 质证对象：2010年1月19日长征医院南京分院出具的《出院记录》 质证意见： 1、对该份证据的真实性、合法性不持异议。 2、但从此份证据内容来看，该出院记录与本案被告所主张的二次手术停工留薪期并无关联。 质证对象：2011年4月2日长征医院南京分院出具的《出院记录》 质证意见： 1、对该份证据的真实性、合法性、关联性不持异议。 2、对该份证据的证明目的有异议：此份出院记录内容显示，原告“入院日
司法鉴定意见书 鉴定结论是指在诉讼活动中，为查清案件事实，按照诉讼法的有关规定，由司-法-部 门指派或聘请有专门知识的人，运用科学技术原理和方法，对与案件有关的专门性问题进 行科学认定、特定检验、综合分析所作出的书面结论性意见。鉴定结论是刑事、民事、行 政三大诉讼法规定的七种法定证据之一，在诉讼中鉴定结论除具有其他证据共有的功能， 即法官借以查明案件事实，认定案件性质外，还以其专门的、特殊的判断和认定方式，使 那些初步具有证明作用的材料呈现出特有的证明力。但是，从三大诉讼法的规定可以看出，鉴定结论只是证据材料的一种，没有预定的证明力，不具有优先采信或必须采信的证据地位，其必须经过当事人质证和法官审核，才能作为认定案件事实的根据。在司法实践中， 由于种种原因，鉴定人几乎不出庭作证，对鉴定结论的审查判断主要取决于法官的立常然而，由于法官在认知方法、法律素质和对案件的理解思考等方面的差异，其对鉴定结论的 认识、理解和最终评判都是不同的。由于对鉴定结论所持的态度不同，案件的判定结果也 会相应地发生变化，司法实践所追求的判定结果的同一性、必然性受到了挑战。因此，笔 者就如何审查鉴定结论谈点自己的看法，以期能起抛砖引玉之效。 一、对鉴定结论形式要件的审查 (一)对鉴定主体进行审查 1.审查鉴定机构、鉴定人是否合法，是否具有鉴定资格。法律规定，对有关专门性问 题的鉴定，有法定鉴定机构的必须由法定鉴定机构进行鉴定，只有在无法定鉴定机构的才 由法院指定或委托其他鉴定机构或人员进行鉴定，这说明并不是只要具备专业知识就可以 随便进行鉴定的，即便其鉴定结果有可能是正确的。比如临床医生写的伤情证明和医疗费 用的证明，伤害致死案中由病理学家解剖后作出死亡原因的报告。这些如果不是由法院指定，都是不能作为鉴定结论或者相当于鉴定结论的证据来使用的，因为鉴定主体不合法。 同时，鉴定人必须是成年的公民，即年满十八岁的公民。这主要是从两个方面考虑：一是 只有成年人智力才健全，才能承担鉴定任务;二是成年人才能对自己的行为后果承担相应 的法律责任。 2.审查鉴定人是否具有解决专门性问题所具备的知识、技能和经验。鉴定结论是鉴定 人对专门性问题的认识结果，这一认识结果是建立在鉴定人专门知识、技能和经验基础之 上的。通常判断鉴定人是否具有专门知识、技能和经验要考虑以下三个方面：一是是否接 受过专门训练，取得某种资格;二是在某一领域的理论和学术成就如何;三是是否有从事某 种行业的经历。具体考虑的因素有专业教育、执业的年限、职业技术职称、科研成果、鉴 定经验、执业证书年检等。 3.审查鉴定人是否具有法律所规定应当回避的情形。鉴定人是诉讼参加人，因而其必 须符合法律关于回避的规定，即其必须是控辩双方以外的保持科学立场的中立人，否则， 其所作的鉴定结论应视为无效结论，不予采纳。具体来说，鉴定人具有下列情形之一应当 回避：一是本案的当事人，或者是当事人的近-亲属;二是本人或其近-亲属与本案有利害
请求鉴定人员出庭接受质证申请书 申请人：王汝林 申请事项 依法申请贵院通知鉴定人员欧阳丹、张有宏出庭作证。 理由 在申请人诉赵长胜相邻权纠纷损害赔偿诉讼中，2012年1月6日由广州仲恒房屋安全鉴定有限公司出具了仲恒房鉴字（2011）第（0641）号《房屋安全鉴定报告》。该鉴定由欧阳丹、张有宏、蒲龙柱等三位鉴定人员作出。 申请人认为，要求鉴定人员出庭接受质证的法律依据是充分的。 首先、《房屋安全鉴定报告》当中鉴定人应当出庭接受当事人的质询。这种质询实际上就是对鉴定结论进行质证的一种正当程序和必要方式。一旦缺失这种要式行为，鉴定结论只能被作为一种传闻证据来看待，无法有效地作为裁判的基础。 依据《民事诉讼法》第一百二十四条：法庭调查按照下列顺序进行：(四)宣读鉴定结论;第一百二十五条：当事人经法庭许可，可以向证人、鉴定人、勘验人发问。 依据最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第五十九条：鉴定人应当出庭接受当事人质询。第六十条：经法庭许可，当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问。
依据《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》十一条：在诉讼中，当事人对鉴定意见有异议的，经人民法院依法通知，鉴定人应当出庭作证。 依据《司法鉴定程序通则》(司法部令第107号)第七条：司法鉴定人经人民法院依法通知，应当出庭作证，回答与鉴定事项有关的问题。 其次、申请人详细阅读该《房屋安全鉴定报告》后发现，该鉴定有许多不符合法律、法规规定之处，如鉴定依据已废止、缺检、漏检错检，鉴定结论片面主观等十几个问题均需要鉴定人员作出当庭答复。 以上申请，恳请法庭准许！ 申请人： 2012年月日
质证意见 质证对象：第一组证据：《房地产买卖合同》 质证意见：对该份证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异义。具体原因如下： 第一，真实性，合法性方面，此合同的签订与被告无关。 该合同中所存在的安徽强力有限公司的公章，为原告偷盖，我方并不知情此合同的存在。 第二，关联性方面，被告并非此合同的当事人。 出卖方甲方为王宏兵，周逢桩、秦宗友、范业到、范业强五人，买售方乙方为与齐志明、齐志好、齐志公三人。此合同书中并未涉及被告，与被告无关。合同的权利义务均应只涉及到合同上所列明的齐志明等三人与王宏兵等五人。故该不动产出卖合同与被告安徽强力文具有限公司并无关联。 综上所述，此合同与被告无关，被告无需履行该合同义务。 质证对象：第二组证据：私营企业信息查询单及变更信息、房产证及国有土地使用权证 质证意见：1、对该份证据的真实性、合法性无异议， 2、对证明目的有异议。原因如下： 原告提供的此组证据表明被告是一个独立的民事诉讼主体，并拥有对汤沟镇字第000128号的房地产权及相应的土地使用权。而原告涉及的房地产买卖法律关系并不涉及被告。具体原因同第一组证据的质证意见。 质证对象：第三组证据：原告付购房款凭证协议书、协议书 质证意见：1、对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议， 2、对该组证据的证明目的有异义。具体原因如下： 该组证据表明，原告根据《房地产买卖合同》，履行了相关义务，但被告不是此合同的当事人，故不承担相应的履行义务，具体原因同第一组证据的质证意见。 质证对象：第四组证据：被告内部控股股东合同 质证意见：1、对该份证据的真实性、合法性、关联性无异议， 2、对证明目的有异议。原因如下： 该份证据表明，作为被告安徽强力文具有限公司的股东的王宏兵，周逢桩、秦宗友、范业到，范业强五人，并无权以个人名义处分隶属于安徽强力文具有限公司的公司资产，故其签订合同出售被告所有的国有土地使用权和房屋及土地上不动产给原告的行为应为无权处分行为。 质证对象：第五组证据：租赁协议 质证意见：1、对该份证据的真实性、合法性、无异议， 2、对该份证据的关联性有异议。原因如下： 该份证据是被告对自己不动产的处分，与原告无关。
不服司法鉴定结论意见怎么办 无论是刑事案件还是民事案件，只要是涉及到专业方面的证据的都是需要进行司法鉴定的，由鉴定员出具专业的司法意见，这是为了增强审判的科学性。但是，司法鉴定的结果由于多方面的原因可能会让申请司法鉴定的一方不满意结果，那么不服司法鉴定结论意见还能否有再次鉴定的可能呢。 ▲一、不服司法鉴定结论意见怎么办 如果因鉴定意见错误不服而要推翻，则一定要坚持申请重新鉴定。那么取得法官对重新鉴定的支持就是首要目的。当事人就不能单纯的只是提出申请，而要围绕重新鉴定申请准备充分合理的理由，要尽量搜集证据，要尽其所能。比如对鉴定意见提出充分有据合法合理的异议，包括针对鉴定程序和鉴定结果等等。 这方面，可以参考的法律依据为最高人民法院《关于民
事诉讼证据的若干规定》第27条规定“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定意见有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应当准许：(一)鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定意见明显依据不足的;(四)经过质证 认定不能作为证据使用的其他情形”内容，以及第28条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定意见，另一方当事人有证据足以反驳，并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”等内容。 但“何谓“鉴定程序严重违法”、“鉴定意见明显依据不足”、“经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”、“有证据足以反驳”并无明确和具体的标准。所以就大有文章可做，完全在于当事人自己的努力了。聘请专业律师就显得尤为重要。比如，有些当事人在提出重新鉴定申请后并不能提出充分的理由，或者提出了充分的理由而法官并不支持。那么可能最终会放弃重新鉴定申请，或者无奈得同意不满意的鉴定意见。很多当事人不懂得可以利用依法申请法官回避或者投诉的手段来达到重新鉴定的目的。 ▲二、向司法行政机关投诉反映，以达到撤销违法司法鉴定意见的目的 如果司法鉴定机构违法违纪进行司法鉴定活动，则可以向省级司法行政部门投诉。司法行政部门可以对其违法行为
司法鉴定结论（意见）质证中的律师实务 [转载]司法鉴定结论（意见）质证中的律师实务 原文地址：司法鉴定结论（意见）质证中的律师实务作者：(2012-07-18)朱美聪 内容提要：司法鉴定在民事诉讼司法实践中的运用日益广泛，许多类型案件的解决需要通过鉴定，鉴定结论对案件的处理具有决定性作用。罗马法的古老法彦“鉴定人是事实的法官” 也说明了司法鉴定在诉讼活动中的重要作用。律师在代理民事诉讼案件过程中，是否重视对司法鉴定结论的质证、能否熟练运用相关法律规定，充分行使代理人对鉴定结论的质证权往往决定了案件结果的成败。本文拟从律师的视觉对我国司法鉴定结论质证的现状、成因、意义、及质证的方法进行论述，探讨如何在民事诉讼司法鉴定质证活动中为当事人提供优质的法律服务。 关键词：司法鉴定结论质证程序正义专家辅助人一、司法鉴定结论质证的现状及成因 我国的民事诉讼法及相关的司法解释虽然对鉴定人出庭及
询问鉴定人等司法鉴定结论质证制度作了规定，但司法实践中，当事人及其代理人对司法鉴定结论的质证往往流于形式，难以触及鉴定结论的实质，其结果就是使大量‘假冒的科学’、“假冒的科学家’堂而皇之进入法庭并作为证据采信。”【1】严重影响了当事人和社会公众对司法鉴定工作的信任，并进而影响对相关诉讼过程和判决结果的可接受性，影响社会的和谐稳定。造成上述现状，其原因主要有： 1、法律规定过于原则，民事诉讼法和相关司法解释对“鉴定人出庭”制度、“专家辅助人”等制度只有原则性规定，没有明确的实施细则，规定不完善且可操作性差。 2、未规定鉴定结论开示程序。许多法院在开庭前没有 将鉴定结论送达当事人，到庭审时才出示或宣读鉴定结论，当事人显然难以当庭对鉴定结论发表充分和准确的质证意见。 3、相关人员（包括当事人和律师）对司法鉴定结论质证的 重要性认识不足。认为司法鉴定是由法院委托的鉴定人作出的，对鉴定结论盲目的“崇拜”，认为“鉴定都有结论了，当事人说什么都没有用”，不重视对鉴定结论的质证和审查判断。 [2] 二、对司法鉴定结论（意见）进行质证的意义 1、但鉴定结论也存在失真的可能性。鉴定活动受鉴定仪器
举证、质证提纲 举证提纲、质证提纲 公诉人应围绕下列事实进行： （一）被告人的身份； （二）被告人的刑事责任能力； （三）被指控的犯罪事实，包括被告人实施犯罪行为的时间、地点、方法、手段、结果等； （四）犯罪集团或者其他共同犯罪案件中各被告人在犯罪中的作用和应负的责任； （五）被告人实施犯罪行为时的主观状态（故意或者过失以及行为的动机、目的）；（六）法定从重或者从轻、减轻以及免除处罚的情节； （七）犯罪对象、作案工具的主要特征，与犯罪有关的财物的来源、数量以及去向； （八）与定罪量刑有关的其他事实 在举证每一个证据前应作说明如下：“现在公诉人向法庭出示（宣读或播放）的是本案的XX证据。该证据是杭州市滨公安局（或检察院）于X年X月X日在XX地方依法收集（或提取），主要证明本案的XX事实（或情节）。”然后举证。质证后，公诉人继续出示（宣读或播放）证明同一犯罪事实的证据。 每一证据出示、宣读或播放结束时，公诉人应说：“本案的XX证据已出示（宣读或播放）完毕。” 第一组证据，书证：受理案件登记表，证实案件来源；抓获经过，证实被告人的归案时间和经过； 第二组证据：鸿安网吧现场监控资料等视听资料，证实抢劫案事实发生及现场情况； 第三组证据，书证：武警杭州医院急诊科抢救病案记录，死亡通知书，证实被害人牛X强被捅伤后的入院抢救无效死亡；
第四组证据：扣押物品清单，机动车信表，证实从被告人处扣押的作案工具：车牌号为浙A-P5U××的黑色北京现代轿车，一部白面棕底诺基亚N95手机,黑框眼镜一副； 第五组证据：户籍证明，证实被告人身份情况，与刚才在法庭上查明的一致；第六组证据：证人戴X海的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第七组证据：证人刘X杰的证言及辨认笔录，证实其目睹案发的详细经过；并证实确认当时行凶之人为被告人； 第八组证据：证人赵X华的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第九组证据：证人韦X娇的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第十组证据：被害人虞X鹏的陈述，证实其被被告人吴X慧，覃X璋伙同另一犯罪嫌疑人覃X庆，三人用持刀进网吧抢劫的事实和经过； 第十一组证据：被告人吴X慧的辨认笔录，证实其辨认出其他犯罪嫌疑人的真实身份；并证实被告人作案的地点； 第十二组证据：被告人覃X璋、吴X慧的供述和辩解，证实其伤害被害人的起因、事实和经过； 第十三组证据，鉴定结论：杭州市公安局司法鉴定中心DNA鉴定书、法医学尸体检验鉴定书，，证实受害人受损伤程度为重伤，胸腹部遭锐器刺戳致使心脏、脾脏及左肾破裂，即兴大失血死亡； 第十四组证据：勘验检查笔录：现场指认笔录及照片，证实案发现场概貌。 所有证据出示完后，公诉人说：“本案的有关证据现已全部出示完毕，以上证据足以证实起诉所指控的犯罪事实和情节，请法庭充分考虑并依法采纳。”
质证意见书 Document number：WTWYT-WYWY-BTGTT-YTTYU-2018GT
质证意见书 XX县人民法院； 针对你院传真至我公司的，关于原告X燕诉被告XX平、被告XX市XX运业有限责任公司、以及第三人中国XXX财产保险股份有限公司XX 中心支公司财产损害赔偿纠纷一案，财产损失的证据---贵州省物价局价格认证中心出具的《道路交通事故物损认证书》。作出以下质证意见； 一， ? ? 该案在庭审过程之中，原告方提交的证据中并没有《道路交通事故物损认证书》。而仅仅是提交了该认证书的发票。根据，《民事诉讼法》第六十四条第一款的规定；“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条的规定；“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。” 因此，原告方在庭审中没有提交该份证据，应当自行承担举证不利的后果。 二，本案的举证期限是2010年1月16日，2010年3月2日开庭。直至开庭，原告方都未能按照法律规定在举证期限以前提交该份证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定；“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。”原告在庭审过程中并没有提交该《道路交通事故物损认证书》，在庭审过后才向法院提交该《道路交通事故
物损认证书》的传真件，且模糊不清，无法辨认。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条的规定：“当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。”因此，原告方向贵定县人民法院提交的《道路交通事故物损认证书》传真件。贵定县人民法院向我方转传了该价格认证书的传真件。该传真件字迹模糊不清基本无法辨认。且在能辨认的部分显示其金额为 XX000余元。与原告诉请的XX0000余元相差甚远。以致我方及人民法院均无法核实该份证据的真实性。 三，鉴于在庭审过程之中，原告方出示的证据《交通事故责任认定书》上明确载明：“造成两车辆受损”的客观事实。其必然造成维修费用，只是原告方在庭审过程中并未充分举证说明，该次事故造成的具体维修费用，以及这些维修费用是否与本次交通事故存在必然的关联性。因此，我方对原告提交的《道路交通事故物损认证书》不予认定。但结合本案其它证据，以及因交通事故造成的原告方车辆尾部受损的实际情况。我方认为，原告方车辆尾部受损的客观事实，结合实际维修情况，产生的维修费用在XX000余元的范围内比较符合客观事实。 鉴于上述情况，我方认为；虽然原告方在庭审过程中没有提交贵州省物价局价格认证中心出具的《道路交通事故物损认证书》，承担举证不利的后果，在庭审过后又逾期举证，且只提交了模糊不清的认证书传真件。致使我方及人民法院均无法核实其真实性。我方对该份证据不予认定。但鉴于原告方由于发生交通事故必然导致车辆维修费用，是客观事
对各种证据的质证技巧
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对各种证据的质证技巧?对书证的质证 a、书证的来源是否可靠？ b、书证的形成是否合法? c、书证的制作者是谁?制作者是在什么情况下制作的? ｄ、书证的内容与案件事实有无内在联系,以及有哪些方面的联系? e、书证的内容有否错误?是否与国家法律相抵触? f、书证的形式是否符合要求？ g、书证有否伪造或者变造? ｈ、书证的类型? ｉ、书证与其他证据之间的关系。 对物证的质证 要通过辨认、对比、鉴定等方法，鉴别真伪,作出判断。主要从以下几个方面质证: a、物证的来源是否可靠？ b、应查清该物证是否属于涉及本案事实的物品?物证是否与案件事实有联系?以及有哪些方面的联系。 ｃ、物证的类型？ d、物证有否伪造或者变造？ ｅ、物证与其他证据之间的关系。 如何对视听资料进行质证？ 在正常情况下制作的视听资料,是可以采信的。但录音、录像以及电子技术资料,存在剪辑、加工、伪造的可能性。 方法:
a、要求将视听资料当庭播放，让有关人员对其形式和内容进行质证； b、要求提供相应的文字资料； c、对视听资料的制作过程进行查证分析; d、对视听资料进行科学鉴定。 六、如何对证人证言质询? 证人的出庭义务 证人应当出庭作证,接受当事人的质询。 证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。 证人确有困难不能出庭的情形: 《民事诉讼法》第七十条规定的“证人确有困难不能出庭”，是指有下列情形: (一）年迈体弱或者行动不便无法出庭的； (二)特殊岗位确实无法离开的; （三)路途特别遥远,交通不便难以出庭的; (四）因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的; (五）其他无法出庭的特殊情况。 前款情形,经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。 1、对到庭证人证言的质询 a、证人与当事人之间的关系； ｂ、证人的主观能力。如理解力、记忆力、表达能力、感觉能力等;
质证意见 一、对一审证据无质证的权力。 上诉人没有对被上诉人一审中提交的证据的质证权力。一审是有举证期限的，上诉人经法院传票传唤后拒不到庭参加诉讼，未发表质证意见，即视为上诉人放弃对被上诉人提供的证据的质证权。从程序上说，应该视为上诉人对被上诉人的举证予以认可。 如果一审的证据拿来二审质证，无形中浪费了宝贵司法资源，增加了诉讼成本，权利得到救济的周期大大延长，上诉人恶意只打二审的，那一审法院将形同虚设，如果依此违反程序的质证意见作为二审判决的依据，同时剥夺了被上诉人对案件的上诉权。 二、对其提供的证据不予以质证。 首先明确一下，上诉人提交的证据，均是一审庭审结束前就已经存在的证据，上诉人无权对一审庭审结束前存在的证据再行使举证的权利。因为，一审时上诉人未出庭，未在法定期限内举证，也没有按照《证据规则》的规定申请延长举证期限，根据《证据规则》第34条的规定，应当视为放弃了举证的权利，其在举证期限届满后提供的这些证据均不是二审程序中新的证据，因此被上诉人不予质证，法庭也不应组织质证。这些证据不能作为二审定案的依据，即上诉人应承担证据失权的法律后果。所以对上诉人在二审中提供以上证据均不应采纳。否则是严重违反程序，希望合议庭予以关注。 《规定》第34条：“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事
人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。” 但要对其中几个证据说明如下，请合议庭参考，强调不是质证意见： 一、工商查询： 1、如果正如上诉人所述，那么该证据在一审庭审时就已经存在， 上诉人拖延诉讼，一审拒不提供，应当视为放弃举证。 2、仅能证明，向被上诉人收取装修款的人与公章上主体不符，不 能证明没有给被上诉人造成装修的损失。 二、展柜的进场单 不能证明展柜系免费取得，不能证明没有给被上诉人造成装修的损失。 三、11月24日，交场通知确认。事实上，当时找商场沟通，告知因整体装修未完成，可以先装修，后等待开业通知，结果一等就是几个月都没有结果。 四、对运单：在托运人和承运人手中，取得不合法。恰恰证明的还给被上诉人造成的4500元大额的运费损失。 <规定>二审程序中的新的证据指“一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。” 1、一审庭审结束后新发现的证据。一审庭审结束后新发现的证据，包括两种：一种是一审庭审结束前已经存在的证据，但在通常情况下当事人无法知晓该证据已经出现；另一种是一审庭审结束后才产生的证据，如某种民事权利证书在这之前尚未取得。
质证意见 一、对扬价证车【2006 】709 号车损鉴定书的质证意见 1、合法性的异议 首先，按照国家发改委的2005年7月1日实施的《价格评估机构资质认定管理办法》第二条、第五条以及2006年5月1日实施的《江苏省价格评估机构资质认定实施细则》第八条之规定，从事各种有形资产和无形资产及有偿服务估价业务的价格评估机构必须在工商注册登记和年检。但扬州市价格认证中心不具有工商注册企业法人资格的基本条件，没有在扬州市工商部门注册登记，也无不少于20万元人民币注册资本的验资证明，其不具有价格评估等级（丙级）资质的基本条件。因此扬州市价格认证中心不能对外进行有偿评估服务。其次，进行该次涉诉讼类鉴定的人员许东和唐磊仅仅是价格鉴证师，没有其它取得《中华人民共和国价格评估人员执业资格证书》参与评估。 再次，该鉴定结论其所依据的部分法律法规缺乏立法的合法性。《江苏省道路交通事故车损评估办法》第一条：“根据《道路交通事故处理办法》、《机动车辆保险条款》和《江苏省赃物罚没物无主物纠纷财物估定办法》的有关规定，制定本法”。然而，《道路交通事故处理办法》已经废止，取而代之的是2004年4月30日公布、5月1日施行的《交通事故处理程序规定》。《道路交通事故处理办法》中本无对于交通事故车损评估的规定，后来的《交通事故处理程序规定》第40条第3款规定：“对有争议的财产损失的评估，应当由具有评估资格的评估机构进行。”也就是说，该《办法》原本的法律依据已经废止，而《办法》的规定又与现行的行政规章不符。依据我国的立法精神，地方行政部门只能在上位法规的基础上做出具体的规定，而没有权力增设权利义务。那么，该《办法》将行政规章所规定的“对有争议的财产损失的评估，应当由具有评估资格的评估机构进行”擅自扩容成“凡在江苏省境内发生道路交通事故造成车辆损坏的（使用简易程序的除外），其损失价值由处理该其事故的公安交警部门委托事故发生地的价格事务所评估”，其违反了立法法的精神。 2 、真实性的异议 首先，该鉴定结论书第十项第二条载明：委托方提供材料的真实性由委托方负责。这充分说明，该鉴定所依据的材料的真实性并未经双方确认或法庭的质证，认证。而且该鉴定的委托人黄雨晴又不是车主，其提供的材料很难真实、可靠。 其次，事故发生后，被告保险公司立即会同当当地公安部门，进过充分的勘察和评估，核定本次车损数额为：30876元。对此，双方未达成一致意见，双方协商共同委托江都市价格认证中心进行鉴定，江都市价格认证中心本着公开、公平、公正的，并充分征求了几方的意见，鉴定依据经双方共同认可后，确定车损数额为：48485元。同时，公估公司和江都市人保公司和有关人员对车损进行了评估，结论为：35836元。但事后，原告在未通知其他几方当事人的情况下，擅自单方委托扬州市价格认证中心进行鉴定，所有鉴定材料均未征求被告认可确认，擅自增加鉴定项目20项。从现场的照片可以看出，原告的车窗是完好的，但鉴定的全市侧窗，某些单项价格也远远高于市场价格，比如后挡风玻璃只需要1000元，但评估报告却是4500元；行李仓门只是搽伤，修理也就需要几百元，但鉴定报告却是6000多元。另外该鉴定报告没有计算损坏件的残值。所以，前三次的鉴定更符合客观事实，特别是江都市价格认证中心的结论，是几方当事人在场，且对鉴定材料进行核实后所做出的鉴定结论，此鉴定鉴定结论从合法性、真实性、关联性上具有更大的证明力。 再次，考虑本案车损的几份评估报告结论与案件事实的关联程度，以及他们之间的联系等方面因素，保险公司损失情况确认书（结论：30876元）、西安众邦保险公估有限公司的公估报告（结论：35826元）、江都市价格认定中心损失价格鉴定结论：48485元结合现场照片可以看出，这几份证据关联程度更高，更接近与事实本身。
原告南昌市xxxx服务中心与被告南昌xxxx有限公司租赁合同 案对原告证据的质证意见 (被告提交) 第一组证据主体资格的证据 对证据1、原告南昌市xxxx服务中心法人证书一份,证据2、被告南昌xxxx有限公司企业信息一份无异议。 第二组证据：权属及要约、承诺内容证据 对证据3、土地划拨使用权证书无异议 对证据4、《上市推介书》真实性、合法性、关联性和证明目的均有异议.理由:1、该证据未签署日期，无法证明其真实的形成时间，真实性、合法性均存疑；2、该证据从未以公告或其他任何形式向被告出示过，对被告不具有任何约束力，与本案的待证事实不具有关联性，没有作为本案证据的资格，无法支持其证明目的；3、假如该证据作为原告的证据，该证据中原告承诺了租赁标的的消防验收和竣工验收时间，而实际上原告至今未按完成承诺事项，恰恰证明了原告缔约的事实、不能支持原告的证明目的。 对证据5、挂牌公告及附件《租赁合同》关联性和证明目的均有异议。理由:《挂牌文件》重大事项揭示中，原告承诺消防验收合格时间为2017年12月31日，竣工验收合格为2018年3月31日。即原告承诺出租的房屋达到消防验收和竣工验收的法定标准，并在承诺的期限内按法定程序完成房屋消防验收和竣工验收。挂牌文件中指出“本次出租面积以本信息披露的面积为准。竞买人应于交易前到实地
进行踏勘、自行测量。实际面积与出租面积可能存在的差异，但不影响成交价。租赁合同中的租金最终以本信息披露中的面积为准进行计算。”即现场实地踏勘特指对出租面积部分，而不是指对现场施工情况进行踏勘。实际上，租赁标的物自挂牌以来一直处于施工状态，原告也从未提供或公示任何对“现状”的描述、图纸、影像等资料文档，《建筑法》、《消防法》等法律及相关法律均明确要求，房屋必须按照设计完成全部施工工作后方可进行验收，未经验收不得投入使用。所以，“现状”应当以设计图纸为准。原告应当按设计完成全部施工，达到法定的消防验收标准和竣工验收标准并按照法定程序完成全部 验收。原告至今没有完成以上工作，恰恰证明了原告缔约过失的事实，原告的证明目的不成立。 第三组证据：被告中标事实 对证据6、《交易结果通知书》,证据7、《网络竞价成交确认书》（2017年12月13日签署）,证据8、《网络竞价成交确认书》（2017年12月18日签署）三性无异议 第四组证据：租赁物符合交付条件事实的证据 对证据8：《关于变更市人力资源和社会保障公共服务中心培训楼使用功能的复函》（x规函【2018】97号）真实性、合法性无异议，但对该证据关联性和证明目的有异议。理由：1、该《复函》中明确要求按规定办理有关规划手续，即租赁标的还未按相关规定办理完成规划手续。2、双方约定租赁的房屋用于开办酒店、办公，规划变更手续未办理完成，租赁物无法办理开办酒店和办公的消防设计审核等
司法鉴定意见书 HEN system office room 【HEN16H-HENS2AHENS8Q8-HENH1688】
文书2 ×××司法鉴定中心（所） 司法鉴定意见书 司法鉴定机构许可证号： 声明 1. 司法鉴定机构和司法鉴定人根据法律、法规和规章的规定，按照鉴定的科学规律和技术操作规范，依法独立、客观、公正进行鉴定并出具鉴定意见，不受任何个人或者组织的非法干预。 2. 司法鉴定意见书是否作为定案或者认定事实的根据，取决于办案机关的审查判断，司法鉴定机构和司法鉴定人无权干涉。 3. 使用司法鉴定意见书，应当保持其完整性和严肃性。 4. 鉴定意见属于鉴定人的专业意见。当事人对鉴定意见有异议，应当通过庭审质证或者申请重新鉴定、补充鉴定等方式解决。 地址：××省××市××路××号（邮政编码：000000） ×××司法鉴定中心（所） 司法鉴定意见书 编号：（司法鉴定专用章） 一、基本情况 二、基本案情 三、资料摘要 四、鉴定过程 五、分析说明 六、鉴定意见 七、附件 司法鉴定人签名（打印文本和亲笔签名） 及《司鉴定人执业证》证号（司法鉴定专用章） ×年×月×日 共页第页
注： 1、本司法鉴定意见书文书格式包含了司法鉴定意见书的基本内容，各省 级司法行政机关或司法鉴定协会可以根据不同专业的特点制定具体的格式，司法鉴定机构也可以根据实际情况作合理增减。 2、关于“基本情况”，应当简要说明委托人、委托事项、受理日期、鉴 定材料等情况。 3、关于“资料摘要”，应当摘录与鉴定事项有关的鉴定资料，如法医鉴 定的病史摘要等。 4、关于“鉴定过程”，应当客观、详实、有条理地描述鉴定活动发生的 过程，包括人员、时间、地点、内容、方法，鉴定材料的选取、使用，采用的技术标准、技术规范或者技术方法，检查、检验、检测所使用的仪器设备、方法和主要结果等。 5、关于“分析说明”，应当详细阐明鉴定人根据有关科学理论知识，通 过对鉴定材料，检查、检验、检测结果，鉴定标准，专家意见等进行鉴别、判断、综合分析、逻辑推理，得出鉴定意见的过程。要求有良好的科学性、逻辑性。 6、司法鉴定意见书各页之间应当加盖司法鉴定专用章红印，作为骑缝 章。司法鉴定专用章制作规格为：直径4厘米，中央刊五角星，五角星上方刊司法鉴定机构名称，自左向右呈环行；五角星下方刊司法鉴定专用章字样，自左向右横排。印文中的汉字应当使用国务院公布的简化字，字体为宋体。民族自治地区司法鉴定机构的司法鉴定专用章印文应当并列刊汉字和当地通用的少数民族文字。司法鉴定机构的司法鉴定专用章应当经登记管理机关备案后启用。 7、司法鉴定意见书应使用A4纸，文内字体为4号仿宋，两端对齐，段首 空两格，行间距一般为倍。
刑事律师如何对《审计报告》进行有效质证广东广强律师事务所肖文彬律师 一、质证概述 律师(以下或简称“辩护人”)在办理涉嫌诈骗类犯罪案件中,质证就是刑事诉讼中一个非常重要的环节,尤其就是对控方的“王牌证据”鉴定意见的质证显得尤为重要。笔者曾在《诈骗类犯罪辩护律师如何在庭审中对鉴定意见进行有效质证》及《如何为涉嫌诈骗类犯罪做无罪辩护？》一文中对鉴定意见的质证有过详细的论述,有兴趣的朋友可以网搜查瞧,笔者在此不再重复。但关于质证,笔者认为就是对不利于己方的控方证据或法院调取的证据在客观性(又称真实性)、关联性、合法性、证明力、证据资格、证明目的、证明标准等方面(如言辞证据的内容就是否符合经验法则与逻辑规则、与其她证据能否相互印证)进行质疑、反驳、否定,或对己方有利的证据在以上方面进行肯定,以达到有利于己方当事人的目的。由于质证涉及到比较强的法律专业性问题,因此,质证的主要任务应当由律师来承担,而当事人一般就是辅助律师进行质证(当事人主要就是针对对方证据的真实性、证据来源的合法性发表意见,需要律师事先对其进行“专业训练”,以免当事人在法庭上出“洋相”、损害自身利益而不知),如果当事人与律师放弃质证或质证不力,那么以此为基础的无罪辩护如同空中楼阁、缥缈无根;相反,如果辩护人及当事人能对控方的主要证据进行强有力的质证,这就为办理重大、复杂、疑难的刑事案件打下了良好的基础。自然在办案效果上,有时会出现化腐朽为神奇的功效。
二、案件背景 笔者最近办理的一起特大合同诈骗案中(当事人涉案2000万,全案涉案6000万,此案就是最高人民法院指定管辖的刑事案件),就遇到控方指控我的当事人(被告人)有罪的“王牌证据”《审计报告》。这份《审计报告》得出的鉴证结论就是:当事人及其公司在D物流公司的存货总重量远远少于已办理纸品货权及质押的总重量,并据此认定存在重复销售、质押的事实。如果这份《审计报告》合法有效的话,显然对我的当事人非常不利。为了扭转不利局面,笔者首先征询了北京与广州两地有司法鉴定资质的注册会计师朋友,根据《刑事诉讼法》相关规定,希望她们能作为专家出庭辅助辩护人就《审计报告》中涉及到的专门知识进行质证,但令人遗憾的就是,这些朋友都因不愿得罪“同行”而放弃出庭。无奈之下,只能退而求其次,选择向这些注册会计师朋友进行咨询,经过她们的专业指点,笔者收获良多,再结合相关法律规定及这方面的质证实务经验,笔者对此有了一定的把握。 三、法律依据 根据《最高人民法院关于适用《中华人民共与国刑事诉讼法》的解释》(以下简称《刑诉解释》)第八十四条的规定,对鉴定意见着重从以下方面审查其内容:(一)鉴定机构与鉴定人就是否具有法定资质;(二)鉴定人就是否存在应当回避的情形;(三)检材的来源、取得、保管、送检就是否符合法律、有关规定,与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容就是否相符,检材就是否充足、可靠;(四)鉴定意见的形式要件就是否完备,就是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机