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民诉法期末考试

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第一章诉的理论

1.诉讼标的:民事权利义务关系

(1)与诉讼标的物相区别:有争议的具体东西(表现为金钱、财产或行为)。

(2)与诉讼请求相区别:作出特定判决的要求。

(3)诉讼标的额:双方当事人争执的金钱数额。

2.诉的分类

(1)确认之诉:只求确认,不求给付。

(2)给付之诉:先行确认,以求给付。

(3)变更之诉:现有关系,加以变更。

3.反诉《民诉法解释》第233条

(1)概念:独立的诉。

①人民法院准许本诉原告撤诉的,应当对反诉继续审理;被告申请撤回反诉的,人民法院应予准许。《民诉法解释》第239条

②与反驳不同,反驳是被告的单纯防御行为,而反诉则是被告通过发动进攻进行防御。(2)反诉的构成要件:

①本诉的被告对本诉的原告提出。反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。

②反诉与本诉有牵连关系。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系,或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的,人民法院应当合并审理。

③在本诉进行中提出。在案件受理后,法庭辩论结束前《民诉法解释》第232条

④向受理本诉的法院提出,且受诉法院对反诉有管辖权。反诉应由其他人民法院专属管辖,裁定不予受理,告知另行起诉。

⑤反诉应与本诉适用同一诉讼程序。

(3)法院对反诉的处理

①在一审过程中:可以合并审理。

②在二审过程中:调解不成的,告知当事人另行起诉。

③二审裁定撤销一审判决发回重审的案件,提出反诉,可以合并审理。《民诉法解释》第251条

④再审用二审程序时的反诉:按照二审方式处理。

⑤再审裁定撤销原判决、裁定发回重审的案件,提出的反诉,合并审理。《民诉法解释》第252条

4.诉的要素:当事人、诉讼标的、诉的理由(事实依据和法律依据)。

(1)主体合并:当事人合并。

(2)客体合并:诉讼标的合并。也可分别审理。

①有牵连关系:可以用同一份判决处理

②无牵连关系:不能用同一份判决处理

5.诉讼法律关系:一方必定是法院。

第二章民事诉讼基本原则

概念:民事诉讼法基本原则,是指在民事诉讼的整个过程中,或者在重要的诉讼阶段,起指导作用的准则。

中国民事诉讼法的基本原则

(一)诉讼权利平等原则

(二)同等原则与对等原则

(1)同等原则:外国主体与中国主体有同样的待遇。

(2)对等原则:我国法院对该外国主体加以同样的限制。

(三)辩论原则

1.可以是口头的,也可以是书面的;

2.可以是实体方面的,可以是程序方面的,也可以是证据方面的;

3.贯穿审判程序的始终。但特别程序、非讼程序和执行程序无法辩论。

4.辩论权是当事人的权利,证人没有辩论权。

(四)处分原则:自行处分实体权利和程序权利

1. 判决内容不能超出原告的请求范围。

2. 调解协议内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许。

(五)法院调解自愿和合法的原则

(六)诚实信用原则《民诉》第13条

1. 对当事人:

(1)当事人的真实陈述义务。即不虚构事实。

(2)促进诉讼义务。即当事人在诉讼中不得故意迟拖延诉讼。如延长举证期限。

(3)禁止以欺骗方法形成不正当诉讼状态。如故意规避管辖规定。

(4)禁反言。如自认不得任意反悔。

(5)禁止滥用诉讼权利。如反复申请回避。

2.对其他人:诚实和善意的实施诉讼行为。如证人不得故意提供虚假的证言

3.对法官

(1)不得滥用司法裁量权。如在审查证据、认定事实时,不得对当事人提出的证据任意加以取舍和否定。

(2)不得进行突袭裁判。如未经开庭就判决。

(七)检察监督原则《民诉》第14条

1.行使主体:人民检察院

2.行使方式

(1)抗诉:生效裁判

(2)检察建议

①生效裁判

②审判人员的违法行为

③对执行活动法律监督

(八)支持起诉原则

1.前提是受害人未起诉。如果已经起诉则不需要支持。

2.支持起诉人不能参加诉讼程序

国外民事诉讼法的基本原则

(一)大陆法系国家的辩论主义

1.直接决定法律效果发生的主要事实必须在当事人的辩论中出现,法院不能以当事人没有主张的事实作为判决的基础。

2.双方当事人都没有争议的事实,法院应当作为判决的基础,换言之,法院应当受当事人自认的约束。

3.对当事人之间的争议事实,法院只能以当事人声明和提出的证据予以认定。

(二)大陆法系国家的处分权主义

当事人可以自由处分私法上的各项权利,包括在民事纠纷发生之后,可以自行决定是否起诉、是否终结诉讼,以及决定在什么时间、什么地点、就什么内容与谁进行民事诉讼。

处分权主义,有广义和狭义两种。广义的处分权主义,也被称为当事人主义,包含了当

事人进行主义与辩论主义两方面的要求。狭义的处分权主义,并不包含当事人进行主义与辩论主义的内容。台湾通常所说的处分权主义,是指狭义的处分权主义,即对诉讼程序的启动、终结,当事人有决定权。

(三)直接审理主义

直接审理主义,也称为直接主义,是指法官在审理案件时亲自听取当事人辩论,并亲自调查证据。

与直接审理主义相对应的概念,是间接审理主义。间接审理主义,是指将他人审理所得结果作为审判基础,从而间接进行审理工作。

第三章民事诉讼基本制度

(一)合议制度

1.独任制

(1)适用案件:①简易程序;②特别程序,但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制;③督促程序;④公示催告阶段。

(2)组织形式:审判员一人;

(3)适用法院:基层法院及其派出法庭;

(4)适用审级:①一审案件;②被二审人民法院发回重审,或者依照审判监督程序决定再审时,尽管适用一审程序,却必须实行合议制。

2.合议制的重点问题

(1)第一审合议庭:①可以由审判员组成合议庭;②也可以由审判员和人民陪审员组成合议庭。③选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件,必须由审判员组成合议庭审理。

(2)第二审合议庭:必须由审判员组成。

(3)二审发回重审或再审程序:原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。

(4)审判长:①院长或者庭长参加审判的,由院长或者庭长担任;②由院长或者庭长指定审判员1人担任。

(5)合议庭评议:实行少数服从多数的原则。形成不了多数意见时,提交审委会讨论。不同意见,必须如实记入笔录。

3.注意:(1)适用独任制还是合议制,以及(2)合议庭的组成人员,由人民法院决定,当事人不能约定。

(二)回避制度

1.适用范围《民事诉讼法》第44条

(1)对象:

①审判人员(包括审判员和人民陪审员)、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。《民诉法解释》第48条

②执行员适用审判人员回避的有关规定。《民诉法解释》第49条

(2)阶段:民事诉讼(包括执行)。

2.法定原因《民事诉讼法》第44条

(1)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;

(2)与本案有利害关系的;《民诉法解释》第43条

①本人或者其近亲属与本案有利害关系的;

②本人或者其近亲属持有本案非上市公司当事人的股份或者股权的;

③担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的;

(3)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。

(4)接受当事人、诉讼代理人请客送礼,或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的(这种情况①不仅要回避,②还应追究法律责任)《民诉法解释》第44条

①接受本案当事人及其受托人宴请,或者参加由其支付费用的活动的;

②索取、接受本案当事人及其受托人财物或者其他利益的;

③为本案当事人推荐、介绍诉讼代理人,或者为律师、其他人员介绍代理本案的;

④向本案当事人及其受托人借用款物的;

⑤有其他不正当行为,可能影响公正审理的。

3.回避方式:

(1)审判人员自行回避

(2)当事人申请回避:

(3)院长或者审判委员会决定其回避的情形:审判人员有应当回避的情形,没有自行回避,当事人也没有申请其回避的,由院长或者审判委员会决定其回避。《民诉法解释》第46条

4.一个案只能参与一次《民诉法解释》第45条

(1)原则:在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员,不得再参与该案其他程序的审判。

(2)例外:发回重审的案件,在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的,原第二审程序中合议庭组成人员不受前款规定的限制。

5.申请回避的期间:①通常:开始审理时提出。②回避事由在案件开始审理后知道的:在法庭辩论终结前提出。

6.申请回避的效果:①被申请回避的人员应当暂停参与本案的工作;②但案件需要采取紧急措施的除外。

7.回避的决定权

(1)院长担任审判长时的回避:审判委员会决定。

(2)审判人员(含陪审员)的回避:院长决定。

(3)其他人员(书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人)的回避:审判长决定。

8.回避决定的复议

(1)回避决定可以复议一次。

(2)复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。

9.决定回避的法律后果:诉讼程序继续进行。

(三)两审终审

1.含义:当事人的权利

2.例外:

(1)最高人民法院作为一审法院审理的案件。

(2)人民法院按照特别程序以及督促程序、公示催告程序、破产还债程序审理的案件。

(3)民事诉讼法规定的不得上诉的裁定。

(4)调解书。

(5)小额程序案件。

(6)宣告婚姻无效案件的判决(对财产分割和子女抚养问题的判决不服的,当事人可以上诉)。《关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释(一)》第9条

(四)公开审判制度

1.审理公开:《民事诉讼法》第134条

(1)通常公开审理。

(2)一律不公开审理的案件:①涉及国家秘密的案件;②涉及个人隐私的案件;③法律另有规定的案件。

(3)经过当事人申请才不公开审理的案件:①离婚案件:②涉及商业秘密的案件。

2.合议庭评议一律不公开

3.判决一律公开:公众有查阅裁判权。

《民诉》第156条:公众可以查阅发生法律效力的判决书、裁定书,但涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的内容除外。

第四章当事人

(一)谁有资格成为民诉当事人(诉讼权利能力、当事人资格)

1.自然人

2.法人

3.可以作为民事诉讼当事人的其他组织(《民诉法解释》第52条)

(1)依法登记领取营业执照的个人独资企业;

①个人独资企业能作为当事人。

②对于个体工商户(也依法登记领取营业执照),则以营业执照上登记的业主为当事人。

(2)依法登记领取营业执照的合伙企业;

①依法登记领取营业执照的合伙企业:该合伙企业是当事人。

②未依法登记领取营业执照的个人合伙:全体合伙人为共同诉讼人。《民诉法解释》第60条

(3)依法设立并领取营业执照的法人的分支机构;

关联知识:法人作为当事人,法人的分支机构不是当事人:

条件:①法人非依法设立的分支机构;②虽依法设立,但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。《民诉法解释》第53条

(4)依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构;(二)谁是本案的真正当事人(正当当事人)

1.通常所争议的民事法律关系的主体,就是适格当事人。

2.例外:

(1)第一类:根据当事人的意思或法律的规定,依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权。①失踪人的财产代管人;②股东代表诉讼中的股东(《公司法》第152条);

③遗产管理人、遗嘱执行人;④作为公益诉讼原告的法定机关和组织。《民诉》第55条

公益诉讼《民诉》第55条

1.案件类型:污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为

2.原告范围:法律规定的机关和有关组织

①环境公益诉讼的原告必须同时满足三个条件:社会组织;市级以上;专门从事环境保护公益活动连续五年以上。《环保》第58条

②消费者公益诉讼的原告:省级以上消费者协会。《消法》第47条

(2)第二类:在确认之诉中,对诉讼标的有确认利益的人。

(三)具体案件中的当事人

1.行为人对自己的行为负责

(1)未依法登记领取营业执照的个人合伙:全体合伙人为共同诉讼人。《民诉法解释》第60条

①个人合伙有依法核准登记的字号的,应在法律文书中注明登记的字号。

②全体合伙人可以推选代表人;

③被推选的代表人,应由全体合伙人出具推选书。

(2)个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。《民诉法解释》第59条

①有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。

②营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。

(3)冒名顶替进行民事活动的:以行为人为当事人。《民诉法解释》第62条

①法人或者其他组织应登记而未登记,行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的;

②行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行民事活动的,但相对人有理由相信行为人有代理权的除外;

③法人或者其他组织依法终止后,行为人仍以其名义进行民事活动的。

2.行为人对他人的行为负责

(1)老板当被告:

①法人或者其他组织的工作人员执行工作任务造成他人损害的,该法人或者其他组织为当事人。《民诉法解释》第56条

②提供劳务一方因劳务造成他人损害,受害人提起诉讼的,以接受劳务一方为被告。《民诉法解释》第57条

③在劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,以接受劳务派遣的用工单位为当事人。当事人主张劳务派遣单位承担责任的(即劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任),该劳务派遣单位为共同被告。《民诉法解释》第58条(3)企业合并分立,合并分立后的企业是当事人:《民诉法解释》第63条

①企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为当事人;

②企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人。3.名誉权和精神损害赔偿案件

(1)对侵害死者遗体、遗骨以及姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提起诉讼的,死者的近亲属为当事人。《民诉法解释》第69条

(2)因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷:根据原告的起诉确定被告。

①只诉作者的,列作者为被告;

②只诉新闻出版单位的,列新闻出版单位为被告;

③对作者和新闻出版单位都提起诉讼的,将作者和新闻出版单位均列为被告,但作者与新闻出版单位为隶属关系,作品系作者履行职务所形成的,只列单位为被告。

4.因保证合同纠纷提起的诉讼:《民诉法解释》第66条

①债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。

②债权人仅起诉被保证人的,可以只列被保证人为被告。

③保证合同约定为一般保证,债权人仅起诉保证人的,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;

5.解散公司诉讼《适用〈公司法〉规定(二)》第4条

(1)原告:起诉的股东

(2)被告:公司。

(3)其他股东:第三人。

6.村民委员会或者村民小组与他人发生民事纠纷的,村民委员会或者有独立财产的村民小组为当事人。《民诉法解释》第68条

(四)第三人

1.第三人的特点

(1)第三人(有独三和无独三)参加诉讼的时间:被告应诉时起,到法庭辩论终结止。

(2)第三人不能提出管辖权异议。

2.有独立请求权第三人

(1)有独立请求权第三人(有独三)参加诉讼的依据:对本诉的诉讼标的有独立请求权。《民诉》第56条

①有独三既对抗本诉的原告,又对抗本诉的被告,即有独三的权利主张将否定原被告之间的权利争议。

②判断:有独三基于物权或者继承权,对原被告争议的标的物提出独立请求。

(2)有独三参加诉讼的方式:提起诉讼。《民诉》第56条、《民诉法解释》第81条(3)有独三的案件中有两个诉:本诉与第三人之诉。

(4)有独三的诉讼地位:有独三相当于原告。

3.无独立请求权第三人

(1)无独立请求权第三人(无独三)参加诉讼的依据:对本诉的诉讼标的没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系。

(2)无独三的判断:两个法律关系;原告与被告之外的人。

(3)无独三参加诉讼的方式:自己申请参加;由法院通知他参加。《民诉法解释》第81条

其中:法院通知参加①可以是基于法院职权通知无独立请求权第三人参加,②也可以是应当事人的申请而通知无独立请求权第三人参加

(4)判决承担民事责任的无独三有权提出上诉。

①不是完全独立的当事人,因此不享有与当事人相等的诉讼权利:无权提出管辖异议,无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉

②被判决承担民事责任的,有权提起上诉。《民诉法解释》第82条

(五)第三人撤销之诉

1.第三人撤销之诉起诉条件:《民诉》第56条、《民诉法解释》第292条

(1)原告:当事人:《民诉法解释》第298条

①应当将该第三人列为原告,

②生效判决、裁定、调解书的当事人列为被告,

③生效判决、裁定、调解书中没有承担责任的无独立请求权的第三人列为第三人。(2)理由:

①因不能归责于本人的事由未参加诉讼。《民诉法解释》第295条

②发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误;

③并且损害其民事权益。

(3)证据材料。

(4)对象:对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉

(5)时间:应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内,

(6)管辖:向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出

2.不能提起第三人撤销之诉的情形:《民诉法解释》第297条

(1)适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非讼程序处理的案件;

(2)婚姻无效、撤销或者解除婚姻关系等判决、裁定、调解书中涉及身份关系的内容;

(3)民事诉讼法第54条规定的未参加登记的权利人对代表人诉讼案件的生效裁判;

(4)民事诉讼法第55条规定的损害社会公共利益行为的受害人对公益诉讼案件的生效

裁判。

3.对第三人撤销或者部分撤销发生法律效力的判决、裁定、调解书内容的请求,人民法院经审理,按下列情形分别处理:

(1)请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的,改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分;

(2)请求成立,但确认其全部或部分民事权利的主张不成立,或者未提出确认其民事权利请求的,撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分;

(3)请求不成立的,驳回诉讼请求。

4.对裁判不服的,当事人可以上诉。

5.原判决、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效。

(六)共同诉讼

1.普通共同诉讼

(1)当事人一方或双方为2人以上。

(2)诉讼标的为同一种类。(1)诉讼标的为2个以上;(2)2个以上诉讼标的同类。

(3)同一法院管辖,并且适用同一诉讼程序。

(4)法院认为可以合并审理。

(5)当事人(通常是指起诉方当事人)同意合并审理。

2.必要共同诉讼

(1)当事人一方或者双方为2人以上。

(2)当事人之间的诉讼标的是共同的:

(3)必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的:法院应当通知其参加;当事人也可以向法院申请追加。《民诉法解释》第73条

(4)对必须共同原告的特殊规定《民诉法解释》第74条

①应当追加的原告,已明确表示放弃实体权利的,可不予追加;

②既不愿意参加诉讼,又不放弃实体权利的,仍应追加为共同原告,其不参加诉讼,不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。

1.挂靠与借用类案件

(1)挂靠方与被挂靠方作为共同诉讼人:以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。《民诉法解释》第54条

(2)借用人与被借用人作为共同诉讼人:借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的,出借单位和借用人为共同诉讼人。《民诉法解释》第65条。

2.无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的:无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告。《民诉法解释》第67条

3.原告起诉被代理人和代理人,要求承担连带责任的,被代理人和代理人为共同被告。《民诉法解释》第71条

4.继承遗产类案件

(1)共同诉讼人问题:《民诉法解释》第70条

①部分继承人起诉的,人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;

②被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的,人民法院仍应将其列为共同原告。

③应当追加的原告,已明确表示放弃实体权利的,可不予追加为共同原告。《民诉法解释》第74条

(2)有独立请求权第三人问题:如果有继承人因为继承权之外的原因对被继承的财物

提出诉讼请求,该继承人为有独三。

5.共有财产类案件

(1)共有人可以作为共同原告:.共有财产权受到他人侵害,部分共有权人起诉的,其他共有权人为共同诉讼人。《民诉法解释》第72条

(2)共有人可以作为共同被告。

6.赡养费诉讼应当追加所有的义务人为共同被告

7.原告可以仅起诉网络用户或者网络服务提供者。《关于审理利用信息网络侵害人身权益民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第3条

(1)原告仅起诉网络用户,(被告)网络用户请求追加涉嫌侵权的网络服务提供者为共同被告或者第三人的,人民法院应予准许。

(2)原告仅起诉网络服务提供者,(被告)网络服务提供者请求追加可以确定的网络用户为共同被告或者第三人的,人民法院应予准许。

(3)原告起诉网络服务提供者,网络服务提供者以涉嫌侵权的信息系网络用户发布为由抗辩的,原告根据网络服务提供者提供的信息请求追加网络用户为被告的,人民法院应予准许。《关于审理利用信息网络侵害人身权益民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第4条

8. 因保证合同(包括一般与连带)纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为必要共同被告。

(七)诉讼代表人

1.代表人诉讼的特点

(1)当事人一方人数众多的共同诉讼:一般指10人以上。《民诉法解释》第75条(2)代表人为二至五人,每位代表人可以委托一至二人作为诉讼代理人。《民诉法解释》第78条

2.人数确定的代表人诉讼

(1)起诉时当事人人数已经确定。

(2)多数当事人之间具有同一的诉讼标的或具有同一种类的诉讼标的。

(3)人数确定的诉讼代表人的产生《民诉法解释》第76条

①推选方式:全体当事人推选共同的代表人,也可以由部分当事人推选自己的代表人;

②推选不出代表人的人:必要的共同诉讼中可以自己参加诉讼;在普通的共同诉讼中可以另行起诉。

3.人数不确定的代表人诉讼

(1)起诉时当事人人数尚未确定。

(2)多数当事人之间的诉讼标的同一种类。

(3)人数不确定的诉讼代表人的产生《民诉法解释》第77条

①由当事人推选代表人。

②可以由人民法院提出人选与当事人协商;

③可以由人民法院在起诉的当事人中指定代表人。

4.诉讼代表人的权限

(1)代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力;

(2)但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求,进行和解,必须经被代表的当事人同意。

(八)当事人变更

1.因当事人死亡:

(1)在诉讼中,一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的,裁定中止诉讼。

(2)人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼,

(3)被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。《民诉法解释》第55条

2.因在诉讼中,争议的民事权利义务转移。《民诉法解释》第249条

(1)原则上,当事人恒定:《民诉法解释》第249条

①不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。

②人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。

(2)例外时,当事人变更:《民诉法解释》第249条

①受让人申请以无独立请求权的第三人身份参加诉讼的,人民法院可予准许。

②受让人申请替代当事人承担诉讼的,人民法院可以根据案件的具体情况决定是否准许;不予准许的,可以追加其为无独立请求权的第三人。

(3)变更当事人的效果《民诉法解释》第250条

①人民法院准许受让人替代当事人承担诉讼的,裁定变更当事人。

②变更当事人后,诉讼程序以受让人为当事人继续进行,原当事人应当退出诉讼。原当事人已经完成的诉讼行为对受让人具有拘束力。

(九)诉讼代理人

1.法定诉讼代理人的确定:无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。《民诉法解释》第83条

2.委托诉讼代理人的确定

(1)下列人员可以被委托为诉讼代理人:《民诉》第58条

①律师、基层法律服务工作者;

②当事人的近亲属或者工作人员;

③当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。

(2)以下人员不能作为委托代理人《民诉法解释》第84条

①无民事行为能力人。

②限制民事行为能力人。

③其他依法不能作为诉讼代理人的。

4.授权方式

(1)通常要提交授权委托书,但简易程序中可以当场口头委托。

(2)特别授权:诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,参加调解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。《民诉法解释》第89、147条(3)一般授权:授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,不是特别授权。

5.离婚案件的特殊问题《民诉法解释》第147条

(1)在离婚诉讼中,即使有委托诉讼代理人,本人仍然需要出庭诉讼。

(2)离婚案件当事人确因特殊情况无法出庭参加调解的,应当出具书面意见。

(3)本人不能表达意志的,不用出庭参加调解的,也不用出具书面意见。但他的法定代理人应当到庭。《民诉法解释》第148条

第五章主管与管辖

(一)主管

1.民事诉讼与劳动仲裁的关系:

(1)可以不经过劳动争议调解委员会调解而直接申请仲裁。

(2)不经过劳动仲裁委员会的仲裁,人民法院不予受理。

2.民事诉讼与民商事仲裁(具有民间性)的关系:《民诉法解释》第215条

(1)有仲裁协议不得向人民法院起诉的:当事人在书面合同中订有仲裁条款,或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院应当告知原告向仲裁机构申请仲裁,其坚持起诉的,裁定不予受理;

(2)仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的:法院有权依法受理。

(3)在人民法院首次开庭前,被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的,人民法院应当进行审查。仲裁协议有效的,人民法院应当裁定驳回起诉:《民诉法解释》第216条

(二)中级人民法院管辖

1.重大的涉外案件

(1)重大涉外案件,包括①争议标的额大的案件;②案情复杂的案件;③一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。《民诉法解释》第1条

(2)以下任何一个因素涉外:①当事人;②经常居所地;③诉讼标的物;④法律事实;即属于涉外。《民诉法解释》第522条

2.本辖区内有重大影响的案件:诉讼标的额大或诉讼单位为省、自治区、直辖市以上。

3.最高人民法院确定由中级法院管辖的案件

(1)海事、海商案件:海事法院管辖。《民诉法解释》第2条

(2)专利纠纷案件:《民诉法解释》第2条

①北京、上海和广东:由知识产权法院管辖。《最高人民法院关于北京、上海、广州知识产权法院案件管辖的规定》第1、2条

②其他地方:最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。

(三)其他级别法院的管辖

1.基层法院管辖:第一审民事案件原则上由基层法院管辖。

2.最高人民法院管辖

(1)在全国有重大影响的案件;

(2)认为应当由本院审理的案件。

3.高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的案件

(四)一般地域管辖

1.被告或原告住所地的确定

(1)公民

①公民的经常居住地:公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方,但公民住院就医的地方除外。《民诉法解释》第4条

②公民的住所地:公民的户籍所在地。《民诉法解释》第3条

③当事人的户籍迁出后尚未落户:《民诉法解释》第7条

有经常居住地的,由该地人民法院管辖;没有经常居住地的,由其原户籍所在地人民法院管辖。

(2)法人:由法人住所地人民法院管辖。《民诉》第21条、《民诉法解释》第3条

①能确定主要办事机构所在地:主要办事机构所在地为住所地。

②不能确定主要办事机构所在地:注册地或者登记地为住所地。

2.被告所在地法院管辖

(1)原告、被告均被注销户籍的,由被告居住地人民法院管辖。《民诉法解释》第6条

(2)双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的:《民诉法解释》第8条

①被告被监禁或者被采取强制性教育措施不到一年的,由被告原住所地人民法院管辖。

②被告被监禁或者被采取强制性教育措施一年以上的,由被告被监禁地或者被采取强制性教育措施地人民法院管辖。

(3)夫妻双方离开住所地超过一年,一方起诉离婚的案件:《民诉法解释》第12条

①被告有经常居住地的:由被告经常居住地人民法院管辖;

②被告没有经常居住地的:由原告起诉时被告居住地人民法院管辖。

3.原告所在地法院管辖

(1)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼。

(2)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。

(3)对被采取强制性教育措施的人提起的诉讼。

(4)对被监禁的人提起的诉讼。

(5)被告被注销户籍的。《民诉法解释》第6条

4.双方都能管辖:

(1)追索赡养费、抚育费、扶养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的:可以由原告住所地人民法院管辖(注:被告住所地也能管辖)。《民诉法解释》第9条

(2)夫妻一方(即被告方)离开住所地超过一年,另一方(即原告方)起诉离婚的案件:可以由原告住所地人民法院管辖(注:被告住所地也能管辖)。《民诉法解释》第12条(3)中国公民双方在国外但未定居,一方向人民法院起诉离婚的,应由原告或者被告原住所地人民法院管辖。《民诉法解释》第16条

(五)专属管辖

1.国内案件专属管辖

(1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。

说明:

1.不动产纠纷《民诉法解释》第28条

(1)是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。

(2)农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。

2. 不动产所在地《民诉法解释》第28条

(1)不动产已登记的,以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;

(2)不动产未登记的,以不动产实际所在地为不动产所在地。

(3)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖。

(4)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

2.涉外案件专属管辖

因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖。这是对外国法院管辖的排斥。

(六)协议管辖《民诉》第34条

1.适用案件:财产类

①国内与涉外

②合同或者其他财产权益纠纷

③当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议,约定管辖的,可以适用。《民诉法解释》第34条

2.只能以书面合同形式。《民诉法解释》第29条)

3.与争议有实际联系的地点的人民法院

(1)国内:可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地法院等。《民诉》第34条

(2)涉外:可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地、侵权行为地等《民诉法解释》第531条

4.选择必须确定。

(1)根据管辖协议,起诉时能够确定管辖法院的,从其约定;不能确定的,依照民事诉讼法的相关规定确定管辖。《民诉法解释》第30条

(2)既协议管辖,又协议仲裁,仲裁无效,但管辖会有效。

5.可以选多个法院:管辖协议约定两个以上与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,原告可以向其中一个人民法院起诉。《民诉法解释》第30条

6.不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定

7.按格式条款处理,未提请消费者注意无效:经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议,未采取合理方式提请消费者注意,消费者主张管辖协议无效的,人民法院应予支持。《民诉法解释》第31条

8. 管辖协议约定由一方当事人住所地人民法院管辖,协议签订后当事人住所地变更的:《民诉法解释》第32条

①约定优先。

②由签订管辖协议时的住所地人民法院管辖。

9.对合同受让人有效:

①合同转让的,合同的管辖协议对合同受让人有效,

②但转让时受让人不知道有管辖协议,或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外。《民诉法解释》第33条

(七)应诉管辖《民诉》第127条

1.案件:无论什么案件均适用

(1)国内与涉外

(2)各类案件,包括财产与人身

2.条件:

(1)对于原告提起的诉讼,本院原本没有管辖权。

(2)被告未提出管辖异议,并应诉答辩。

当事人在提交答辩状期间提出管辖异议,又针对起诉状的内容进行答辩的,人民法院应当,对管辖异议进行审查。《民诉法解释》第223条

3.例外:违反级别管辖和专属管辖规定的除外

(八)合同纠纷的管辖

1.合同纠纷通常的管辖法院

被告住所地或者是合同履行地法院。

2.履行地没有管辖权:《民诉法解释》第18条

(1)条件:合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,

(2)管辖法院:由被告住所地人民法院管辖。

3.合同履行地的确定方式《民诉法解释》第18条

(1)合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。

(2)合同对履行地点没有约定或者约定不明确:

①争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;②交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;③其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。④即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。

4.约定履行地优先管辖

(1)财产租赁合同、融资租赁合同:《民诉法解释》第19条

①以租赁物使用地为合同履行地。

②合同对履行地有约定的,从其约定。

(2)以信息网络方式订立的买卖合同:《民诉法解释》第20条

①通过信息网络交付标的的,以买受人住所地为合同履行地;

②通过其他方式交付标的的,收货地为合同履行地。

③合同对履行地有约定的,从其约定。

5.保险合同管辖(注:被告住所地也有管辖权)《民诉法解释》第21条

(1)因财产保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖。

(2)因人身保险合同纠纷提起的诉讼,可以由被保险人住所地人民法院管辖。

(九)侵权纠纷的管辖

1.侵权纠纷通常的管辖法院

(1)通常由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。

(2)侵权行为地,包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。《民诉法解释》第24条(3)信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地,侵权结果发生地包括被侵权人住所地。《民诉法解释》第25条

2.因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权。《民诉法解释》第26条

(十)公司诉讼的管辖

1.公司诉讼管辖《民诉》第26条

(1)案件:①公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷

②因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼。《民诉法解释》第22条

(2)法院:公司住所地人民法院管辖

(十一)移送管辖

1.移送管辖的适用条件

(1)本院已经受理了案件;

(2)本院对受理的案件没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案受理该案;

(3)受移送法院对该案有管辖权。

2.不能适用移送管辖的情形

(1)受移送法院不能再行移送。

(2)两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院《民诉法解释》第36条。

(十二)指定管辖

1.指定管辖的适用情形:

(1)受移送的法院认为对受移送的案件没有管辖权。

(2)有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的。

(3)人民法院之间因管辖权发生争议,协商解决不了。《民诉法解释》第40条

2.指定裁定的影响《民诉法解释》第41条

(1)对报请上级人民法院指定管辖的案件,下级人民法院应当中止审理。

(2)文书:指定管辖的,应当作出裁定。

(3)指定管辖裁定作出前,下级人民法院对案件作出判决、裁定的,上级人民法院应当在裁定指定管辖的同时,一并撤销下级人民法院的判决、裁定。

(十三)管辖权转移《民诉》第38条

1.由下级法院向上级法院转移:可以报请上级人民法院审理。

2.由上级法院向下级法院转移

(1)条件:①确有必要,②报请其上级人民法院批准,③时间:在开庭前交下级人民法院审理《民诉法解释》第42条

(2)情形:《民诉法解释》第42条

①破产程序中有关债务人的诉讼案件;

②当事人人数众多且不方便诉讼的案件;

③最高人民法院确定的其他类型案件:环境民事公益诉讼案件。《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第6条

(3)文书:裁定将案件交下级人民法院审理。

3.管辖权转移与移送管辖的区别

(1)管辖权转移:同时转移管辖权和案件;

(2)移送管辖:移送的是案件,管辖权没有转移。

(十四)管辖权异议

1.提出异议主体:本案当事人。

(1)通常为被告。

(2)第三人(包括有独三和无独三)不能提出异议。

2.地域管辖与级别管辖均可以提异议《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第1条

3.提出异议的时间及其处理

(1)异议提出的时间:应当在提交答辩状期间提出。《民诉》第127条

注意:人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件,当事人提出管辖异议的,人民法院不予审查。《民诉法解释》第39条

(2)逾期后果:未提出管辖异议,并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权。

(3)对异议的处理:异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回异议。

第六章调解

(一)适用范围

1.调解原则:审判程序,一般都适用调解。

2.不适用的情形:《民诉法解释》第143条

(1)执行程序不适用调解。

(2)适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件。(注意:破产程序中的劳动争议纠纷、债权债务纠纷可以调解)

(3)婚姻等身份关系确认案件以及其他根据案件性质不能进行调解的案件。

(二)调解程序

1.调解的原则

(1)人民法院审理民事案件,应当根据自愿、合法的原则进行调解。当事人一方或者双方坚持不愿调解的,应当及时裁判。《民诉法解释》第145条

(2)调解不公开原则《民诉法解释》第146条

①人民法院审理民事案件,调解过程不公开,但当事人同意公开的除外。

②调解协议内容不公开,但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益,人民法院认为确有必要公开的除外。

③主持调解以及参与调解的人员,对调解过程以及调解过程中获悉的国家秘密、商业秘密、个人隐私和其他不宜公开的信息,应当保守秘密,但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。

2.调解的进行

(1)委托调解:经各方当事人同意,人民法院可以委托有关的单位或者个人对案件进行调解,达成调解协议后,人民法院应当依法予以确认。

(2)可以协议的内容

①调解协议内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许。

②调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的,人民法院应当准许。

A.当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。

B.案外人提供担保的,人民法院制作调解书应当列明担保人,并将调解书送交担保人。

C.担保人不签收调解书的,不影响调解书生效。

D.调解书确定的担保条款条件成就时,当事人申请执行的,人民法院应当依法执行。(三)调解结果

1.是否制作调解书的情形:

(1)通常来讲,调解达成协议,人民法院应当制作调解书。

(2)法定可以不制作调解书的情形:

①调解和好的离婚案件;

②调解维持收养关系的案件;

③能够即时履行的案件;

④其他不需要制作调解书的案件。

(3)协议可以不制作调解书的情形:

当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后即发生法律效力的,经人民法院审查确认后,应当记入笔录或者将调解协议附卷,并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。《民诉法解释》第151条

①当事人请求制作调解书的,人民法院审查确认后可以制作调解书送交当事人。

②当事人拒收调解书的,不影响调解协议的效力。

2.调解的生效

(1)调解书需经当事人签收后才发生法律效力的,应当以最后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。《民诉法解释》第149条

(2)未制作调解书的:调解笔录经签章后即发生法律效力

(3)调解协议上签名或者盖章后生效。当事人拒收调解书的,不影响调解协议的效力。3.不得请求法院制作判决书

(1)当事人自行和解或者调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予准许。《民诉法解释》第148条

(2)例外:

①无民事行为能力人的离婚案件,由其法定代理人进行诉讼。法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的,可根据协议内容制作判决书。

②涉外民事诉讼中,经调解双方达成协议,应当制发调解书。当事人要求发给判决书的,可以依协议的内容制作判决书送达当事人。《民诉法解释》第530条

第七章一审

(一)起诉阶段

1.具体要求:法院依职权调查

(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;

(2)有明确的被告。注意:这里是明确的被告,而非正确的被告;《民诉法解释》第209条

(3)有具体的诉讼请求和事实、理由;

(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

2.处理方式:不立案受理;立案受理。

不予受理是案件尚未受理时的处理;而驳回起诉是案件受理后的处理。

3.起诉状内容《民诉》第121条

(1)双方当事人的基本情况

(2)诉讼请求和所根据的事实与理由;

(3)证据和证据来源,证人姓名和住所。

4.起诉的效果:诉讼时效中断。

5.登记立案《民诉法解释》第208条

(1)法院接到当事人提交的民事起诉状时:

①符合规定,应当登记立案;

②对当场不能判定是否符合起诉条件的,应当接收起诉材料,并出具注明收到日期的书面凭证。

③需要补充必要相关材料的,人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后,应当在7日内决定是否立案。

④不符合起诉条件的,不予受理。

(2)立案后发现不符合起诉条件的

①通常:裁定驳回起诉。

②立案后发现本院没有管辖权的,应当将案件移送有管辖权的人民法院。《民诉法解释》第211条

(二)受理与不受理

1.一事不再理问题:不得重复起诉

(1)正在或者已经实体审理过的案件,不得另行起诉。

(2)重复起诉的判断方式:《民诉法解释》第247条

当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉,同时符合下列条件的,构成重复起诉:

①后诉与前诉的当事人相同;

②后诉与前诉的诉讼标的相同;

③后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。

当事人重复起诉的,裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉,但法律、司法解释另有规定的除外。

(3)未经过实体审理的案件,可以另行起诉:不属于重复起诉

①裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉,符合起诉条件的,人民法院应予受理。《民诉法解释》第212条

②原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后,原告以同一诉讼请求再次起诉的:《民诉法解释》第214条

注意:原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件,没有新情况、新理由,6个月内又起诉的,不予受理。

(4)允许重复起诉的案件,可以再次起诉:

①判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,原告有新情况、新理由,或者6个月后原告又起诉的,法院受理。

②赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法律效力后,因新情况、新理由,一方当事人再行起诉要求增加或者减少费用的,人民法院应作为新案受理。《民诉法解释》第218条

③裁判发生法律效力后,发生新的事实,当事人再次提起诉讼的,人民法院应当依法受理。《民诉法解释》第248条

2. 离婚的特殊规定:夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请宣告下落不明人失踪或者死亡的案件,人民法院应当受理,对下落不明人公告送达诉讼文书。《民诉法解释》第217条

3.诉讼时效规则:《民诉法解释》第219条

(1)当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。(2)受理后对方当事人提出诉讼时效抗辩,人民法院经审理认为抗辩事由成立的,判决驳回原告的诉讼请求。

注意:当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第3条

4.受理的效果:

(1)受诉人民法院依法取得对本案的审判权。

(2)法院对该案件的排他管辖权由此形成。

(3)案件的利害关系人取得了本案诉讼当事人的地位。

(三)审理前的准备阶段

1.人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。《民诉法解释》第99条

2.人民法院可以在答辩期届满后,通过组织证据交换、召集庭前会议等方式,作好审理前的准备。《民诉法解释》第224条

3.庭前会议可以包括下列内容:《民诉法解释》第225条

(1)明确原告的诉讼请求和被告的答辩意见;

(2)审查处理当事人增加、变更诉讼请求的申请和提出的反诉,以及第三人提出的与本案有关的诉讼请求;

(3)根据当事人的申请决定调查收集证据,委托鉴定,要求当事人提供证据,进行勘验,进行证据保全;

(4)组织交换证据;

(5)归纳争议焦点;

(6)进行调解。

(四)审理

1.开庭审理时,由审判长核对当事人,宣布案由,宣布审判人员、书记员名单,告知当事人有关的诉讼权利义务,询问当事人是否提出回避申请。《民诉》第137条

2.允许否认审前阶段的内容:《民诉法解释》第229条

当事人在庭审中对其在审理前的准备阶段认可的事实和证据提出不同意见的,人民法院应当责令其说明理由。必要时,可以责令其提供相应证据。人民法院应当结合当事人的诉讼能力、证据和案件的具体情况进行审查。理由成立的,可以列入争议焦点进行审理。

3.可以合并审理的情况

(1)基于同一事实发生的纠纷,当事人分别向同一人民法院起诉的,人民法院可以合并审理。《民诉法解释》第221条

(2)在案件受理后,法庭辩论结束前,原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理的,人民法院应当合并审理。《民诉法解释》第232条

(3)二审裁定撤销一审判决发回重审的案件,当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求的,可以合并审理。《民诉法解释》第251条

(4)再审裁定撤销原判决、裁定发回重审的案件,当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉,符合下列情形之一的,人民法院应当准许,合并审理:《民诉法解释》第252条

①原审未合法传唤缺席判决,影响当事人行使诉讼权利的;

②追加新的诉讼当事人的;

③诉讼标的物灭失或者发生变化致使原诉讼请求无法实现的;

④当事人申请变更、增加的诉讼请求或者提出的反诉,无法通过另诉解决的。

(五)撤诉

1.撤诉的主体

(1)撤诉的主体是原告。撤诉的原告是指“诉”中的原告。《民诉法解释》第236条(2)原告的法定代理人不需要特别授权就能够撤诉,但委托代理人撤诉必须要特别授权。《民诉法解释》第235条

2.申请撤诉的要点

(1)撤诉的时间:案件受理后,判决宣告前。

(2)是否准许,由人民法院裁定。

3.视为撤诉的条件

(1)未预交案件受理费。原告应当预交而未预交案件受理费,人民法院应当通知其预交,通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获批准而仍不预交的,裁定按撤诉处理。《民诉法解释》第213条

(2)经传票传唤无正当理由不到庭或未经法庭许可退庭。

4.不准许撤诉的情况:

①当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件,如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的,人民法院可以不准许撤诉或者不按撤诉处理。《民诉法解释》第238条

②法庭辩论终结后原告申请撤诉,被告不同意的,人民法院可以不予准许。《民诉法解释》第238条

5.撤诉的效果:

(1)其他的诉,继续进行

①本诉原告撤诉,有独三之诉继续进行。《民诉法解释》第237条

②准许本诉原告撤诉的,应当对反诉继续审理。《民诉法解释》第239条

(2)一审撤诉后:原告可以再次起诉。《民诉法解释》第214条

(3)二审或者再审中撤回起诉的:不得重复起诉。《民诉法解释》第338、410条

(六)缺席判决

1.对原告的缺席判决:

①被告提起反诉时,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的。

②原告申请撤诉的,人民法院裁定不准许撤诉的,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的。

2.对被告的缺席判决:

①被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的。

②无民事行为能力的当事人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭,属于被告方的,缺席判决。必要时,人民法院可以拘传其到庭。《民诉法解释》第235条

3.对无独三的缺席判决:

无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,不影响案件的审理。《民诉法解释》第240条

(七)审理阻碍

1.延期审理的情形:

(1)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;

(2)当事人临时提出回避申请的;

(3)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(4)其他应当延期的情形。

2.诉讼中止的情形:

(1)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(2)一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;(3)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;(4)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;(5)本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的;(6)其他应当中止诉讼的情形。3.诉讼终结的情形:

(1)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;

(2)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(3)离婚案件一方当事人死亡的;(4)追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。

4.适用文书

(1)延期审理:决定书。

(2)诉讼中止和诉讼终结:裁定书。

(八)裁判

1.判决与裁定的效力

(1)形式:

①判决:必须书面。

②裁定:通常书面,允许口头(但需要记入笔录)。

(2)内容:

①判决:实体。

②裁定:通常处理程序,少数涉及实体。

(3)约束对象:

①判决对社会有效力:如将案外人的汽车错判给了原告。

②裁定对社会通常没有效力。

(4)执行力:需要有给付内容

2. 公众有查阅裁判权《民诉》第156条

(1)查阅主体:公众

(2)查阅对象:发生法律效力的判决书、裁定书

(3)不得查阅:涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的内容除外

3. 判决的特殊规定

(1)公开宣告判决。

(2)当庭宣判的,应当在十日内发送判决书;定期宣判的,宣判后立即发给判决书。

①除当事人当庭要求邮寄发送裁判文书的外,人民法院应当告知当事人或者诉讼代理人领取

民事诉讼法司法解释

司法解释 在1991年现行《民事诉讼法》颁布之后,最高人民法院出台了大量的与民事诉讼法有关的司法解释,其中重要的司法解释有: 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见(1992年7月14日最高人民法院审判委员会第528次会议讨论通过)法发〔1992〕22号(以下简称《民诉若干意见》); 最高人民法院关于人民院执行工作若干问题的规定(试行)(1998年6月11日最高人民法院审判委员会第992次会议通过自1998年7月18日起施行)法释〔1998〕15号(以下简称《执行规定》); 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2001年12月6日最高人民法院审判委员会第1201次会议通过2001年12月21日公布自2002年4月1日起施行)(以下简称《证据规定》); 最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定(2003年7月4日最高人民法院审判委员会第1280次会议通过2003年9月10日公布自2003年12月1日起施行(以下简称《简易程序规定》); 最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定(2004年8月18日最高人民法院审判委员会第1321次会议通过)(以下简称《民事调解规定》); 其他比较重要的司法解释有: 最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行《中华人民共和国民事诉讼法》的若干规定(1994年12月22日发布) 最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答(1993年6月15日最高人民法院审判委员会第579次会议讨论通过) 最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释(1998年7月14日最高人民法院审判委员会第1002次会议通过自1998年9月15日起施行) 最高人民法院关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定(1993年11月16日最高人民法院审判委员会第602次会议讨论通过) 最高人民法院关于经济纠纷案件适用简易程序开庭审理的若干规定之一(1993年11月16日最高人民法院审判委员会第602次会议讨论通过) 最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定(1998年6月19日最高人民法院审判委员会第995次会议通过自1998年7月11日起施行)

民事诉讼法-试题及答案

专升本《民事诉讼法》 一、单项选择题(本大题共20小题,每小题1分,共20分) 1.在民事诉讼中,诉讼当事人不包括()。 A.原告 B.被告 C.第三人 D.法院 2.人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的()。 A.三日内作出决定B.五日内作出决定 C.七日内作出决定D.十日内作出决定 3.当事人对管辖权有异议的,应当() A.在案件受理时提出B.在提交答辩状期间提出 C.在案件开始审理前提出D.在法庭辩论终结前提出 4.诉讼标的同一种类的共同诉讼,称为()。 A.必要的共同诉讼 B.普通的共同诉讼 C.积极的共同诉讼D.消极的共同诉讼 5.必须有委托人特别授权才能代理的事项不包括()。 A.提供证据 B.进行和解 C.提起反诉D.提起上诉 6.适用特别程序审理的案件不包括()。 A.选民资格案件B.宣告公民失踪案件 C.认定财产无主案件 D.债务催偿案件 7.凡是知道案件情况的单位和个人都有义务出庭作证,但是()。 A.未成年人不能作证B.有重大生理缺陷的人不能作证 C.与案件有利害关系的人不能作证D.不能正确表达意志的人不能作证 8.民事诉讼法规定,在国内民事诉讼中适用公告送达的,自公告发出之日起() A.经过十日即视为送达 B.经过十五日即视为送达 C.经过三十日即视为送达D.经过六十日即视为送达 9.人民法院适用简易程序审理案件,应当在立案之日起()。 A.两个月内审结B.三个月内审结 C.六个月内审结D.一年内审结 10.民事诉讼法规定,当事人申请再审,应当在判决.裁定发生法律效力后()。 A.三个月内提出B.半年内提出 C.一年内提出D.两年内提出 11.两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,如果原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉,由何地法院管辖( ) A.被告所选择的人民法院 B.最先立案的人民法院 C.最高人民法院确定的人民法院D.被告经常居住地人民法院12.债权人申请支付令,由哪个法院管辖。() A.中级人民法院B.债权人住所地的基层人民法院 C.标的物所在地人民法院 D.债务人住所地的基层人民法院 13.12岁小童甲在学校不慎将同学乙眼睛弄伤,双方父母因赔偿问题诉至法院。请问本案如何确定当事人() A.乙为原告;甲为被告 B.乙父母为原告;甲父母为被告 C.乙父母为原告;甲为被告D.乙为原告;甲父母为被告 14.下列哪种诉讼文书不适用留置送达() A.判决书B.裁定书 C.决定D.调解书 15.甲、乙两公司发生债务纠纷,甲公司向人民法院申请诉前保全,查封了已公司运输汽车一辆。但甲公司在法定期间内却未对乙公司起诉,并且因保全给乙公司造成经济损失5万元。依照民诉法,已公司应如何处理() A.向采取诉前保全的法院申请解除保全 B.向采取诉前保全的法院的上一级法院申请解除保全 C.向采取诉前保全的法院起诉要求甲公司予以赔偿 D.向采取诉前保全的法院的上一级法院提起诉讼要求甲公司予以赔偿 16.夏麦(男)与程黎芳(女)结婚半年,因性格不合经常发生争吵,直至打架、分居。程黎芳遂向人民法院起诉要求离婚,某县法院进行判决准许离婚,并在判决中对家庭财产进行了分割处理,夏.程二人在法定期限内均未上诉。两个月后,程黎若想起她的一件祖传玉器被夏麦占有,该玉器系程黎芳结婚后其父所赠,后来程黎芳给了夏麦。程黎芳在诉讼过程中未提及玉器之事,法院判决也未涉及此物。程黎芳如想要回玉器,可以()。 A.上诉 B.申诉 C.申请再审 D.另行起诉 17.王华向李可借用房屋一间,因借用期间房屋起火,烧毁房屋及屋内财产,李可诉至法院要求王华赔偿损失。法院受理后,在开庭前一天李可突然心脏病发作住院,医治无效于第二日死亡,法院裁定中止诉讼。事隔一个月,李可之子李斌申请要求参加诉讼,问此时法院应如何处理() A.撤销原中止诉讼裁定,恢复原诉讼程序 B.准许李斌要求继续诉讼,不必撤销原中止诉讼裁定 C.裁定终结原诉讼,以李斌为原告另行进行诉讼 D.驳回李斌之请求 18.承租人甲、乙、丙、丁与同一房屋出租人戊发生房屋租赁纠纷,人民法院经当事人同意,将该案按普通共同诉讼合并审理,并作出了一审判决,现甲、乙就该一审判决欲提出上诉,而丙、丁没有就此上诉。对此,下列哪一说法是正确的() A.甲.乙有权提起上诉,但必须强制追加丙.丁为上诉人 B.甲.乙有权提起上诉,不能追加丙.丁为上诉人

民事诉讼法期末考试复习

民事诉讼法期末考试复习资料 一、名词解释 1、民事诉讼:法院在当事人及其他诉讼参与人参加下,审理和解决民事案件的活动,以及因此而产生的诉讼法律关系的总和。 2、两审终审:一个民事案件,经过两级人民法院审判即终结诉讼的审级制度。 3、专属管辖:法律规定的某些民事案件专由特定的法院管辖,其他法院均无管辖权。此类管辖具有独占性和排它性。 4、移送管辖:人民法院对已经受理的案件,发现自己无管辖权,从而将案件移送给有管辖权的人民法院审理。 5、当事人:因认为自己的民事权益受到侵害或与人发生民事权利义务争议,以自己的名义向法院起诉,并受法院裁判约束的利害关系人。 6、诉讼行为能力:以自己行为的参加诉讼活动,行使诉讼权利、履行诉讼义务的能力或资格。 7、诉讼代表人:一方当事人人数众多的诉讼中,依法律规定产生的代表众多当事人进行诉讼活动的人。其本身也是当事人。 8、诉讼标的:诉讼中,当事人之间发生争议的要求法院裁判的实体法律关系,也指当事人的实体权利请求。 9、举证责任倒置:特殊情况下,提出事实主张的当事人不负举证责任,而由对方当事人负举证责任,即提供证据证明事实主张不能成立。 10、民事诉讼强制措施:人民法院依法可对妨害民事诉讼的行为人所采取的强制手段或处罚手段,目的在于保障审判活动顺利进行。 11、缺席判决:缺席判决相对于对席判决而言,指法院开庭审理时,在一方当事人未到庭的情况下依法进行的判决。 12、执行根据:当事人据以申请,人民法院据以执行的,具有执行内容的生效法律文书。 13、执行回转:执行完毕后,因执行根据即据以执行的法律文书被撤销,人民法院采取措施,将财产恢复到执行前状况的情形。 14、司法协助:两国法院之间根据本国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠的原则,相互承认和执行法院的判决或仲裁机构裁决,相互代为送达诉讼文书,调查取证以及其他诉讼行为等活动的总称。 15、民事程序法:是国家权力机关制定的预防和解决民事纠纷适用的方法性法律,是由诸多法律组成的法律体系。 16.既判力:是指生效民事判决所裁判的诉讼标的对双方当事人和法院所具有的强制性通用力。 17、民事案件的管辖,是指各级人民法院之间以及同级人民法院之间,受理第一审民事案件的分工和权限。 18原告,是指因民事使权利义务发生争议,以自己的名义向人民法院提起民事诉讼,并引起诉讼程序发生的人。 19、证明责任是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张,有提供证据,加以证明的责任和在无法证明时,要承担的败诉责任。 20、民事主管,是指人民法院受理和解决民事、经济案件的职权范围,也就是人民法院与其他国家机关、群众组织处理民事、经济纠纷的分工。 21.上诉,是指当事人对第一审人民法院未发生法律效力的判决、裁定不服,在法定期限内要求上一级人民法院对案件进行审理的诉讼行为。

2013年民事诉讼法司考真题及详解

2013年民事诉讼法司考真题及详解

2013 17、根据2012年修改的《民事诉讼法》,关于公益诉讼的表述,下列哪一选项是错误的?【2013-35】() A.公益诉讼规则的设立,体现了依法治国的法治理念 B.公益诉讼的起诉主体只限于法律授权的机关或团体 C.公益诉讼规则的设立,有利于保障我国经济社会全面协调发展 D.公益诉讼的提起必须以存在实际损害为前提 【正确答案】 D 【答案解析】本题考核公益诉讼。《民事诉讼法》第55条规定,对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为,法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。 选项A说法正确。依法治国,就是广大人民群众在党的领导下,依照宪法和法律的规定,通过各种途径和形式管理国家事务,管理经济文化事业,管理社会事务,保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主的制度化、法律化,使这种制度和法律不因领导人的改变而改变,不因领导人看法和注意力的改变而改变。公益诉讼规则的设立,体现了依法治国的法治理念。 选项B说法正确。公益诉讼的起诉主体只限于法律规定的机关和有关组织。 选项C说法正确,选项D说法错误。建立公益诉讼制度是为了保护公共利益或者恢复、补偿受到减损的公益利益,或者是虽然没有公共利益受到侵害或减损的事实,但是有一定的法律秩序和道德秩序需要诉讼保护时,都可以提起公益诉讼。因此,公益诉讼规则的设立,

有利于保障我国经济社会全面协调发展;公益诉讼的提起不以存在实际损害为前提。 18、执法为民是社会主义法治的本质要求,据此,法院和法官应在民事审判中遵守诉讼程序,履行释明义务。下列哪一审判行为符合执法为民的要求?【2013-36】() A.在李某诉赵某的欠款纠纷中,法官向赵某释明诉讼时效,建议赵某提出诉讼时效抗辩 B.在张某追索赡养费的案件中,法官依职权作出先予执行裁定 C.在杜某诉阎某的离婚案件中,法官向当事人释明可以同时提出离婚损害赔偿 D.在罗某诉华兴公司房屋买卖合同纠纷中,法官主动走访现场,进行勘察,并据此支持了罗某的请求 【正确答案】 C 【答案解析】本题考核对执法为民与法官释明义务的理解。 选项A错误。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第3条规定,当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。 选项B错误。根据《民事诉讼法》第106条的规定,先予执行必须依申请进行,法院不能依职权作出。 选项D错误。《民事诉讼法》第64条规定,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序,全面地、客观地审查核实证据。据此可知,当事人应当对自己提出的主张提供证据,法院不应当主动介入案件事实的调查,否则会丧失中立性。

民事诉讼法司法解释2017

民事诉讼法司法解释2017 民事诉讼法司法解释在2015年2月4号正式实施,具有几大亮点。接下来让我们来看看民事诉讼法2017司法解释有什么新的改变。 目录 一、管辖 二、回避 三、诉讼参加人 四、证据 五、期间和送达 六、调解 七、保全和先予执行 八、对妨害民事诉讼的强制措施 九、诉讼费用 十、第一审普通程序 十一、简易程序 十二、简易程序中的小额诉讼 十三、公益诉讼 十四、第三人撤销之诉 十五、执行异议之诉 十六、第二审程序 十七、特别程序 十八、审判监督程序 十九、督促程序

二十、公示催告程序 二十一、执行程序 二十二、涉外民事诉讼程序的特别规定 二十三、附则 2012年8月31日,第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议审议通 过了《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》。根据修改后的民事诉讼法,结合人民法院民事审判和执行工作实际,制定本解释。 一、管辖 第一条民事诉讼法第十八条第一项规定的重大涉外案件,包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件,或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。 第二条专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人 民法院管辖。 海事、海商案件由海事法院管辖。 第三条公民的住所地是指公民的户籍所在地,法人或者其他组织的住所地是指法人 或者其他组织的主要办事机构所在地。 法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的,法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。 第四条公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方,但公民住院就医的地方除外。 第五条对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼,由被告注册登记地 人民法院管辖。没有注册登记,几个被告又不在同一辖区的,被告住所地的人民法院都有管辖权。 第六条被告被注销户籍的,依照民事诉讼法第二十二条规定确定管辖;原告、被告均 被注销户籍的,由被告居住地人民法院管辖。 第七条当事人的户籍迁出后尚未落户,有经常居住地的,由该地人民法院管辖;没有 经常居住地的,由其原户籍所在地人民法院管辖。

民事诉讼法试题及答案

题有4个选项,其中只有一个是正确的,请将正确答案的序号填 在括号内。每小题2分,共20 分。) 1、在生效判决执行过程中,被 执行人向人民法院提供担保,并 经申请执行人同意的,人民法院 可以(B)。 A.裁定暂缓执行B.决定暂缓 执行 C.裁定中止执行D.决定中止 执行 2、外国法院对中华人民共和国 公民、法人和其他组织的民事诉 讼权利加以限制的,中华人民共 和国对该国公民、企业和组织的 民事诉讼权利实行(B )。 A.平等原则B.对等原则C.互 惠原则D.互利原则 3、某甲向人民法院起诉请求解 除与某乙之间的收养关系,一审

法院判决不准解除。某甲不服一 审法院判决,向上一级法院提起 了上诉,在上诉后的第5天,某 甲死于车祸。此案应如何处理(C ) A.由一审人民法院终结诉讼 B.由一审人民法院驳回上诉 C.由二审人民法院终结诉讼 D.由二审人民法院驳回上诉 4、李某于6月10日接到判决书, 6月15日当事人所在地发生水 灾,交通断绝,6月23日方消除 障碍。6月24日当事人向人民法 院申请顺延上诉期限,经法院审 查,决定准许,顺延后的上诉期 限应截止到(C)。 A.7月1日B.7月2日C.7 月3日D.7月4日6、当事人在再审程序中提供新的证据的,应当在(A)提出。 A.申请再审时B.再审审理时 C.再审审理前D.再审判决前

7、下列哪种案件的生效判决、裁定,当事人可以申请再审(A)A.对不予受理、驳回起诉的裁定 B.解除婚姻关系的判决 C.依照再审程序审理后维持原判的案件 D.按照公示催告程序审理的案件 8、当事人、法定代理人可以委托(B )作为诉讼代理人。A.一至三人B.一至二人C.二至三人D.三人 9、在认定财产无主案件中,公告期间有人对财产提出请求,人民法院应当(C)。 A.裁定中止原特别程序B.按再审程序审理 C.裁定终结特别程序,告知申请人另行起诉 D.重新立案,和原案合并审理

民事诉讼法期末含答案

厦门大学网络教育2017-2018学年第一学期 《民事诉讼法》课程复习题 一、单项选择题 1.2013年2月甲和乙签订买卖钢材的合同,合同约定甲在一个星期之内交钢材给乙,乙在甲交付钢材三日内支付2000块钱给甲,甲依约完成交付,乙仅支付1000块给甲,甲几次三番找乙要钱,乙置之不理,甲无奈于4月15日向法院提起诉讼,要求乙支付剩余1000元,下列说法正确的是?(C) A.本案的诉讼标的物是钢材 B.本案的诉讼请求是欠款合同法律关系 C.本案的诉讼标的是买卖合同法律关系 D.本案是变更之诉 2.关于民事诉讼基本原则的表述,下列哪一选项是正确的?(C) A.外国人在我国进行民事诉讼时,与中国人享有同等的诉讼权利义务,体现了当事人诉讼权利平等原则 B.法院未根据当事人的自认进行事实认定,违背了处分原则 C.当事人主张的法律关系与法院根据案件事实作出的认定不一致时,根据处分原则,当事人可以变更诉讼请求 D.环保组织向法院提起公益诉讼,体现了支持起诉原则 3.关于人民检察院法律监督原则,说法正确的是:(A) A.人民检察院仅有权对审判活动实行法律监督 B.人民检察院有权对民事执行活动实行法律监督 C.人民检察院有权对损害国家利益、社会公共利益和个人利益的调解书进行监督 D.人民检察院对民事诉讼监督仅限于事后的抗诉方式 4.韩明和韩亮兄弟二人,住在前后院,韩明想在屋后建牲畜间,韩亮认为,自己出门就看见牲畜,会影响到自己的风水,并且会有难闻的气味。其与韩明商量未果后,向法院起诉,请求法院禁止韩明的行为。下列说法正确的是:(B) A.该诉讼是形成之诉 B.该诉讼是给付之诉 C.该诉讼是确认之诉 D.该诉讼是变更之诉 5.根据民事诉讼法的相关规定,下列关于协议管辖不正确的是:(A) A.协议管辖适用于财产权益纠纷 B.协议管辖只能采用书面形式 C.协议管辖只能选择法律规定的与合同关系密切的五个联系地 D.协议管辖不能违反级别管辖和专属管辖的规定 6.M县法院依法受理甲乙的合同纠纷,在审理过程中,需要送达法律文书,关于法律文书的送达,法院下列做法中错误的是?(A) A.甲出差不在家,法院将开庭通知书直接交给甲的妻子 B.经乙同意,法院将判决书通过电子邮件发送给乙 C.甲不服判决,拒绝接受判决书,送达人将判决书放在甲家中,采用录像方式记录送达过程 D.乙下落不明,法院发出60日的公告送达开庭通知书 7.刘老汉一生没有儿女,为了老有所依,在自己50岁时从福利院抱养了一名男童取名刘小小。待刘小小成家后,开始嫌弃生活不能自理的刘老汉。刘老汉不得已向W县法院起诉,要求解除与刘小小的收养关系,并要求刘小小赔偿自己辛苦费20万元。W县法院

2002-2011年司法考试民事诉讼法历年真题解析——单项选择题

2002-2011年司法考试民事诉讼法历年真题解析——单项选择题(2011年) 35.关于民事诉讼法的性质,下列哪一说法是正确的?()(2011年卷三单选第35题) A.根据其调整的社会关系,民事诉讼法是程序法 B.根据其在法律体系中的地位,民事诉讼法是程序法 C.根据其规定的内容,民事诉讼法是程序法 D.根据公法与私法的划分标准,民事诉讼法是程序法 【答案】C 【考点】民事诉讼法的性质 【解析】选项A错误。从民事诉讼法调整的社会关系看,民事诉讼法是部门法。 选项B错误。从民事诉讼法在我国社会主义法律体系中的地位看,民事诉讼法是基本法。 选项C正确,选项D错误。从民事诉讼法的内容看,民事诉讼法是程序法。 36.关于民事仲裁与民事诉讼的区别,下列哪一选项是正确的?()(2011年卷三单选第36题) A.具有给付内容的生效判决书都具有执行力,具有给付内容的生效裁决书没有执行力 B.诉讼中当事人可以申请财产保全,在仲裁中不可以申请财产保全 C.仲裁不需对案件进行开庭审理,诉讼原则上要对案件进行开庭审理 D.仲裁机构是民间组织,法院是国家机关 【答案】D 【考点】民事仲裁与民事诉讼的区别 【解析】选项A错误。《仲裁法》第六十二条规定,当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。据此可知,具有给付内容的生效裁决书也具有执行力。 选项B错误。《仲裁法》第二十八条规定,一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因,可能使裁决不能执行或者难以执行的,可以申请财产保全。当事人申请财产保全的,仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。据此可知,在仲裁中,也可以申请财产保全。 选项C错误。《仲裁法》第三十九条规定,仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。据此可知,仲裁原则上也是应当开庭审理。

民事诉讼法名词解释

民事诉讼法 第三人的概念:民事诉讼中的第三人,是对他人之间争议的诉讼标的具有独立请求权或者虽无独立请求权,但案件处理结果同其有法律上的利害关系,因而参加到已经开始的诉讼程序中来的人。第三人的种类:民事诉讼法将第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。有独立请求权的第三人应该具备的条件:1、对他人之间争议的诉讼标的,有部份或全部的独立请求权。2、他人的诉讼业已经开始,正在进行。3、以本诉的双方当事人为共同被告。 诉讼代理人:是指根据法律的规定或者当事人的授权,以当事人的名义,保护该当事人的合法权益,代理实施诉讼行为,参加诉讼的人。 撤诉:是指人民法院受理案件后宣布判决前,原告申请撤回起诉的行为。 民事诉讼:是指代表国家行使审判权的法院和诉讼参加人以及其他诉讼参与人,为审理和解决民事、经济纠纷依法进行的活动,以及在这些活动中依法产生的各种诉讼法律关系的总称。 法定期间:指民事诉讼法明确规定的进行某种诉讼行为的期间 裁定:人民法院在审理民事、经济案件或民事执行的过程中,对于所发生的程序问题所作的认定。 延期审理:是指法院开庭审理后,或者在开庭审理过程中,出现某种特殊情况而影响了案件的审理,而决定在另外日期进行审理的诉讼行为。 缺席审判:是相对对席审判而言的,指在法庭审理时,一方当事人未到庭情况下,法院依法作出的判决。 法院调解:法院调解,是指在人民法院审判人员的主持下,双方当事人就民事权益争议自愿、平等地进行协商,以达成协议,解决纠纷的活动。 二、问答题: 1、试述民事裁定与民事判决的区别:两者的相同点在于二者均是人民法院在审理案件时所作出的认定,而且判决书和裁定书不仅在内容上,即使在写法上也基本相同,并且发生法律效力后,都具有强制力和不可争辨力。不同点在于:①解决的问题不同;②作出的时间及依据不同;③它们采取的形式不完全相同;④上诉范围和上诉期限不同;⑤法律效力不完全相同。 2、不公开审理的民事案件。 答:①涉及国家秘密的民事案件;②涉及个人隐私的民事案件;③当事人申请不公开审理的离婚和涉及商业秘密的案件。 3、调解原则的含义:依法调解就是依照法律的规定进行调解工作。民事诉讼法规定:“人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成,应当及时判决。” 5、简述拘传及其适用的条件:适用拘传必须同时具备三个条件: ①被拘传的对象必须是法律规定或人民法院认为必须到庭的被告; ②必须是经过人民法院用传票两次传唤;③必须是被告人经两次传票传唤后无正当理由拒不到庭。 简述上诉必须具备的条件:1、上诉人必须是依法享有上诉权或可以行使上诉权的人;2、上诉的对象必须是依法准许上诉的判决、裁定;3、上诉必须在法定的期限内进行(判决是15天,裁定是10天);4、上诉应当递交上诉状。 民事诉讼法重点解读 1、依法调解原则:调解原则是讲法院审理民事案件应当根据自愿合法的原则进行调解,调解不成及时判决。法院办案时能调解的尽量调解。 2、不公开审理的民事案件:不宜公开审判的案件有以下几种:一是涉及国家机密的案件。二是涉及个人隐私的案件。三是离婚案件和涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。 3、处分原则:是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。处分原则在刑事诉讼中有几个体现:(1)诉讼只能应当事人起诉而开始,应当事人撤消诉讼时结束。(2)诉讼请求范围由当事人自行决定,法官不允许做出当事人请求之外做出的判决。(3)当事人在诉讼中可以变更、撤回、追加诉讼请求。(4)原告可以放弃诉讼请求被告可以承认原告的请求,双方可以和解。 4、辩论原则:是指在人民法院主持下,当事人有权就案件事实和争议问题,各自陈述自己的主张和根据互相反驳答辩,以维护自己的合法权益。辩论原则有以下几个内容:(一)辩论权归属于双方当事人,其它的诉讼参与人不具有辩论权。(二)辩论的范围包括案件的实体和程序两个方面。(三)辩论原则只适用于诉讼程序,对于非诉程序、执行程序不适用辩论原则。(四)辩论方式有口头和书面两种 5、支持起诉原则:机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为,可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。 6、管辖异议:管辖权异议,是指当事人向受案法院管辖案件提出不同意见权的行为。 7、级别管辖:级别管辖是指按照一定的标准,划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。(一)基层人民法院管辖的第一审民事案件,但本法另有规定的除外。(二)中级人民法院管辖的第一审民事案件。有三类:1、重大的涉外案件。2、在本辖区有重大影响的案件。3、最高法院确定由中级法院管辖的案件。(三)高级人民法院管辖的第一审民事案件。管辖在本辖区内有重大影响的第一审民事案件。(四)最高法院管辖的第一审民事案件。有两类:一类是在全国有重大影响的案件,另一类是认为应当由本院审理的案件 8、地域管辖:普通地域管辖通行做法是实行“原告就被告”的原则,即以被告所在地作为确定管辖标准;特殊地域管辖通常指主要不是以被告所在地,而是以引起诉讼的法律事实的所在地,诉讼标的所在地为标准确定诉讼的管辖法院:1、因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。2、因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地,包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。 9、专属管辖:专属管辖是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖.1、因不动产纠纷提起的诉讼,专属不动产所在地人民法院管辖2、因港口作业发生纠纷提起的诉讼,专属港口所在地人民法院管辖3、因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖。 10、共同管辖:是指法律规定两个或两个以上的法院对某类诉讼都有管辖权。 选择管辖:是指两个以上的法院对诉讼都有管辖权时,当事人可以选择其中一个提起诉讼。 11、协议管辖是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后,以书面方式约定管辖法院。《民事诉讼法》第25条规定:“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别 12、当事人的类型:公民、法人、其他组织 13、当事人的诉讼权利能力和诉讼行为能力 诉讼代表人:是指为了便于进行诉讼,由人数众多的一方当事人推选出来或者商定产生的,以自己名义参加诉讼,从而维护全体当事人和自身利益的人。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力,但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求,进行和解,必须经被代表的当事人同意。 法定代理人:是指按照法律规定行使代理权的人。 委托代理人:委托诉讼代理人只能在被代理人授权的范围内实施诉讼代理行为。委托代理人的授权范围内进行的诉讼行为,与当事人自己的诉讼行为在法律上有同等的效力。 20、下列案件在调解协议达成后,人民法院可以不制作调解书:1.和好的离婚案件2.维持收养关系的案件3.即时履行的案件4.不需要制作调解书的案件。 21、法院调解的效力:1、终了诉讼程序2、确认权利义务关系3、不得再行起诉4、不得提起上诉5、具有强制执行效力。 22、诉前保全的概念:是指在诉讼程序开始之前,人民法院对于可能因一方利害关系人的行为或者其它原因,使另一方利害关系人的权利不能实现或者难以实现的情况,根据该利害关系人的申请,对对方一定范围的财产或者有关争议的财产,作出裁定,采取强制措施、限制其处分的一种法律行为和法律制度。 23、诉前保全的条件:1、一方利害关系人与对方发生了财产权益争议,具有给付内容,有实际可能因对方的行为或其他原因,将造成难以弥补的损害2、确因情况紧急,来不及等到起诉后申请诉讼保全3、申请人必须提供与保全财产数额相当的可靠担保4、申请人须向保全财产所在地或者有管辖权的人民法院提出书面申请。24、先予执行的条件:1、必须是追索赡养费、扶养费、抚恤金、医疗费用的。追索劳动报酬的。因情况紧急需要先予执行的这三类案件 2、必须在法院立案后,作出终审判决、裁定或调解之前3、双方当事人之间的权利和义务关系必须明确4、义务人必须有现实的给付能力5、权利人一方,必须确因生活或生产经营上的急需,真是情况紧急、迫不及待。以上五个条件,缺一不可,只有全部具备,才能适用先予执行。 25、妨害民事诉讼行为的种类:1、人民法院对必须到庭的被告,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭的2、违反法庭规则,哄闹、冲击法庭,侮辱、诽谤、威胁、殴打审判人员,严重扰乱法庭秩序3、伪造、毁灭重要证据,妨碍人民法院审理案件的4、以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的5、隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产,或者已被清点并责令其保管的财产,转移已被冻结的财产的6、对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人,进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的7、以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的8、拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的9、有义务协助调查、执行的单位拒绝履行协助义务的。 26、强制措施的种类:拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留 27、诉的种类:诉一般分为三种:(一)确认之诉。当事人请求法院确认一定的法律关系是否存在以及其内容如何的诉讼。(二)给付之诉。一方当事人请求法院判令对方履行一定的给付义务,如物的给付、行为的给付。(三)变更之诉。变更之诉是指当事人请求法院依法裁判改变或消灭一种法律关系。 28、反诉的概念:是在开始的民事诉讼程序中,本诉的被告以原告为被告,向法院提出的一种独立的反请求。反诉的条件:1、要以本诉存在为前提2、提起的反诉要与本诉有牵连,反诉和本诉的诉讼请求或者诉讼理由要基于同一事实或者同一法律关系3、反诉必

《民事诉讼法》试题及答案

《民事诉讼法》试题及答案(A)作者:蔡全义*宪丰 一、单选题(共10小题,每小题有4个选项,其中只有一个是正确的,请将正确答案的序号填在括号内。每小题2分,共20分。) 1、在生效判决执行过程中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以( B )。 A.裁定暂缓执行B.决定暂缓执行 C.裁定中止执行D.决定中止执行 2、外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的,中华人民共和国对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利实行(B )。A.平等原则 B.对等原 则 C.互惠原则 D.互利原则 3、某甲向人民法院起诉请求解除与某乙之间的收养关系,一审法院判决不准解除。某甲不服一审法院判决,向上一级法院提起了上诉,在上诉后的第5天,某甲死于车祸。此案应如何处理?( C ) A.由一审人民法院终结诉 讼 B.由一审人民法院驳回上诉 C.由二审人民法院终结诉 讼 D.由二审人民法院驳回上诉 4、李某于6月10日接到判决书,6月15日当事人所在地发生水灾,交通断绝,6月23日方消除障碍。6月24日当事人向人民法院申请顺延上诉期限,经法院审查,决定准许,顺延后的上诉期限应截止到(C )。 A.7月1日 B.7月2日C.7月3日 D.7月4日 5、当事人向人民法院申请保全证据,不得迟于举证期限届满前(A )。 A.七日B.六日C.五日D.十四日 6、当事人在再审程序中提供新的证据的,应当在(A )提出。A.申请再审时B.再 审审理时 C.再审审理前D.再 审判决前 7、下列哪种案件的生效判决、 裁定,当事人可以申请再审?( A ) A.对不予受理、驳回起诉的裁 定 B.解除婚姻关系的判决 C.依照再审程序审理后维持原 判的案件 D.按照公示催告程序审理的案 件 8、当事人、法定代理人可以委 托(B )作为诉讼代理人。 A.一至三人 B.一至二人 C.二至三人D.三人 9、在认定财产无主案件中,公 告期间有人对财产提出请求,人 民法院应当( C )。 A.裁定中止原特别程 序 B.按再审程序审理 C.裁定终结特别程序,告知申 请人另行起诉 D.重新立案,和原案合并审理 10、简易程序的审理期限为( B )。 A.三个月,可以延长 B.三 个月,不得延长 C.六个月,不得延长 D.六 个月,可以延长 二、多项选择题(共10小题, 每小题有4个选项,其中只有两 个或两个以上选项是正确答案, 请将正确答案的序号填在题后 的括号内。每小题2分,共20 分。) 1、下列对妨害民事诉讼的强制 措施,应当用决定书的是( C D )。 A.训诫B.拘传C.罚 款D.拘留 2、甲公司与乙公司货款纠纷一 案,经人民法院主持调解,双方 达成调解协议,乙公司应当在调 解书生效后7日内向甲公司支付 所拖欠的货款210万元,其余责 任互相不再追究。该调解书经过 双方签收后,即产生以下法律效 力(A C D)。 A.甲公司与乙公司之间的货款 纠纷消灭 B.甲公司与乙公司的买卖关系 消灭 C.任何一方当事人不得反悔, 就该货款纠纷再行起诉 D.乙公司拒绝支付210万元货 款时,甲公司有权申请法院强制 执行 3、赵亚委托陈律师向区法院起 诉与其在德国留学多年不回的 中国籍丈夫王利离婚,王利委托 江律师代为诉讼与接受诉讼文 书。在诉讼过程中,区法院可以 适用(A D )的方式,向王利送 达诉讼文书。 A.向王利的代理人江律师送 达 B.向赵亚的代理人陈律师送达, 并转交王利 C.向赵亚送达并转交王利 D.由中国驻德国使、领馆代为 送达 4、审判监督程序的提起,不可 以基于( B D )。 A.当事人申请再审B.各 级人民法院院长直接决定再审 C.最高人民检察院对各级人民 法院的生效裁判提出抗诉 D.地方各级人民检察院对同级 人民法院的生效裁判提出抗诉 5、债权人不应向(A B D ) 申请宣告债务人破产还债。 A.破产财产所在地法院B.债 务人主管部门所在地法院 C.债务人所在地法院D.债 权人会议与清算组依照法律规 定约定的法院 6、邵阳地区甲县某工厂排出的 工业废水流向乙县污染乙县农 户A承包的农田、鱼塘,造成农 作物和鱼的死亡,A可以在( B C )法院起诉。 A.由中级人民法院指定B.甲 县人民法院 C.乙县人民法院D.邵 阳地区中级人民法院 7、当事人对人民法院委托的鉴 定部门作出的鉴定结论有异议 申请重新鉴定,提出证据证明存 在下列情况之一的,人民法院应 予准许:(A B C D )。 A.鉴定机构或者鉴定人员不具 备相关的鉴定资格的 B.鉴定程序严重违法的 C.鉴定结论证明显依据不足的 D.经过质证认定不能作为证据 使用的其他情形 8、人民法院就数个证据对同一 事实的证明力,可以依照下列原 则认定:(B C)。 A.实物证据的证明力一般大于 言词证据 B.原始证据的证明力一般大于 传来证据 C.直接证据的证明力一般大于 间接证据 D.本证的证明力一般大于反证 9、下列事实,当事人无需举证 证明:(B C D )。 A.关于回避的事实 B.自 然规律及定理 C.众所周知的事实 D.已 为有效公证文书所证明的事实 10、根据《民事诉讼法》规定, 人民法院适用普通程序审理的 案件,应当在立案之日起6个月 内审结,这6个月的计算不包括 ( B C)。 A.调解书、判决送达的期 间B.公告期间 C.审理当事人提出的管辖权异 议的期间 D.法院主动调查取证的期间 三、判断分析题。(判断正误, 并说明理由。 每小题5分,共10分。) 1、当事人超过诉讼时效期间起 诉的,人民法院不应受理。 错误。根据最高人民法院关于适 用《中华人民共和国民事诉讼 法》若干问题的意见的规定,当 事人超过诉讼时效期间起诉的, 人民法院应予受理。受理后查明 无中止、中断、延长事由的,判 决驳回其诉讼请求。 2、精神病人不能成为民事诉讼 当事人。 错误。诉讼权利能力是成为民事

国私07-08期末试卷及参考答案

信息来源:法大BBS 付姿祯搜集整理 2007-2008学年第一学期 《国际私法》(303020013)期末考试试题(A卷) 一、单项选择题(每题1分,共20分) 1、下面哪一学说的出现,标志着国际私法学的诞生。() A.法国的法则区别说 B.意大利的法则区别说 C.荷兰的国际礼让说 D.既得权说 2、国际私法最早最主要的法律渊源是()。 A. 国内立法 B. 国际惯例 C. 国际公约 D. 国内判例 3、既得权说是()提出来的。 A. 巴托鲁斯 B. 杜摩兰 C. 戴西 D. 库克 4、()是《第二次美国冲突法重述》的指导原则。 A. 最密切联系原则 B. 当事人意思自治原则 C. 自体法原则 D. 场所支配行为原则 5、世界各国都将公共秩序保留作为捍卫本国根本利益的一项重要法律制度。关于这一制度,下列哪项判断是错误的?( ) A.我国的公共秩序保留制度仅在适用外国法律将违反我国社会公共利益的情况下才可以适用,其结果为排除相关外国法律的适用 B.在普通法系国家中,“公共秩序”的概念一般表述为“公共政策” C.公共秩序保留制度已经为国际条约所规定 D.我国法律中常常采用"社会公共利益"来表述"公共秩序"的概念 6、在中国古代的()中,规定“诸化外人同类自相犯者,各依本俗法;异类相犯者,以法律论”。 A.秦律 B.汉律 C.唐律 D.大明律 7、“在国外举行的婚姻,其方式依结婚各方的属人法,但已符合婚姻举行地法关于方式的规定亦属有效”是一条( )。 A.有条件选择适用准据法的冲突规范 B. 双边冲突规范 C. 重叠适用的冲突规范

D. 无条件选择适用准据法的冲突规范 8、下面有关冲突规范说法正确的是:() A.冲突规范是一种直接规范 B.冲突规范是一种程序性的法律规范 C.冲突规范由假定、指引(或命令)和制裁三个部分构成 D.冲突规范是一种间接规范 9、在一个涉外民事案件中,我国某人民法院根据我国的冲突规则确定应适用外方当事人的本国法——澳大利亚法处理该争议,但澳大利亚的不同地区实施着不同的法律。在此情况下,下列哪一选项是正确的?() A.应以澳大利亚首都墨尔本的所在地的法律为该外方当事人的本国法 B.应以该当事人的住所地法代替其本国法 C.应直接以与该民事关系有最密切联系的法律为该外方当事人的本国法 D.应先依据澳大利亚的区际冲突规则加以确定;如澳大利亚法律未作规定,再以与该民事关系有最密切联系的地区的法律为该外方当事人的本国法 10、各国法律一般规定反致适用于( ) 。 A. 合同领域 B. 物权领域 C. 继承关系 D. 侵权行为 11、甲因出生而取得俄罗斯国籍,后来又取得美国国籍,甲的住所在美国。现甲在中国法院涉讼,依我国的法律规定甲的本国法应该是:() A.美国法 B.俄罗斯国法 C.中国法 D.依据甲的选择 12、2005年,中国公民A(当时18岁)于某外国人B(当时20岁)在X国结婚,B国法律规定满19周岁即可结婚;X国的法律规定,满16周岁即可结婚。现双方以感情不和为由,诉至我国法院要求离婚。依据我国法律有关规定,对他们的婚姻关系的效力判断正确的是:()。 A. 依据我国婚姻法规定,A结婚时尚未满法定婚龄,A和B之间的婚姻关系无效 B.应适用X国有关结婚要件的规定,认定A和B的婚姻关系有效 C.A和B之间的婚姻属于可撤销婚姻 D.A和B之间的婚姻关系是否成立应适用B国法律进行判断 13、韩国某汽车公司、日本某汽车公司、德国某汽车公司与中国某汽车公司在日本签订在中国建立合资企业的协议。协议书约定合同履行过程中发生争议适用被告方法律。该协议在履行中发生纠纷,中国某汽车公司在中国法院提起诉讼。该案应适用()法律。 A. 日本 B. 韩国 C. 德国 D. 中国 14、一对英国夫妇婚后移居以色列,后来中国工作。该夫妇于今年收养一名中国儿童,并决定一起回以色列生活。根据我国法律,有关该夫妇收养中国儿童所应适用的法律,下列哪一选项是正确的? A.应适用中国法和以色列法

民事诉讼法历年真题精选2及答案解析

民事诉讼法历年真题精选2及答案解析 选择 1. 社会主义法治的价值追求是公平正义,因此必须坚持法律面前人人平等原则。下列哪一民事诉讼基本原则最能体现法律面前人人平等原则的内涵?()(2014年)A: 检察监督原则 B: 诚实信用原则 C: 当事人诉讼权利平等原则 D: 同等原则和对等原则 2. 依法治国要求树立法律权威,依法办事,因此在民事纠纷解决的过程中,各方主体都须遵守法律的规定。下列哪一行为违背了相关法律?()(2014年) A: 法院主动对确有错误的生效调解书启动再审 B: 派出所民警对民事纠纷进行调解 C: 法院为下落不明的被告指定代理人参加调解 D: 人民调解委员会主动调解当事人之间的民间纠纷 3. 根据《民事诉讼法》规定的诚信原则的基本精神,下列哪一选项符合诚信原则?()(2014年) A: 当事人以欺骗的方法形成不正当诉讼状态 B: 证人故意提供虚假证言 C: 法院根据案件审理情况对当事人提供的证据不予采信 D: 法院对当事人提出的证据任意进行取舍或否定 4. 在一起侵权诉讼中,原告申请由其弟袁某(某大学计算机系教授)作为专家辅助人出庭对专业技术问题予以说明。下列哪一表述是正确的?()(2014年) A: 被告以袁某是原告的近亲属为由申请其回避,法院应批准 B: 袁某在庭上的陈述是一种法定证据 C: 被告可对袁某进行询问 D: 袁某出庭的费用,由败诉方当事人承担 5. 关于管辖,下列哪一表述是正确的?()(2014年) A: 军人与非军人之间的民事诉讼,都应由军事法院管辖,体现了专门管辖的原则B: 中外合资企业与外国公司之间的合同纠纷,应由中国法院管辖,体现了维护司法主权的原则 C: 最高法院通过司法解释授予部分基层法院专利纠纷案件初审管辖权,体现了平衡法院案件负担的原则 D: 不动产纠纷由不动产所在地法院管辖,体现了管辖恒定的原则 6. 赵洪诉陈海返还借款100元,法院决定适用小额诉讼程序审理。关于该案的审理,下列哪一选项是错误的?()(2014年) A: 应在开庭审理时先行调解 B: 应开庭审理,但经过赵洪和陈海的书面同意后,可书面审理 C: 应当庭宣判 D: 应一审终审 7. 关于第三人撤销之诉,下列哪一说法是正确的?()(2014年) A: 法院受理第三人撤销之诉后,应中止原裁判的执行 B: 第三人撤销之诉是确认原审裁判错误的确认之诉

民事诉讼法解释全文

2015最新民诉法司法解释全文 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 法释〔2015〕5号 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》已于2014年12月18日由最高人民法院审判委员会第1636次会议通过,现予公布,自2015年2月4日起施行。 最高人民法院 2015年1月30日 目录 一、管辖 二、回避 三、诉讼参加人 四、证据 五、期间和送达 六、调解 七、保全和先予执行 八、对妨害民事诉讼的强制措施 九、诉讼费用 十、第一审普通程序 十一、简易程序 十二、简易程序中的小额诉讼

十三、公益诉讼 十四、第三人撤销之诉 十五、执行异议之诉 十六、第二审程序 十七、特别程序 十八、审判监督程序 十九、督促程序 二十、公示催告程序 二十一、执行程序 二十二、涉外民事诉讼程序的特别规定 二十三、附则 2012年8月31日,第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议审议通过了《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》。根据修改后的民事诉讼法,结合人民法院民事审判和执行工作实际,制定本解释。 一、管辖 第一条民事诉讼法第十八条第一项规定的重大涉外案件,包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件,或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。 第二条专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。 海事、海商案件由海事法院管辖。

第三条公民的住所地是指公民的户籍所在地,法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地。 法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的,法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。 第四条公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方,但公民住院就医的地方除外。 第五条对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼,由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记,几个被告又不在同一辖区的,被告住所地的人民法院都有管辖权。 第六条被告被注销户籍的,依照民事诉讼法第二十二条规定确定管辖;原告、被告均被注销户籍的,由被告居住地人民法院管辖。 第七条当事人的户籍迁出后尚未落户,有经常居住地的,由该地人民法院管辖;没有经常居住地的,由其原户籍所在地人民法院管辖。 第八条双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的,由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或者被采取强制性教育措施一年以上的,由被告被监禁地或者被采取强制性教育措施地人民法院管辖。 第九条追索赡养费、抚育费、扶养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的,可以由原告住所地人民法院管辖。 第十条不服指定监护或者变更监护关系的案件,可以由被监护人住所地人民法院管辖。 第十一条双方当事人均为军人或者军队单位的民事案件由军事法院管辖。

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