第一章合同及合同法概述
一、合同的概念
?合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。
对合同的理解有三种理解：
1、广义说，即认为合同除了民事上的合同外，还包括行政合同、劳动合同、国家合同等。
2、狭义说，即认为合同仅指民事合同，是一种私法合同，包括物权合同、身份合同等。
3、最狭义说，即我国《合同法》规定的，仅指债权债务合同，不包括身份合同。
二、合同的特征
1、合同是当事人之间在自由平等基础上达成的协议。
2、合同是双方的法律行为。
3、合同是以确立民事权利义务为目的。
三、合同的分类
合同根据不同的标准有不同的分类。
1、根据当事人是否存在给付义务，把合同分为双务合同和单务合同。
双务合同，是指当事人相互承担给付义务，如买卖、租赁等。
单务合同，是指当事人不承担对等给付义务，如赠与、借用等。
2、根据当事人取得权利是否偿付代价，把合同分为有偿合同和无偿合同。
有偿合同，是指当事人取得权利必须支付相应的代价的合同，如买卖、租赁等。
无偿合同，是指当事人取得权利无须支付相应的代价的合同，它不是商品交易的典型形式，等价有偿原则对它没有适用价值，如赠与、借用等。
3、根据合同成立是否以交付标的物为要件，可以将合同分为诺成合同和实践合同。
诺成合同，是指以当事人的意思一致为合同的成立条件的合同，
《合同法》规定的合同，主要是这类合同。
?实践合同，是指除当事人意思一致外，还需要交付标的物合同才的成立的合同，如抵押合同、自然人之间的价款合同等。4要式合同与不要式合同
合同的形式——相关法条合同法第10条：当事人订立合同，有书面形式，口头形式和其他形式。法律行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。
要式合同：法律规定必须采取一定形式的合同。既包括书面，也包括批准备案等形式。如：中外合资经营企业合同，属于应当由国家批准的合同，只有获得批准时，合同才能成立。
不要式合同：不需要采取特定形式的合同。
注：不过对于要式合同，当事人未采用规定的形式的，并非一概无效。如合同法第36，37条的规定了特殊情形
第36条：法律，行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务的，对方接受的，合同成立。
第37条：采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章前，当事人一方已经履行主要义务的，对方接受的，该合同成立。
5主合同与从合同
主合同：不依赖其他合同而独立存在的合同
从合同：必须依赖其他合同的存在而存在的合同。例如：借款合同与保证合同之间，前者为主合同，后者为从合同。例如：债权合同为主合同，保证该合同债务之履行的保证合同为从合同。
6有名合同与无名合同
有名合同：是法律规定内容并赋予一定名称的合同。我国合同法所规定的15类合同，均为有名合同。
无名合同：在法律上尚未确立一定的名称和规则的合同。
7利己合同与利他合同
利己合同是当事人订立合同是为自己设定权利，使自己直接取得某种利益。在大多数情况下都是订约人为自己订立的合同。在特殊情况下，订约当事人不是为了自己设定权利，而是为了第三人的利益订立的合同。合同对第三人发生效力，这就是利他合同。例：甲乙双方约定甲订购由乙多制作的蛋糕，并由乙送给甲的朋友丙，在该合同中，丙并未参加订约过程，但依据该合同可享有权利，并可在乙未按期履行交付义务时，要求乙承担违约责任。总结一句话：利己就是为自己，利他就是涉及到他人
8格式合同与非格式合同
格式合同：又称标准化合同或者定型化合同，是指当事人一方预先拟定好签约条款、形成一种固定的合同形式、可以向任何同类的交易对方提供并经某一特定的交易相对人签字即可生效的合同。如在公用企业(供水、供电、供气、供热、通讯、交通)中尤为明显
非格式合同：合同内容由双方当事人协商的合同。
四、合同法的概念和调整对象
（一）合同法的概念
合同法是民商法的重要组成部分，是调整合同关系的法律规范的总称。有广义和狭义之分，广义既包括形式意义上的合同法，也包括形式意义的合同法。狭义只包括形式意义上的合同法，既合同法典。我们研究的重要是狭义的合同法，也同时研究广义的合同法律制度。
?（二）合同法的调整对象
?合同法的调整对象是平等主体之间的具有财产内容的社会
关系。
?具有平等性质的主体之间的身份关系不属于合同法的调整
范围。如婚姻关系、收养关系、监护身份关系的协议。?（三）合同法的作用
?根据《合同法》的规定，合同法的作用主要有：
? 1、保护合同当事人的合法权益。具体体现为（1）保证合同自由；（2）保证当事人的合同得以履行；（3）追究当事人的违约
责任；（4）确立保全和担保制度，维护债权人债权的实现。? 2、维护市场交易秩序。
? 3、为合同当事人提供行为准则。
五、合同法的历史变化
? 1、古代合同法
?主要特点有：
?（1）合同主体受到严格限制；
?（2）合同形式复杂、程序繁琐；
?（3）用刑事方式处理违约责任；
?（4）国家对合同干预过多。
? 2、近代合同法
?主要特点有：
?（1）契约自由原则是合同的基本原则和核心；
（2）合同主体范围扩大；
?（3）合同内容体现自由意思；
?（4）合同形式简化；
?（5）合同法适用范围扩大。
?3、现代合同法
?主要特点：
?（1）规模经济促使合同格式化；
?（2）公用事业的合同已经成为强制缔约，主要是保护消费
者的合法权益；
?（3）只注重当事人的意思实现理论发生动摇，因为不利于
交易安全和第三人利益；
?（4）合同解释原则出现动摇，如司法上的诚实信用原则、
情势变迁原则等。
?从合同法发展，我们可以看出：
? 1、“契约就是法律”的观念已经被冲破，契约自由原则受到
限制；
? 2、国家立法已经从“个人本位”向“社会本位”过度；? 3、作为合同法基础的“私法自治”原则没有动摇。
合同法立法
我国合同制度的立法，经历了长期的历史发展过程。但是，特别应当指出的是，在改革开放以来，为适应以经济建设为中心的需要，我国陆续颁布、实施了《中华人民共和国经济合同法》《中华人民共和国涉外经济合同法》《中华人民共和国技术合同法》，此外，《中华人民共和国民法通则》也对合同制度作了大量规定，对促进经济发展发挥了重要作用。但是，在我国实行社会主义市场经济和加大对外开放力度后，这三部合同法的计划经济色彩已显现出来，同时，由于三部合同法并存的弊端和冲突，显然已经不能满足社会主义市场经济发展的需要。为了维护社会主义市场经济秩序，促进社会主义市场经济的健康发展，切实保护合同当事人的合法权益，促进社会主义现代化建设，我国于1999年颁布和施行了《中华人民共和国合同法》。我国于1999年颁布《中华人民共和国合同法》。合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的法律规范的总称。我国合同法第二条，该条明确规定了合同法的适用范围。1合同法适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议。特点是平等性和独立性，合同订立的自愿性。凡是不具备这些特点的合同一般不能作为合同法调整的对象，例如，企业内部的承包合同，因不是平等主体之间的合同，所以不能成为合同法调整的对象2合同法所适用的合同包括各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同。也就是说无论是公民之间还是法人之间，及公民和法人之间订立的民事合同都应当适用合同法的规定。3合同法适用范围包括当事人设立民事权利义务的协议，也包括变更，终止民事权利义务的协议。如以下关系不由合同法调整：1政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政管理关系，不是民事关系，不适用合同法。适用有关政府管理的法律。例如：财政拨款征税征用等行为，是政府行使行政管理职权的行为。应适用行政法的规定。2法人，其他组织的内部管理关系，适用有关公司企业的法律，也不适用合同法。3婚姻收养监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。例如：离婚协议由婚姻法调整。
六、合同法的基本原则
?根据《合同法》规定，合同法的主要原则有：1意思自治原则合同法第4条：当事人依法享有自愿订立合同的权利，一方不得非法干预。2平等公平原则合同法第3 条：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。5条：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务。3诚实信用原则合同法第6条：当事人行使权利履行义务应当遵循诚实信用原则。4公序良俗原则合同法第7 条：当事人在订立履行合同应当遵守法律行政法规尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
?（一）平等原则
?《合同法》第3条规定：“合同当事人的法律地位平等，一方
不得将自己的意志强加给对方”。主要含义有：
? 1、订立平等；
? 2、履行平等；
? 3、承担责任平等。
?（二）自愿原则。
?《合同法》第4条规定：“当事人依法享有自愿订立合同的
权利，任何单位和人都不得非法干预”。主要含义有：
? 1、当事人依自己意愿决定是否订立合同；
? 2、当事人依自己意愿决定与谁订立合同；
? 3、当事人依自己意愿决定合同的内容和形式；
? 4、通过协商有权变更或解除合同。
?（三）公平原则。
?《合同法》第5条规定：“当事人应当遵循公平原则确定双
方的权利义务”。主要含义有：
? 1、参与合同机会的公平性；
? 2、享有权利和承担义务的对应性；
? 3、承担责任的合理性
?（四）诚实信用原则
?《合同法》第6条规定：“当事人行使权利、承担义务应当遵循诚实信用原则”。这是合同法的一条很重要原则，成为“帝王原
则”，主要含义：
? 1、订立合同的诚实信用；
? 2、履行合同的诚实信用；
? 3、变更或解除合同的诚实信用；
? 4、解释合同的诚实信用
?（五）合法原则
?《合同法》第7条规定：“当事人订立合同、履行合同，应当遵循法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益”。主要含义有：
? 1、当事人订立合同时，要遵循法律、行政法规中关于合同的形式、内容等规定；
? 2、当事人订立合同时，要维护社会公德，维护社会经济秩序。
?本章思考题：
? 1、合同的概念及理解。
? 2、合同法的调整对象及适用范围。
? 3、合同法的基本原则及思考。
? 4、合同法的发展。
第二章合同的订立
一、合同订立概述
?（一）合同订立的概念
?合同订立是指缔约人就合同的内容进行磋商取得一致意
见的法律行为和过程。
?（二）合同订立的主体
?根据《合同法》的规定，订立合同的主体主要有：? 1、自然人；2、法人；3、其他组织。
?根据《合同法》规定，订立合同的主体必须具有相应的民事
权利能力和民事行为能力。当事人也可以委托他人签定合同。?（三）合同订立的形式
?根据《合同法》的规定，订立合同的形式主要有：? 1、书面形式；
? 2、口头形式；
? 3、其他形式。
?法律、行政法规规定必须采取书面形式的，应当采取书面
形式，这是强制性规范。
?（四）格式条款
?格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订
立合同时未与对方协商的条款。具有的特点有：
? 1、要约方具有特定性、行业性；
? 2、内容由一方预先拟定；
? 3、可以重复使用。
?在格式条款解释发生争议时，对合同有两种以上解释的，应做有利于非制订格式条款一方解释；在格式条款与非格式条款不同时，以非格式条款为准。
合同法第39条：采用格式条款缔约者，提供方对于其中的免除责任，限制责任条款要尽到2个义务，1提示义务；提请对方注意该条款。
2说明义务：应对方要求对该条款予以说明。
无效的格式条款有：
1合同法52条所列情形之一的
2合同法53条所列情形之一的
3格式条款提供方免除其责任
4加重对方责任
5排除对方主要权利
相关法条《消费者权益保护法》第24条规定：经营者不得以格式合同、店堂告示等方式减轻、免除其责任，否则无效。
例题：甲去商店购买矿泉水，饮用时发现内有杂质，去要求退货。店主指向店堂告示“商品一旦售出，概不退货”此规定有无效？例题：顾客甲购买两条毛巾索要发票。经营者以“小额商品，不开发票”是店里的规定，拒绝了给与发票，经营者做法正确吗？
二、合同的内容
?合同的内容，是在合同中双方权利义务的总和。根据《合同
法》第12条规定，书面合同的主要内容有：
? 1、当事人的名称或姓名和住所。确定的意义在于明确权利
义务的承担者以及确定司法管辖。
? 2、标的。标的是合同当事人权利义务共同指向的对象，是合同关系的客体。标的种类多种多样。同时必须符合根据法律、
行政法规的规定。
? 3、数量和质量。数量是合同标的的额度；质量是标的的优劣程度、品级的的综合指标。数量和质量是合同标的物的具体特
征。
? 4、价款或酬金。价款或酬金是合同标的物的价金，是取得
合同标的物的代价，它是区别有偿合同和无偿合同的标准。? 5、履行期限、地点和方式。
? 6、违约责任。违约责任是当事人违反合同应当承担的法律
责任，主要作用在于保障合同履行和受约方的合法权益。? 7、解决争议的办法。当事人可以选择解决争议的办法，如果没有选择则通过诉讼解决争议。
例题：甲与乙签订了一份房屋租赁合同，但没有约定租赁标的。此租赁合同是否有效呢？
答：无效。因为标的为必备条款，没有约定，合同无效。
三合同订立的程序
?（一）合同订立的一般程序
?根据《合同法》的规定，订立合同的一般程序为要约承诺程序。
1、要约
（1）要约的概念和条件
要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的条件有：
A：要约必须是以订立合同为目的的意思表示；
B：要约必须是特定人的意思表示；
C：要约必须是向特定人发出的意思表示；
D：要约的内容具体确定。
?要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。?注意：要约与要约邀请的区别。
?思考下列行为是要约还是要约邀请：自动售货、商品标价陈
列、商品价目表、商业广告、悬赏广告等。
?（2）要约的法律效力
?要约的法律效力，是指要约所具有的法律拘束力。? A：要约生效时间。大陆法系采取要约到达生效主义；英美法系采取投递生效主义。我国《合同法》采取到达生效主义。因
发出要约的方式不同，要约生效的时间也有所不同。
? B：一般来说，要约对要约人具有拘束力，对受约人没有拘
束力。
?（3）要约的撤回和撤消
?要约撤回，是指要约生效前要约人取消要约的行为。注意：要约撤回采取“通知”方式，即“撤回要约的通知应当在要约到达受约人之前或与要约同时到达受约人”。
?要约撤消，是指要约生效后受要约人作出承诺之前取消要约
的行为。下列情况，要约不得撤消：
? A：要约人确定了承诺期限或以其他方式明示要约不可撤消；? B：受要约人有理由认为要约不可撤消，并为履行合同做了准
备。
?（4）要约的失效
?要约的失效，是指要约失去法律上的约束力。根据《合同
法》第20条规定，要约失效的情形有：
? A ：拒绝要约的通知到达要约人；
? B：要约人依法撤消要约；要约人撤回要约是不是要约失
效？
? C：承诺期限届满，受要约人未作出承诺；
? D：受要约人对要约的内容作出实质性变更。
?2、承诺
?（1）承诺的概念
?承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。承诺的条件是：A：承诺主体必须是受要约人；B：承诺的内容必须和要约一致；C：
承诺必须在承诺期限内做出。承诺一般应以明示方式作出。?（2）承诺生效也采取到达生效主义。承诺的期限有：A：要约以对话方式的，承诺期限为对话当时；B：非对话方式的，承诺
期限为合理期限。
?（3）承诺的撤回
?承诺的撤回，是指承诺人在承诺发出后，承诺生效前取消承
诺的行为。采取通知方式。
?（4）承诺对要约内容变更的影响
?承诺对要约内容有实质性变更，构成新要约。
?承诺对要约的内容非实质性的变更，如果要约人没有立即
反对或在要约中事先作出不得变更的表示，视为要约人同意。?合同的内容以承诺的内容为准。
?案例一：
?上海甲服装厂于3月5号给西宁乙服装店发函称：我们愿意给你提供1000套儿童服装，函中就服装的款式、价格、交货时间、运输方式等都做了明确的规定。同一天，乙服装店给甲服装厂发函：我们愿意要你1000套儿童服装，函中就服装的款式、价格、交货时间、运输方式等都做了明确的规定。此后，双方再没有音讯，一个月后，服装厂将1000套服装送到服装店，服装店
以合同未成立为由拒绝收货。
?问：服装店的理由是否成立？
四合同成立
?（一）合同成立的概念
?合同成立，是指当事人之间通过就合同内容形式形成合意而建立了合同关系。是合同订立的一种结果。订立是动态的，成
立是静态的。
?合同成立的条件有：
? 1、主体必须有两个以上当事人；
? 2、内容明确、确定；
? 3、形成合意；
? 4、履行完约定的或法定的程序。
?（二）合同成立的时间和地点? 1、合同成立的时间
?合同成立的时间，是双方当事人成立合同关系的时刻。?《合同法》第25条、26条确定了合同成立的时间标准：?（1）有效承诺到达要约人的时间；
?（2）受要约人作出承诺的时间。
?具体成立时间是：
①一般规定：合同法第25条承诺生效时合同成立。
②合同书形式的合同成立时间。合同法第32条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立，双方
当事人签字或盖章不在同一时间的，最后签字或盖章时合同成立。? 2、合同成立的地点
?合同成立的地点，是完成合同订立过程的地点，具有很重
要的司法管辖意义。
?根据《合同法》的规定，合同成立的地点具体为：
①一般规定：合同法第34条承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点。
②书面合同的成立地点：合同法第35条当事人采用书面合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地
点。
?
五、缔约过失责任
?（一）缔约过失责任的概念
?缔约过失责任，是指缔约人因故意或重大过失违反法定的先合同义务而依法应承担的民事责任。先合同义务是指在合同订立
过程中而产生的诚信、通知、协助、保护、说明等义务。?缔约过失责任的构成条件有：
? 1、缔约人主观上有过错；
? 2、缔约人实施了过失行为，并造成对方损失；
? 3、过失行为与损害事实之间有因果关系。?（二）缔约过失责任的具体情形
? 1、假借订立合同，恶意进行磋商；
? 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；? 3、其他违背诚实信用的行为。
?缔约过失责任的责任形式为损害赔偿责任。?（三）缔约侵犯商业秘密的责任
?商业秘密的概念、特征。
?缔约侵犯商业秘密的责任是侵权责任还是缔约过失责任？?案例二：
?原告与2月25号向被告发出书面要约，请求以300万元购买被告位于确定地点楼房，3月29日，被告向原告发出书面反要约中，声称愿意以450万元将同一楼房出卖给原告，并要求原告4月3日前作出答复，反要约中有供原告予以承诺的栏目，说明只要在此签字，就视为承诺。原告于4月2日在承诺栏目中签字，并发出。被告代理人于4月3日收到该承诺时告诉原告，被告已
经决定不出售该楼房。
?问：合同是否成立？
?案例三：
? 3月15日上午，甲将乙委托保管的一重要公文包丢失，被
丙和丁拣到，二人在原地等候很久未见失主。甲于3月20日在当
地报纸登出寻物启事，表示有“重谢”，3月23日，乙得知公文包丢失，也在当地报纸上登出寻物启事，表示“一周送还者酬谢一万元”。丙和丁看到启事后，找到甲和乙，并要求酬谢，但甲和乙认为表示酬谢不是其真实意思表示而拒绝。
?问：1、寻包启事是否构成有效要约？
? 2、以不是真实意思为由拒绝酬谢是否成立？
?案例四：
?甲、乙、丙三家建筑公司，得知该市A房地产公司准备开发一个小区，三家公司同时向A公司提出承包工程，A公司准备由三家公司共同承包该工程，在签定合同之间，传出该市B房地产公司也开发另一个小区，B公司派人与甲公司进行磋商，但条件是甲必须从A公司的工程合同中退出，甲表示同意。乙、丙两家建筑公司与A公司签定了合同。但随后B公司找出各种理由拒绝与甲公司签定合同。甲公司调查发现，B公司根本没有开发项目，是乙公司为了多分得与A公司合同份额而找B公司与甲公司
磋商。
?问：甲公司能否起诉B公司，可以要求B公司承担何中责
任？
?本章思考题
? 1、合同订立和合同成立的概念。
? 2、要约和承诺具体有哪些环节？具体应用中应该注意哪些
问题？
? 3、确定缔约过失责任制度的意义。
第三章合同的效力
一、合同效力概述
?（一）合同效力的概念
?合同效力，是指依法成立的合同对合同当事人产生的法律
拘束力。依法成立的合同具有法律约束力。
?已经成立的合同的效力状况有：有效合同、无效合同、可
撤消合同、效力待定合同。
?合同效力的具体表现为：
? 1、合同当事人依法享有合同规定的权利和承担合同规定的
义务；
? 2、合同当事人不得擅自变更、解除合同；
? 3、当事人违反合同应承担违约责任；
? 4、合同条款是处理合同纠纷的依据；
? 5、第三人负有不得侵犯合同的义务（除为第三人订立的合同外）。
二、合同生效的要件
?（一）合同生效要件，是衡量合同是否具备法律效力的标准。
根据《合同法》规定，合同生效要件有：
? 1、订立合同的当事人具有相应的民事行为能力；（注意自然
人和法人的民事权利能力和民事行为能力的区别）
? 2、订立合同的当事人意思表示真实；
? 3、合同不违反法律或不损害社会公共利益；
? 4、合同的标的必须是确定和可能的；
? 5、合同形式符合法律规定。?（二）当事人对合同效力的限制
?合同一般具备生效要件，合同就具有法律拘束力，但对于特殊合同，除了一般要件外，还应该具备特殊要件，合同才具有效
力。
? 1、附条件合同。既当事人在合同中约定一定条件，将条件作为合同成立或解除的依据。主要有：附生效条件合同和附解除条
件合同。
? 2、附期限合同。既当事人在合同中约定一定期限，将期限作为合同成立或解除的依据。主要有：附生效期限合同和附终止期限合同。
三、无效合同
?（一）无效合同的概念
?无效合同，是指不具备合同生效要件，在法律上不发生法律
效力的合同。
?无效合同从订立时起，就没有法律约束力。
?无效合同分为全部无效合同和部分无效合同，部分无效合同
中无效条款不影响有效条款的效力。
?根据《合同法》第17条规定，合同无效不影响合同中独立
存在的有关解决争议条款的效力。
?（二）无效合同的法定事由
?根据《合同法》第52条规定，无效合同的法定事由有：? 1、一方以欺诈、胁迫手段订立的合同，损害国家利益的，
合同无效。
?欺诈，是指故意提供虚假情况或隐瞒事实，使对方产生错误
认识的行为，构成要件是：
?（1）有欺诈的故意；
?（2）有欺诈的行为；
?（3）被欺诈方产生错误认识；
?（4）被欺诈方作出不真实的意思表示。
?胁迫，是指一方当事人以将来的加害行为或正在实施的加害行为相强迫，使另一方当事人产生恐惧的行为。胁迫主要针对当事人的生命、身体、健康、名誉、自由、信用、财产等。胁迫的
构成要件有：
?（1）有胁迫的故意；
?（2）有胁迫的行为；
?（3）被胁迫人因胁迫发生恐惧；
?（4）被胁迫人因恐惧产生不真实的意思表示。
? 2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益而订立的合同，
是无效合同。
? 3、以合法形式掩盖非法目的而订立的合同，是无效合同。? 4、损害社会公共利益的合同，是无效合同。具体有：?（1）危害国家公序的行为，如帮助犯罪等；
?（2）危害家庭关系的行为，如婚姻关系的违约金等；?（3）违反性道德的行为，如以同居转移财产；?（4）违反人权或人格尊严的行为，如以人身抵押等；?（5）射悻行为，如赌博等。
5合同法第55条：自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。
例：甲向首饰店购买钻石戒指一枚，标签标明该钻石为“天然钻
石”，买回后被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历
时1年6个月，未果。现甲欲诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持？
答案：不可以，因为已经超过行使撤销权的一年期限
成立与生效的关系类型
一绝大数合同成立即生效
例1：甲、乙于6月1日签订一水果买卖合同。问：该合同何时生效。
答案：6月1日生效
?（三）合同中的无效免责条款
?合同中的免责条款，是指合同当事人在合同中约定的免除或限制当事人一方或双方的民事责任的条款。“约定”是合同“自
由原则”的体现，“免责条款无效”是对合同自由原则的限制。?根据《合同法》第53条规定，除有无效合同情形外，合同
中的下列免责条款无效：
? 1、造成对方人身伤害的免责条款；
? 2、因故意或重大过失造成对方财产损害的免责条款；
四、可撤消合同
?（一）可撤消合同的概念
?可撤消合同，是指违反了自愿原则，意思表示不真实，通
过撤消权人行使撤消权，是合同归于无效的合同。特征有：? 1、可撤消合同是意思表示不真实的合同；
? 2、对可撤消合同的撤消，是由撤消权人行使撤消权来实
现的；
? 3、可撤消合同在被撤消前合同仍然有效。
?可撤消合同与无效合同的区别：
? 1、可撤消合同是相对无效合同，无效合同是绝对无效合同；? 2、可撤消合同与无效合同都是自始无效，但二者财产后果处理方式有所不同，可撤消合同只有返还财产、赔偿损失，而无
效合同除了上述两种外，还有追缴财产；
? 3、对可撤消合同，撤消权人必须在规定的一年内行使，超
过此期限，撤消权终止，而无效合同是绝对无效，没有期限限制。?（二）合同可撤消的原因
? 1、重大误解。误解是一方或双方当事人因自己的过错而对
合同的内容发生错误认识。
? 2、显失公平。是指一方当事人利用自己的优势或对方没有
经验致使双方权利义务明显违反公平、等价、有偿原则的行为。? 3、欺诈、胁迫。注意：因此原因而订立合同，如果损害国
家利益，则无效；如果没有，则是可撤消。
? 4、乘人之危。是指一方当事人利用对方的紧迫需要或危难处境，为牟取不正当利益，迫使对方错处不真实的意思表示。
五、效力待定合同
?（一）效力待定合同的概念
?效力待定合同，是指已经成立的合同，是否发生效力，尚未确定，必须经补正后方可生效的合同。无效合同，合同自始不发生效力；可撤消合同，在撤消前，有效，撤消后，合同无效；
效力待定合同，是否有效取决于有权人的意思表示确定。?（二）效力待定合同的种类
? 1、限制民事行为能力人订立的合同?限制民事行为能力人的代理人享有追认权，相对人可以催告
代理人一个月内追认，如果代理人没有表示视为拒绝追认，合同归于无效。合同追认前，善意相对人有撤消权。限制民事行为能力人签定的纯获利合同，不需要追认，合同有效。
? 2、无权代理人订立的合同。
?表见代理是无权代理的一种，但客观上足以使相对人相信其
有代理权的代理，其签定的合同是有效合同。
? 3、无处分权人签定的合同。
六、无效合同或可撤消合同的法律后果
?（一）无效合同或可撤消合同不具有履行效力，没有履行的，
不再履行；正在履行的，停止履行。
?（二）有过错的当事人承担缔约过失责任。?（三）部分无效不影响其他部分的有效性。?（四）合同中独立的解决合同争议方法的条款有效。?案例五：
?甲与乙签定一份酒的购销合同，双方约定，甲供应乙酒1000箱，总价款12万元。合同签定以后，乙支付8万元后，提走全部货物，甲多次催要剩余4万元，但都未能得到，双方发生纠
纷。（经法院查明酒为假酒）
?问：合同是否有效，应该如何处理？
?案例六：
? 17周岁的高中生李某，为了买运动装，想将自己的收录机卖给王某，两人商量的转让价格为1000元，李某告知了王某自己的年龄，并称要等其父母不在家时把收录机交给王某，王某表示同意。后来李某父母得知这一情况，便亲自将收录机送到王某处，
但王某以价格太高，表示不买了。双方发生纠纷。?问：王某与李某之间是否形成合同关系？此合同是否有效？此案应如何处理？
第四章合同的履行：
?一、合同履行的概念
?合同履行，是指合同中的债务人按照合同的约定或法律的规
定，全面、正确的履行自己所承担的义务的行为。从以下四个方
面理解：
?（一）合同的履行是合同的基本法律效力；?（二）合同履行是债务人所为的特定行为。当事人享有合同
规定的权利，是否也是合同履行？
?（三）合同的履行是给付行为和给付结果的统一；?（四）合同履行是合同消灭的一种原因。
?二、合同履行的原则
?合同履行原则，是当事人在履行合同过程中应该遵循的基本
准则。主要原则有：
?（一）全面履行原则。又称正确履行原则，是指当事人按照合同约定全面履行合同义务。全面履行原则是判定当事人是否违
约的最基本标准。
?（二）标的履行原则。就是按照合同约定的标的来履行，不
能用其他标的来替代合同约定的标的来履行。
?（三）协作履行原则。就是在合同履行中相互协作，诚实信
用，履行义务。
?三、合同履行的规则
?合同履行规则主要有：
?（一）亲自履行规则。是指债务人应当亲自履行合同约定义务或债权人亲自享有合同约定的权利，不得转移给第三人。不排
除在一定条件下转移的情况，但并未改变原合同关系。?（二）合同条款不明确时的履行规则。我国《合同法》第61条，借鉴国外经验，做了完善性规定：没有约定时或约定不明确时，可以补充协议；不能补充协议时按照合同的有关条款或交易
习惯确定。具体履行规则有：
? 1、质量条款不明确时，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或符合合同目的的特定
标准履行。
? 2、价款或酬金约定不明确时，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按照规定
履行。
? 3、履行地点不明确时，给付货币的，在接受给付货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，
在履行义务一方所在地履行。
? 4、履行期限不明确时，债务人可以随时履行，债权人也可
以要求债务人随时履行，但应当给债务人必要的准备时间。? 5、履行方式不明确时，按照有利于实现合同目的的方式履
行。
?（三）政府价格调整时的履行。
?根据《合同法》第63条规定：执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的期限内政府价格调整时按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇到价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇到
价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。?（四）提前履行债务或部分履行债务规则
?《合同法》第71条规定：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行债务不损害债权人利益的除外。债务人提前履
行债务给债权人增加的费用，由债务人承担。
?《合同法》第72条规定：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行债务不损害债权人利益的除外。债务人部分履
行债务给债权人增加的费用，由债务人承担。
?四、抗辩权制度
?抗辩权，是指对抗请求权或否认对方权利主张的权利，其
重要功能是通过行使这种权利而是对方请求权消灭。?（一）同时履行抗辩权
?同时履行抗辩权，是指当事人互负债务但没有履行先后顺序时，一方当事人在对方没有对待给付以前，拒绝履行自己的合
同义务的权利。同时履行抗辩权构成条件：
? 1、必须存在于双务合同中且互负债务；
? 2、互负债务没有履行先后顺序且均已届清偿期；? 3、对方未按约定履行债务，且履行是可能履行的。?（二）先履行抗辩权
?先履行抗辩权，又称为后履行抗辩权，是指在双务合同中应当先履行的一方当事人没有履行合同义务，后履行一方拒绝履
行自己的合同义务的权利。先履行抗辩权的构成条件：? 1、必须存在于双务合同中；? 2、当事人在合同的义务履行有先后顺序；
? 3、应当先履行的一方到期未履行义务或未适当履行义务。?（三）不安抗辩权
?不安抗辩权，是指在双务合同中，应当先履行义务的一方当事人有确凿证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形，中
止履行自己合同义务的权利。不安抗辩权的构成条件：
? 1、必须存在于双务合同中；
? 2、当事人一方有先履行的义务并已届履行期；
? 3、后履行一方有丧失或可能丧失履行能力的情形；? 4、后履行一方没有对待给付或提供担保。
?本章思考题：
? 1、在合同履行中如何理解诚实信用原则？
? 2、不安抗辩权的概念和构成要件。
? 3、同时履行抗辩权的概念和构成要件。
? 4、后履行抗辩权的概念和构成要件。
? 5、合同履行规则有哪些？
?案例七：
? A公司与B公司订立一份买卖合同，由于当时物价变化很大，不便于将价格定死，双方在合同中价款一栏内，只写了“待定”二字，交货时间为2002年。合同订立以后，A公司积极组织生产，于2002年4月15日完成，准备交付给B公司，并电告B 公司。但双方由于价款及履行期限不明确，又未能达成补充协议，
发生纠纷。
?问：此买卖合同是否成立？此案应该如何处理？?案例八：
?甲学校与乙服装厂签订一份服装加工承揽合同，为学生定做服装1000套，合同约定开学前5日内钱货两清。服装厂如期完成任务，甲学校以资金困难为由，请服装厂先提供服装，待开学
后向学生收取服装费后再结清货款，服装厂拒绝，双方发生纠纷。?问：服装厂的拒绝有无法律依据？学校是否要承担违约责任？
第四章合同保全
?一、合同保全的概念和意义
?合同保全，是为了防止债务人财产不当减少，而允许债权人对债务人的不当行为行使撤消权或对第三人行使代位权以保障
债权得以实现的一种法律制度。意义有：
? 1、保障债权人的债权的实现；
? 2、防止债务人财产不当减少，从而威胁到债权人的利益。?二、债权人的代位权
?（一）代位权的概念
?代位权是当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而对债权人造成损害时，债权人享有以自己的名义行使债务人对第
三人的债权的权利。代位权的性质有：
? 1、代位权是债权人间接实现自己债权的权利；
? 2、代位权是一种法定权利，其结果直接归于债务人，与委托
相似。
? 3、代位权是一种请求权。
?（二）代位权成立的要件
?构成要件有：
? 1、债权人的债权必须合法有效；
? 2、债务人必须对第三人享有到期债权；
? 3、债务人对第三人的债权非专属于债务人自身。如抚养请
求权、抚恤金给付请求权等。
? 4、债务人怠于行使对第三人的债权；
? 5、债务人怠于行使对第三人的到期债权会对债权人造成损
害。
?（三）代位权的效力
? 1、对债务人的的效力。债权人是以以债务人名义行使权
利，因而行使代位权所获得的一切权益归于债务人。
? 2、对债权人的效力。主要是债权人在所获得的权益中是
否有优先受偿的权利？
? 3、对第三人的效力。第三人对债务人的一切抗辩权利都
是有效的。
?三、债权人的撤消权
?（一）撤消权的概念
?撤消权，是指当债务人处分自己财产或权利对债权人造成
损害时，债权人享有的请求法院撤消债务人该行为的权利。?撤消权与可撤消合同中一方当事人所享有的撤消权不同，
主要区别在：撤消权的效力可以及于第三人，既属于债的扩张，而可撤消合同中当事人的撤消权效力不及于第三人，其结果使合
同归于无效。
?撤消权是债权人间接实现自己的权利，具有请求权和形成权的效力，兼有诉权和实体权的性质。
?（二）撤消权的构成要件
? 1、债务人实施了一定的处分自己财产或权利的行为；（处
分行为分为：有偿处分行为和无偿处分行为）
? 2、债务人实施的处分行为必须发生在债成立之时或成立之
后；
? 3、债务人实施的处分行为会对债权人造成损害；? 4、债务人和受让人主观上必须有恶意或过错。
?对无偿处分行为，债权人可以行使撤消权；对有猖处分行
为，要考虑到保护第三人利益问题。
?本章思考题：
? 1、确立保全制度有什么现实意义？
? 2、行使代位权的条件有哪些？
? 3、行使撤消权的条件有哪些？
第五章合同担保
一、合同担保概述
?（一）合同担保概念和特征
?合同担保是指合同的当事人根据法律规定或双方约定，督
促债务人履行债务，实现债权人债权所采取的法律措施。合同担
保的特征有：
? 1、担保合同的从属性；
2、担保合同的补充性；
3、担保合同的法定性。
注意：合同担保和合同保全的区别。?（二）担保合同的分类
? 1、根据担保合同设立的原因不同，把担保合同分为法定担保和约定担保。法定担保是由法律直接规定的担保，如运输合同、
保管合同中的留置。约定担保是由当事人协商的担保，是最常见
的担保。
? 2、根据担保基础不同，把担保分为人的担保和物的担保。人的担保，又称为信用担保，是指由第三人的财产所提供的担保。
物的担保是由债务人或第三人的财产所提供的担保。
? 3、根据担保的指向不同，把担保可以分为原始担保和反担
保。原始担保是通常意义上的担保；反担保是指主合同债务人为了换取担保人提供担保反而由自己向该担保人新设的担保。它是
相对于原担保而言。
?二、保证
?（一）保证的概念和特征
?保证是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。保证关系中有保证人、债权人和债务人三方当事人，形成三种法律关系。具有的特
征有：
? 1、保证的人身性。主要指与保证人的人身有关系。? 2、保证的从属性。它以主合同的成立为前提。
? 3、保证具有相对独立性。主要指与主债权债务相对独立性。? 4、保证的补充性。
?（二）保证合同
?保证合同，是指保证人与债权人订立的在债务人不履行义务时，由保证人按照约定履行债务或承担责任的协议。保证合同具
有的特征有：
? 1、保证合同是从合同；
? 2、保证合同是有名合同；
? 3、保证合同的无偿合同；
? 4、保证合同是诺成合同；
? 5、保证合同是要式合同。规定是书面形式。
?保证合同的当事人是保证人和债权人。根据相关法律规定。保证人必须是具有完全民事行为能力的人并且是具有代偿能力的
人。但下列组织不能成为保证人：
? 1、国家机关不能成为保证人，但经国家批准为使用外国政
府或国际经济组织贷款进行转贷的除外；
? 2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位或社会
团体；
? 3、企业法人的分支机构，但分支机构在法人的授权下，可
以在授权范围内订立保证合同。
? 4、其他法律规定的情况。
?（三）保证方式
? 1、根据《担保法》规定，担保方式有一般担保和连带责任
担保。
?（1）一般担保，是指当事人在保证合同中约定债务人不能履
行债务时，由保证人承担保证责任的保证方式。?（2）连带责任担保，是指当事人在保证合同中约定，保证人
与债务人对债务承担连带责任的保证方式。
?注意：一般担保和连带责任担保的区别。
?保证责任的范围是：一是履行债务；二是承担责任。?（四）保证对保证人与债务人之间的效力
?主要的效力有：
? 1、保证人对主债务人的求偿权
? 2、保证人的代位权；
? 3、保证人的保证责任除去请求权，既保证人在承担保证责任之前，因发生法定事由，可以向主债务人请求除去保证责任的
权利。
?（五）保证责任的免除
?在下列情况下，保证责任可以免除：
? 1、在一般保证中，债权人在合同约定的保证期间内或主债务履行期间届满之日起六个月内未对债务人提起诉讼或申请仲裁
的；
? 2、在同一债权既有保证也有物的担保的情况下，若债权人
放弃物的担保的，保证人在放弃的权利范围内免除责任。? 3、保证期间内，债权人许可债务人转让债务的，而未征的
保证人同意的；
? 4、债权人与债务人变更主合同，而未征的保证人同意的；? 5、在主债务因履行、抵消、免除、混同等原因消灭时。
三、抵押
（一）抵押的概念和特征
抵押是指债务人或第三人不转移特定财产的占有权给债权人，以作为债权担保的法律行为。具有的特征有：
1、抵押权的从属性。抵押权的成立以主债权的存在为前提。
2、抵押权的不可分性。也就是说，债权人的债权作用于抵押物的全部，抵押物全部灭失，抵押权有效；抵押物部分灭失，抵押权作用未灭失部分。
3、抵押权的物上代位性，也就是说抵押权的效力作用于抵
押物的替代物上。
?（二）抵押的种类
? 1、一般抵押，就是指的不动产的抵押。
? 2、特殊抵押。
?（1）共同抵押，又称为总括抵押，是指担保同一债权，而
在数个独立的财产上所设定的抵押。
?（2）财团抵押，又称为企业抵押，是指以属于企业的动产、
不动产或权利一体作为抵押标的而设立的抵押。
?（3）最高额抵押，是指最高债权额内，以抵押物对一定期
限内连续发生的债权所设立的担保。
?（4）动产抵押。
?（三）抵押合同
?抵押合同，是抵押权人和抵押人订立的设定抵押权的协
议。抵押合同采取书面形式。
?抵押合同的生效，我国采取了登记生效主义为主，登记对
抗主义为辅的原则。
?我国《担保法》对抵押物做了明确的规定，不可以作为抵
押物的有：1、土地所有权、2、耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权，但有除外；3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他公共设施；4、所有权、使用权不明的；5、依法被查封、扣押、监管的财产；6、依法不得抵押的其他财产。
?（四）抵押权的效力、实现和消灭
?抵押权所担保的范围有：1、主债权；2、利息；3、违约金；
4、损害赔偿金；
5、实现抵押权的费用。
?抵押权的效力，既指抵押权所及于的标的物范围：1、抵押物的从物；2、抵押物的从权利；3、抵押物的附和物；4、抵押物
的孳息。
?抵押权实现的方式有：1、折价；2、拍卖；3、变卖。?抵押权的消灭：1、主债权消灭；2、抵押物的灭失；3、抵
押权的实行。
?四、质押
?质押，是指债务人或第三人将动产或权利移交给债权人作为担保的一种形式。质押分为动产质押和权利质押。可以作为权利
质押的权利有：
? 1、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单、股份
或股票等；
? 2、依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产
权；
? 3、依法可以转让可以转让的其他权利。
?五、留置
?留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人
不按照合同约定的期限履行债务时，债权人对该动产采取扣留的
担保。
?留置的构成要件：1、必须是债权人依合同约定占有债务人的动产；2、必须占有的动产与债权的标的物具有同一性；3、必
须是债权已经到了清偿期
?留置权的消灭：1、标的物灭失；2、债权消灭；3、留置物
占有的丧失；4、担保另行提出。
?六、定金
?定金是指一方当事人在订立合同之前，预先给对方一定数额
的金钱。
?《合同法》第89条规定：“当事人可以约定一方给对方定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金可以抵做价款或收回。给付定金的一方不履行合同约定的债务的，无权要求返还定金；
收取定金的一方不履行合同约定的债务的，应当双倍返还定金。”?注意：定金和予付款的区别。
?本章思考题
? 1、简述合同担保的种类。
? 2、简述保证合同的特征。
? 3、简述抵押、质押、留置的区别。
? 4、简述定金的性质。
第六章合同的变更和解除
?一、合同的变更
? 1、合同变更的概念
?合同的变更，是指已经成立的合同的主体和内容发生的变化。
有广义和狭义之分。合同的变更一般只涉及到未履行部分。?狭义的合同变更是指合同内容发生的变化。
?广义的合同变更是指除狭义的合同变更外，还包括合同主体
的变化。
?合同的变更一般指的是狭义的合同变更。
? 2、合同变更的条件
?根据《合同法》第77条规定，合同变更的条件有：（1）当事人协商一致，可以变更合同；（2）合同变更事项，依照法律、
行政法规规定需要经国家批准的，应当报原批准机关批准。?除上述条件外，还有一些特殊情况（1）单方利益合同中，获利方放弃自己利益而变更合同的；（2）新的法律、法规颁布后，而造成的履行不能需要变更合同的；（3）违约方违约而使合同履
行成为不必要，守约方有权解除合同。
? 3、合同变更的方式、程序和效力
?合同变更的方式一般与合同订立的方式一致，主要有：口
头方式、书面方式、默示方式。当事人对合同变更约定不明确的
推定合同没有变更。
?合同变更的程序类似合同订立的方式，由一方提出，另一
方承诺而完成。
?合同变更的效力，一般来说，合同变更后，当事人不再按照原合同来履行而是按照变更后的内容来履行。合同变更没有溯及既往的效力。因合同变更而受到损失的一方可以要求对方赔偿
损失。
?二、合同的转让
? 1、合同转让的概念
?合同转让，是指合同的主体发生的变化。合同转让的特征：?（1）合同转让是主体发生变化，而合同内容没有发生变化；?（2）合同转让使原合同法律关系消灭，而产生新的合同法
律关系；
?（3）合同转让是由合同双方当事人与第三人协商完成的。? 2、合同转让的条件
?合同转让的方式不同，转让的条件有所不同。按照转让的
内容可以把转让分为：债权转让、债务转让和债权债务一并转让；
按照转让的原因不同，把转让分为：协议转让和法定转让：?根据《合同法》的规定，债权转让只要债权人同意就可以
转让，但债权人应该有通知义务。
?根据《合同法》的规定，债务转让要征的债权人的同意，
债权人不同意，不得转让。
?法定转让，是根据法律、法规的规定而进行的转让，不需要征的任何人的同意，而且法定转让中，债务人不得拒绝承担债
务。
?本章思考题：
? 1、合同的变更和合同转让的区别是什么？
? 2、合同的变更和合同转让的条件分别是什么？
? 3、合同变更和转让的程序有哪些？
第七章合同权利义务的终止
?一、合同终止概述
?（一）合同终止的概念
?合同终止，是合同权利义务终止的简称，是指合同因某种事由而使合同效力终结，也称为合同的消灭。根据《合同法》第
91条规定，合同终止的情形有：
? 1、债务按照约定而履行；? 2、合同解除；
? 3、债务相互抵消；
? 4、债务人依法将标的物提存；
? 5、债权人免除债务；
? 6、债权债务归于同一个人；
? 7、法律规定的或当事人约定终止的其他情形。?（二）合同终止的法律后果
? 1、合同终止后，尚未履行的不再履行。已经履行的除个别情况外，没有返还问题，即合同终止原则上没有溯及力，只对将
来发生效力。
? 2、合同终止后，从属于合同的从债随之消灭，如抵押权、
质权、留置权等。
? 3、合同终止不影响合同中的结算和清理条款的效力。? 4、合同终止以后，当事人应当遵循诚实信用的原则，履行
通知、协助、保密等合同的后义务或合同附随义务。?二、合同的解除
?（一）合同解除的概念
?合同解除是指在合同有效成立以后尚未履行开始履行或尚未履行完毕之前，因当事人一方或双方的意思表示，提前终止合
同效力的行为。具有的特征是：
? 1、合同解除的时间是在合同有效成立之后至合同全部履行
完毕之前。
? 2、合同解除必须具备一定的条件，条件可以是双方约定的，
也可以是法律直接规定的。
? 3、合同解除必须通过一定的行为，当解除条件出现以后，
不必然导致合同的解除。
? 4、解除后果是合同的效力终止。
?（二）合同解除的方式和程序
?协议解除，是指通过当事人的合意而解除合同。解除的程序符合合意程序的过程。单方解除，是指通过享有解除权的一方当事人的单方行为解除合同的方式。有下列情形之一的，当事人一
方可以解除合同：
? 1、因不可抗力致使不能实现合同目的的；
? 2、在履行届满之前，当事人一方明确表示不能履行合同的
主要债务的；
? 3、一方当事人迟延履行主要债务，经催告还不能履行债务
的；
? 4、一方当事人迟延或不违约致使不能实现合同目的的；? 5、法律规定的其他情形。
?单方解除合同的程序是：首先有解除事由的出现；其次是通
知对方，通知到达时合同解除，对方有异议的，可请求仲裁机构或法院确认解除合同的效力。需要办理有关手续的依法办理。在
办理上述手续时，原合同继续有效。
?（三）合同解除的效力
? 1、合同解除对将来的效力
?合同解除以后，尚未履行的部分不再履行，合同的效力消灭。? 2、合同的解除对已经履行的部分的效力是：（1）恢复原状；
（2）采取其他补救措施；（3）赔偿损失。
?三、抵消
?抵消，是指互付债务的当事人将两项债务互相冲抵，以使双方债务在等额范围内消灭的行为。抵消可以降低交易成本，也
可以确保债权的效力。
?抵消分为法定抵消和合意抵消。法定抵消的要件有：1、双方互付债务、互享债权；2、互付债务已经到期；3、双方的债务的标的物种类、品质相同；4、必须有合同约定的或法律规定的不
可抵消的情况。
?合意抵消，由当事人约定，不受法定抵消的限制。?四、提存
?提存是指由于债权人的原因而使债务人无法向其交付合
同标的物，债务人将该标的物交付给提存机关而消灭债务的行为。?提存的条件有：
? 1、必须因为债权人的原因使债务人难以履行债务的客观情况发生。客观情况有（1）债权人无正当理由而拒受标的物；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或丧失行为能力
未确定监护人的；（4）法律规定的其他情况。
? 2、提存的标的物适宜提存。
? 3、提存必须按照法定程序进行。
?五、合同的履行、免除和混同
? 1、合同的履行
?合同履行，是指债务人依照合同约定完成自己义务的行为。
合同履行的效力就是使合同的权利义务终止。
? 2、合同的免除
?合同免除，是指债权人免除债务人的债务，而使合同归于消灭的行为，是属于单方行为和无因行为。但免除不得损害债务人
和第三人利益，也不得违背法律强制性规定。
? 3、合同的混同
?混同，是指债权和债务归于一个人。混同无须任何人的意思
表示而成立，属于法律事实中的事件。
?本章思考题：
? 1、合同终止的法律后果是什么？
? 2、合同解除的方式和后果是什么？
? 3、抵消的种类和构成要件是什么？
? 4、提存的概念和效力。
? 5、免除的概念和性质。
? 6、混同的概念和效力。
?案例九：
? 2000年8月8日，某开发中心与A公司订立一份租房合同，合同约定：开发中心将自己的一套空房出租给A公司，租期从2000年8月8日到2003年8月8日，每年的租金为5000元。同时还约定，在租赁期间，如果开发中心或其上级主管部门需要租房时，开发中心有权终止合同，A公司应该服从，不得拖延时间，否则承担相应责任。2002年4月，开发中心以自己需要为由，
提出终止合同，双方发生纠纷。
?问：该合同能否解除？为什么？
?案例十：
? 2002年5月20日，原告与被告签定一份了联营合同。合同规定，双方共同经营利达针织厂，总投资72万元，各占50%，任何一方不履行合同义务承担违约责任，守约方有权终止合同；终止合同后，双方按投资比例分配盈亏。合同签订以后，被告不履行合同，致使工厂不能继续经营，原告要求被告履行出资义务并赔偿给自己的损失。被告答辩称：原告欠自己的2万元未支付，要求其支付。经法院调解，双方达成协议（1）终止联营合同（2）双方按联营厂实际流动资金占有额各承担50%银行贷款；（3）被告欠原告10万元与原告欠被告2万元冲抵；（4）联营厂为被告垫付款项在分割财产时仍由被告承担（5）原告所分得房产按原值作价给被告，被用从联营厂分得的物品冲抵。
?问：调解协议中的（2）（3）（4）（5）项内容属于什么性质的债的消灭？
第八章违约责任
?一、违约责任概述
?违约责任，是指当事人不履行债务或履行债务不符合合同约
定或法律规定而应承担的民事制裁。主要的特征有：
? 1、违约责任的民法性。因为违约行为是一种民事违法行为。? 2、违约责任具有相对性，即违约行为的主体只能是合同的
当事人。
? 3、违约责任不同于合同义务。注意：法律义务和法律责任
的概念。
? 4、违约责任具有补偿性。
? 5、违约责任具有约定性。
?二、承担违约责任的原则和构成条件
?（一）承担违约责任的原则
?承担违约责任的原则，是当事人违反合同承担违约责任的法律依据。根据《合同法》规定，承担法律责任的原则是严格责任
原则。
?注意：
?过错责任原则（即有过错承担责任，没有过错不承担责任）?无过错责任原则（即过错方可以为过错行使抗辩权) ?严格责任原则中过错方没有此抗辩权。
?（二）承担违约责任的构成条件
? 1、先期违约
?先期违约，是指在合同规定的履行期限届满之前，当事人一
方明确表示自己不能履行合同的行为。先期违约的构成条件是：?（1）违约必须在合同成立后，履行届满之前；?（2）违约必须是对合同主要义务的违反。
? 2、不能履行
?不能履行，是指债务人事实上已经不能履行合同债务。? 3、迟延履行，是指债务人在合同履行期间内没有履行合同约
定的义务。
?构成的条件是:
?（1）存在有效债务；
?（2）债务人有履行债务的能力；
?（3）合同已到了履行期限；
?（4）债务人没有履行约定的债务。
? 4、不履行，是指当事人一方能够履行但拒绝履行债务。构成
条件是:
?（1）存在有效债务；
?（2）债务人有履行债务的能力；
?（3）债务人有拒绝履行的表示。
? 5、不完全履行，是指当事人履行债务不符合合同约定或法
律规定。
?三、承担违约责任的方式
? 1、继续履行。适合继续履行的条件：
?（1）债权人在合理的期限内请求继续履行；?（2）继续履行必须有可能；
?（3）继续履行必须有必要；
?（4）债务的标的必须适合强制履行。
? 2、赔偿损失。适合赔偿损失的条件：
?（1）受害方受到损害；
?（2）损害与违约行为之间有因果关系。
? 3、支付违约金。合同中必须有关于违约金的约定或法律中
有违约金的规定。
?合同中既有违约金的约定，也有定金条款，一方违约时只
能选择一项适用。
? 4、采取其他补救措施，如定金制裁、价格制裁等。?四、违约责任的免除
?违约责任的免除，是指法律规定的或当事人约定的免除违
约方承担违约责任的情况。主要有：
? 1、发生不可抗力。即发生不可预见、不可避免、不可克服
的客观情况。发生不可抗力后，可以免除违约方部分或全部违约
责任，但违约方有通知和提供证明的义务。
? 2、债权人的过错。
? 3、法律规定的其他可以免责的情况，如因包装不符合约定
的、运输途中货物的损耗和灭失等。
?五、违约责任与侵权责任的竟合
?（一）违约责任与侵权责任的竟合，是指同一个违法行为同
时符合违约责任和侵权责任的构成条件，从而出现违约责任与侵
权责任的现象。
?（二）违约责任与侵权责任竟合的原因：1、侵权----违约行为的双向性；2、违约行为侵犯了法律规定的义务；3、不法侵
害人与受害人之间有合同关系；4、法律规定造成的责任竟合。?（三）竟合的处理的原则。1、禁止竟合的原则；2、允许竟
合和选择请求权的原则；3、有限制的选择请求权的原则。我国《合
同法》规定了允许竟合和受害人自由选择请求权的原则。?案例十一
?某饮料厂和某商店，签定一份饮料购销合同，合同约定：饮料1000箱，每箱30元，供货时间为4月中旬，任何一方违约按总价款的10%支付违约金。合同签定以后，商店给饮料厂支付定金5000元。但是由于饮料厂生产能力不足，无力供货，造成商店
损失5000元。
?问：饮料厂应该承担什么责任？共应给商店支付多少钱？如
何处理对商店最为有利？
?本章思考题：
? 1、违约责任的概念和特征。
? 2、承担违约责任条件和原则。? 3、承担违约责任的方式。
? 4、违约责任和侵权责任的竟合。
?考试题
?一、简单题（每题15分，共60分）
? 1、简述缔约过失责任的概念和构成。
? 2、简述合同履行中的抗辩权。
? 3、简述无效合同的法定原因。
? 4、简述订立合同的要约承诺程序。
?二、论述题（20分）
?试述合同法的原则。
?三、案例题（20分）
?某饮料厂和某商店，签定一份饮料购销合同，合同约定：饮料1000箱，每箱30元，供货时间为4月中旬，任何一方违约按总价款的10%支付违约金。合同签定以后，商店给饮料厂支付定金5000元。但是由于饮料厂生产能力不足，无力供货，造成商店损失5000元。
?问：此案应该如何处理？
第十章买卖合同
一、买卖合同概述
? 1、买卖合同的概念
?买卖合同，是指一方交付标的物并转移标的物的所有权给对
方，另一方接受标的物并支付价款的合同。
? 2、买卖合同的特征
?（1）买卖合同是双务合同；
?（2）买卖合同是有偿合同；
?（3）买卖合同是诺成合同；
?（4）买卖合同一般是不要式合同；
?（5）买卖合同实质内容是转移标的物的所有权。?3、买卖合同的种类
?（1）根据买卖方式不同，可以分为一般买卖合同和特种买卖
合同；
?（2）按照债务履行时间的不同，可以分为即时买卖合同和非
即时买卖合同；
?（3）按照买卖是否一次完结，可以分为一时买卖合同和连续
交易买卖合同；
?（4）按照标的物的不同，可以分为特定物买卖合同和种类物
买卖合同。
?二、买卖合同的内容及解除的特殊规定
?（一）买卖合同的内容
?买卖合同的主要内容有：
? 1、当事人的名称或姓名和住所；2、标的；3、数量和质量；
4、价款；
5、包装方式；
6、检验标准和检验方法；
7、结算方式；
8、履行期限、地点和方式；9、违约责任；10、解决争议的办法。
11、合同使用的文字及其效力；12、其他条款，如保险条款、风
险条款以及法律适用条款等。
?（二）买卖合同解除的特殊规定
? 1、主物合同与从物合同的解除
?因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力
及于从物。因标的物的从物不符合约定而解除的，解除效力不及
于主物。
? 2、数物合同的解除
?标的物为数物的，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值受到损害的，当事人
可以就数物解除合同。
? 3、分批交货合同的解除
? 4、分期交款合同的解除
?三、买卖合同当事人的权利和义务
?（一）出卖人的义务
? 1、交付标的物或交付提取标的物的单证并转移标的物的所
有权的义务。
? 2、对标的物瑕疵的担保义务。
? 3、承担标的物交付前的风险的义务。
?（二）买受人的义务
? 1、支付价款的义务。
? 2、接受标的物的义务。
? 3、检查验收、及时通知和妥善保管标的物的义务。? 4、承担标的物交付后的风险的义务。
?四、特殊买卖合同
?（一）凭样品买卖合同
?（二）试用买卖合同
?（三）招投标买卖合同
?（四）拍卖合同
?（五）互易合同
?案例：
?甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同，双方约定由甲公司向乙公司提供100台精密仪器，甲公司于8月31日前交货，并负责将货物运至乙公司，乙公司在收到货物后10日内付清货款。合同订立后双方均未签字盖章。7月28日，甲公司与丙运输公司订立货物运输合同，双方约定由丙公司将100台精密仪器运至乙公司。8月1日，丙公司先运了 70台精密仪器至乙公司，乙公司全部收到，并于 8月 8日将 70台精密仪器的货款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司转移财产、逃避债务的确切证据，随即通知丙公司暂停运输其余30台精密仪器，并通知乙公司中止交货，要求乙公司提供担保；乙公司及时提供了担保。8月 26日，甲公司通知丙公司将其余30台精密仪器运往乙公司，丙公司在运输途中发生交通事故，30台精密仪器全部毁损，致使甲公司8月31日前不能按时全部交货。9月5日，乙公司要求甲公司承担违约责任。
?根据以上事实及《中华人民共和国合同法》的规定，回答下列问题：（l）甲乙公司订立的买卖合同是否成立？并说明理由。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行为是否合法？并说明理由。（3）乙公司9月5日要求甲公司承担违约责任的行为是否合法？并说明理由。（4）丙公司对货物毁损应承担什么责任？并说明理由。?答案：
?1：甲乙的买卖合同因为实际履行而成立。
?2：合法。甲的做法为不安履行抗辩。
?3：乙要求甲承担违约责任合法。因为合同的免责条件为不可抗
力，此案件没有不可抗力存在。
?4：丙公司承担违约赔偿甲公司因此所造成的损失。原因：合同违约赔偿的责任
?案例一：甲、乙于8月15日订立一货物买卖合同，标的物为一架钢琴，由于甲将在9月30日参加一个钢琴大赛，故甲、乙约定，合同订立后即为交付，但甲可保留钢琴至10月4日，此间甲代乙占有。若甲于8月25日又将钢琴卖与丙并交付，丙以为钢琴为甲所有，则丙可以取得所有权。此时，乙只能请求甲负侵权损害赔偿责任，而不是违约责任。案例二：甲乃一著名画家，乙拜访甲，见一幅名画，预买之，甲允诺。当晚二人订立一买卖合同，价50万元。但乙身上未带钱，又恐走后甲将画卖与他人，遂与甲约定：该幅名画于今晚即归乙所有，乙明日带钱来取回。乙前脚刚走，丙后脚即至，愿出80万元购买此画，并当场付款。甲大喜，捧出名画奉上，丙带走。则丙取得所有权。此时，乙可以请求甲负侵权损害赔偿责任，也可以请求承担违约责任。为何上述两例中，前例乙不可以请求甲承担违约责任，而后例中却可以？
?案例二：甲乃一著名画家，乙拜访甲，见一幅名画，预买之，甲允诺。当晚二人订立一买卖合同，价50万元。但乙身上未带钱，又恐走后甲将画卖与他人，遂与甲约定：该幅名画于今晚即归乙所有，乙明日带钱来取回。乙前脚刚走，丙后脚即至，愿出80万元购买此画，并当场付款。甲大喜，捧出名画奉上，丙带走。则丙取得所有权。此时，乙可以请求甲负侵权损害赔偿责任，也可以请求承担违约责任。为何上述两例中，前例乙不可以请求甲承担违约责任，而后例中却可以？
?答案：
?第一个案例中，买卖合同已经履行完毕。买卖合同的权利义务已经消灭。乙要求返还标的，只能向甲主张物权请求权。
第二个案例中，买卖合同没有履行完毕，买卖合同的权利义务没有消灭。此时，存在两个权利的交叉，一个是债权，一个是物权，存在请求权竞合的情况，所以既可以选择合同违约之诉，又可选择物权请求权之诉。
第十一章借款合同
?本章的主要内容：
案例：一个朋友差我家里19万，到现在虽然还没到还款的时候，但是家里人都有点担心，当时借给他的时候没写借条之后让他补
上了一张借条，补上的借条.我看了之后也觉得有问题：?借款合同，是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并
支付利息的合同。
?借款合同的特征有：
? 1、借款合同是指转移标的物处分权的合同。
? 2、借款合同的标的物是货币；
? 3、借款合同是双务合同
?借款合同的种类：
? 1、根据主体不同，可以分为银行借款合同和自然人借款
合同；
? 2、根据贷款资金来源不同，可以分为自营贷款、委托贷
款和特定贷款；
? 3、根据贷款期限不同，可以分为短期贷款、中期贷款和
长期贷款；
? 4、根据贷款人的信誉程度不同，可以分为信用贷款、担
保贷款。
?二、银行借款合同
?（一）银行借款合同的概念和特征
?银行借款合同，是指银行或其他金融机构将货币出借给借
款人使用，借款人按照约定返还贷款并支付利息的合同。?主要的特征有：
? 1、合同的贷款人只能是银行或其他金融机构；
? 2、合同的标的物只能是货币；
? 3、合同是有偿合同；
? 4、合同是双务、诺成合同；
? 5、合同是要式合同。
?（二）银行借款合同的订立和内容
?银行借款合同的订立除和一般合同一样都要遵循法律、行政法规以外，还要遵循以下程序：1、贷款申请；2、信用等级
评估；3、调查；4、贷款审批；5、签约。
?贷款合同具备的内容有：1、贷款种类；2、贷款币种；3、贷款用途；4、贷款数额；5、贷款利率；6、借款期限；7、还款方式；8、违约责任。除委托贷款以外，商业银行的其他贷款，借
款人应该提供担保。
?（三）借款合同中当事人的权利和义务
? 1、贷款人的权利和义务
?（1）按期足额提供贷款的义务
?（2）保密的义务
? 2、借款人的权利和义务
?（1）按照约定收取借款的义务
?（2）按照约定用途使用借款的义务
?（3）按期支付利息
?（4）按期返还借款
?（5）容忍义务（探讨）
?（四）违反银行借款合同的责任
? 1、贷款人的违约责任
? 2、借款人的违约责任
?三、自然人之间的借款合同
?自然人之间的借款合同，又称为民间借款合同，是指贷款
人和借款人均是自然人的借款合同。
?具有的特征是：
? 1、主体都是自然人；
? 2、借款合同可以是有偿的，也可以是无偿的；
? 3、合同的形式可以是书面的，也可以是口头的；? 4、合同可以是实践合同，也可以是诺成合同。
?在自然人借款合同中，主要的问题是利率问题。?案例二：
? 2001年3月，李某向妻子马某借现金32000元。2002年5月23日，在马某的催促下，李某向妻子马某出具借条一张，其内
容是：
“2001年3月本人李某借马某现金叁万两千元整（32000元），定于2004年3月归还，如到期后未如数归还，愿承担法律责任。特立此字据为证。” 2003年5月，马某与李某协议离婚。离婚协
议上没有涉及该笔借款的任何内容。
? 2006年3月，马某向平顶山市卫东区人民法院起诉，请求
判令李某偿还本金及逾期利息。
?在审理过程中，李某辩解：一、出具的借条是夫妻之间感情尚好时所作的一个游戏，实际上不存在借贷的事实；二、所谓的“借款”款项也来自于夫妻共同财产；三、所谓的“借款”款项完全用于家庭的共同开支。
?夫妻之间成立借贷关系，有法律依据。
?首先，《民法通则》第九条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”第十一条第一款规定：“十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”这些规定说明夫妻双方是两个独立的民事主体，二人是互不依附的。
?其次，我国《婚姻法》第十八条规定“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(一)一方的婚前财产；(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；(四)一方专用的生活用品；
(五)其他应当归一方的财产。”第十九条第一款规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。”根据这些规定，夫妻对借贷的约定可认定为对婚姻关系存续期间的财产的约定，借贷款项应被认定夫妻各自财产，不属于夫妻共有财产。综上所述，本案中二人夫妻婚姻关系存续期间的借贷关系成立。
第十二章租赁合同
一、租赁合同的概念和特征
?租赁合同是指双方当事人双方约定一方将自己的财产在一定期限内交付他方使用和收益，他方给付一定数额报酬，并在期
限届满时返还原物的合同。
?主要特征有：
? 1、合同是双务有偿合同；
? 2、租赁物的所有权不发生转移；
? 3、合同是诺成合同；
? 4、合同是不要式合同；
? 5、租赁物必须是非消耗物，必须是特定物。?二、租赁合同的种类
? 1、根据租赁物的不同，可以分为一般财产租赁合同、房屋租赁合同、企业租赁合同、土地使用权租赁合同、船舶租赁合
同。
? 2、根据租赁期限不同，可以分为定期租赁合同和不定期
租赁合同。
?租赁合同当事人与第三人之间的法律关系：
? 1、未经出租人同意，承租人不得擅自转租；
? 2、第三人对租赁物主张权利，承租人可以据此对抗出租。?三、租赁合同的内容
?租赁合同的主要内容有：
? 1、租赁合同的标的，即租赁物；
? 2、租赁物的数量、质量；
? 3、租赁物的用途；
? 4、租金及其支付期限和方式；
? 5、租赁期限；
? 6、租赁物的维修和保养。
?四、租赁合同当事人的权利和义务
?（一）出租人的义务：
? 1、交付出租物；2、瑕疵担保；3、维修租赁物；4、到期
及时受领租赁物；5、其他义务。
?（二）承租人的义务：
? 1、支付租金；2、正确使用并妥善保管租赁物；3、未经出租人同意，承租人不得擅自转租租赁物；4、未经出租人同意，承租人不得擅自对租赁物进行改变其他设施；5、合同期限届满时，
及时返还原物。
?五、租赁合同的违约责任
? 1、出租人的违约责任
? 2、承租人的违约责任
? 3、租赁合同的默示更新。租赁期限届满后，承租人继续使用租赁物的，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。租赁当事人续定租赁合同的方式有明示更
新和默示更新。
?六、房屋租赁合同
?案情：2007年1月1日出租人与承租人签订了一项两年期的房屋租赁合同,合同期限为两年,承租人在签定租赁合同时不知道该房屋已被抵押,合同执行了6个月后,法院通知承租人,该房屋所有人(出租人)因无法尝还贷款债权人起诉,法院裁定拍卖该房产,拍卖所得用于尝还债务.2007年9月该房产被拍卖,法院下达了文书将该房产所有权判给第三方,于次年(2008年)5月份办完房产证交接手续.之后并未与承租人签定任何租赁合同,也未及时处理租赁后续事宜.2008年10月新房主找到承租人索要,2007年9月至2008年10月的房租,承租人以原合同没有终止且并未与新房主签定任何协议为由,拒绝付款,同时对新房主的受益日期表示疑义. 资料：房屋至被拍卖后，原房主（出租人）已无法找到。
问:
? 1、新房主的受益日为什么时间?(是法院判决书时间还是房产证办理的时间)
2、承租方可否拒绝新房主的付款要求？
3、原租赁合同如何终止？后续事宜该如何办理？
?参考答案：
?1、新房主的受益日为什么时间?(是法院判决书时间还是房产证办理的时间)
解答：是依据法院的判决书来确定所有权取得时间；根据《物权法》规定：因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。
2、承租方可否拒绝新房主的付款要求？
解答：承租人不得拒绝付款请求；
根据规定：承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。
3、原租赁合同如何终止？后续事宜该如何办理？
解答：因为承租人与新房主之间以事实行为承认了原租赁合同，所以现在的租赁合同是有效的，是不定期租赁。原合同就转化为新的租赁合同。承租人应当向新房主交付租金。
第十三章技术合同
一、技术合同概述
?（一）技术合同的概念和特征
?技术合同是指当事人就技术开发、技术转让、技术咨询、
技术服务订立的确立相互之间权利义务的合同。主要的特征有：? 1、技术合同的标的是技术成果或利用某种技术成果进行
咨询、服务的行为。
? 2、技术合同的主体具有多样化。
? 3、技术合同是双务有偿合同。
?（二）技术合同的分类
?根据技术合同的标的具有多样化，把技术合同分为： 1、技术开发合同；2、技术转让合同； 3、技术咨询合同； 4、技术
服务合同。
?（三）订立技术合同订立的原则
?订立技术合同的原则除要遵守订立合同的一般原则以外，主要的原则是：要有利于科学技术进步，加强科学技术成果的转
让、应用和推广。
?（四）无效技术合同
? 1、无效技术合同的法定情形。
? 2、技术合同的主要内容。
?二、技术开发合同
?（一）技术开发合同的概念和特征
?技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺和
新材料及其系统的研究开发所订立的合同。主要的特征有：? 1、技术开发合同的标的是新技术成果；
? 2、技术开发合同的风险责任大
?（二）委托开发合同
? 1、委托开发合同的概念
? 2、委托开发合同的权利义务
?（三）合作开发合同
? 1、合作开发合同的概念
? 2、合作开发合同的权利义务
?（四）开发合同中技术成果的归属和分享
? 1、委托开发所完成的发明创造、除合同约定外，申请专
利的权利属于研究开发方；
? 2、合作开发所完成的发明创造、除合同约定外，申请专
利的权利属于合作开发各方共有。
?三、技术转让合同
? 1、技术转让合同的概念
? 2、专利权转让合同
? 3、专利权申请转让合同
? 4、专利实施许可合同
? 5、非专利转让合同
?四、技术咨询、服务合同
? 1、技术咨询合同
? 2、技术服务合同
第十四章运输合同
?本章的主要内容有
?一、运输合同概述
?运输合同，是指承运人把旅客或货物从起运地运输到约定
地点而与托运人达成的权利义务协议。主要的特征有：
? 1、运输合同的标的是承运人的运输行为；
? 2、运输合同一般是格式合同；
? 3、运输合同是双务、有偿合同
? 4、运输合同是诺成合同
?运输合同可以根据不同的标准有不同的分类。?二、客运合同
?（一）客运合同的概念和特征
?客运合同是指旅客支付票款，承运人将旅客及其行李从起
运点运输到约定地点的协议。主要特征有：
? 1、旅客是客运合同的一方当事人；
? 2、客运合同采取票证形式；
? 3、客运合同的内容包括旅客的行李。
?（二）客运合同的成立
?按照《合同法》293条规定客运合同自承运人向旅客交付客票
时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。?（三）客运合同当事人的权利义务
? 1、旅客的主要权利和义务；
?第一：按照客票载明的时间、班次、坐别乘坐运输工具；?第二：限量携带行李的权利；
?第三：享有承运人提供必要的服务；
?第四：约定时间办理退票和变更的权利。
? 2、承运人的主要权利和义务。
?第一：按照要求运送旅客的义务
?第二：告知义务（如不能正常运送等）
?第三：为旅客提供必要的方便的义务
?第四：安全送达的义务
?三、货运合同
?（一）货运合同的概念
?货运合同是指承运人将货物从起运地点运输到约定地点
交给收货人，托运人支付运输费用的协议。主要特征有：? 1、货运合同的主体一般有承运人、托运人和收货人三方；? 2、货运合同以承运人将货物交付给收货人为履行完毕。?（二）货运合同的订立
?（三）货运合同当事人的权利义务? 1、托运人的主要权利义务。
? 2、收货人的主要权利义务。
? 3、承运人的主要权利义务。
? 4、货运合同中货物的毁损、灭失风险的承担。?四、多式联运合同
?（一）多式联运合同的概念特征。
?（二）多式联运合同中损失的赔偿。
?案例：某年冬，李钟耐的妻子因为发高烧，急需要送往医院，故在公路上等候汽车，但因当日刚下过大雪，路面结冰，极为难行，李钟耐等候多时，未见汽车。半个小时之后，李钟耐拦了一辆个体出租车，但该车已挂“停止营业”的标志，司机程华学准备开车回家休息。李钟耐说明自己的妻子要赶快送往医院，恳求程华学送其至医院，程华学提出自己已经不想做活了，并且路滑难行，为此本不想送人的，但看到人命关天，也只好送送了。但约定如有意外，其概不负责且加倍收费。李忠耐因急于赶到医院，表示同意。车行6公里左右时，因前方车辆行驶缓慢，程华学遂将车驶入人行道，准备超车，但因路面太滑，刹车失控，该车撞伤一行人蒋大山，并致撞在路边电线杆子上，使李耐忠头部碰伤（李因此花去医疗费用5 000元）。李忠耐要求司机程华学赔偿，蒋大山也要求程华学赔偿其损害。程华学提出，他事先与李忠耐有约定，对此事故一概不负责任，车身的损害都应由李忠耐一个负责。为此李忠耐起诉到法院。本案该如何处理？
?参考答案：
?李忠耐可以请求撤销免责条款或确认免责条款无效。程华学未能将李忠耐安全地运达目的地，违背了他们之间成立的合同关系；同时由于程华学的过错致使李忠耐的身体受到伤害，侵害了李忠耐的健康权，从而程华学的行为又构成侵权。为此李忠耐既可以主张程华学违约，也可以主张程华学侵权，要求其承担法律责任。
?本案中，李钟耐与程华学之间订立了一种运送合同（口头形式），程某提出，他同意运送李某去医院，但因路面难行，如有意外，其概不负责，李某因急于赶车，表示同意。理由如下：
?第一，该条款违反了自愿、公平原则。按照自愿和公平原则，当事人在订立免责条款时，应充分表达自身的意愿，任何一方都不得利用对方的迫切需要和缺乏经验，而强迫对方接受明显对自己有重大不利的条款，否则，将构成显失公平的条款。?第二，该条款违反了法律规定和社会公共道德。对于故意和重大而致人损害的责任，当事人不得通过设定免责条款而加以免除，因其在本质上违反了法律关于任何人不得侵害他人的财产和人身的一般义务。
?第三，该条款排除了被告所应负的基本合同义务，即运送合同中，承运人负有将乘客安全、及时送到目的地的基本义务，违背了《合同法》第53条第2款的规定，属于无效免责条款
第十五章其他类合同
?一、融资租赁合同
?（一）融资租赁合同的概念和特征
?融资租赁合同，是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付
租金的合同。主要特征有：
? 1、两个合同三方当事人；
? 2、通过租赁形式融通资金为主要功能；
? 3、合同一般中途不能解除；
? 4、租赁物的所有权和使用权相分离。
?（二）融资租赁合同的订立和内容
? 1、融资租赁合同的订立
? 2、融资租赁合同的内容：（1）当事人的名称和地址；（2）出租物的名称、型号、规格、质量和金额；（3）出租物交付、验
收和使用地点；（4）租赁期限；（5）租金金额、支付日期和方式；
（6）租金担保；（7）合同期满后对租赁物的处理；（8）违约责任。?（三）融资租赁合同当事人的权利和义务
?二、合伙合同
?（一）合伙合同的概念和特征
?合伙合同是指二人以上相互约定共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的协议。主要特征有（1）是双务有偿合同；（2）
是诺成要式合同；（3）合伙合同主体的同一性。?（二）合伙合同的成立、内容和变更
?（三）合伙人的权利和义务
?（四）合伙的解散和清算
?三、建筑工程合同
?（一）建筑工程合同的概念和特征
?建筑工程合同是指承包人进行工程建设、发包人支付价款的合同。主要特征有（1）合同的标的是建设项目；（2）国家对合
同的订立要求严格；（3）当事人各方协作配合性强。?（二）建筑工程合同的种类、订立和内容?（三）当事人的权利和义务
?（四）违反合同的法律责任
★表见代理
概述
表见代理合同是指代理人之代理虽无代理权，但有可使相对人相信其有代理权的事由，因而法律强使本人对于无过失的相对人承担被代理人责任的一种特殊的无权代理的合同。
2表见代理的构成
[1]根据《合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立合同，在符合以下要件时，被代理人应当承担法律责任。
1、在订立合同行为与过程中存在表见代理行为。
表见行为指行为人表现出的其享有代理权的外观或被代理人表现出的授予行为人代理权的行为或语言。表见行为包括两类：第一类是行为人方面存在的使人以为其享有代理权的外观；第二类是被代理人方面存在的使人误认为授予行为人代理权的行为或言词。
2、相对人有理由相信行为人有代理权，主观上属于善意。
构成表见代理对相对人的主观方面有两层要求。第一，相对人相信行为人有代理权。第二，该相信是有理由的。
3法律规定
《合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。
4表见代理法律后果
表见代理成立，订立的合同有效，表见代理中的相对人不享有《合同法》第48条规定的撤销权。《中华人民共和国合同法》第48条第1款规定：行为人没有代理权、超越代理权、或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生法律效力，由行为人承担民事责任。第2款规定：相对人可以催告代理人在一个月内予以追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应以通知对方的方式作出。本条所指的无权代理应当是狭义的无权代理，在此情况下，相对人有撤销权。而《合同法》第49条规定表见代理的情况虽然也是无权代理，但是这种情况属于广义的无权代理，与第48条的规定中的狭义的无权代理不同，其根本区别是：是否存在有使相对人有理由相信本无代理权的行为人有代理权的客观事实。表见代理虽属无权代理，但是，只要存在相对人有理由相信行为人有代理权的事实，表见代理成立，行为人的代理行为就应当按有效的代理来看待；在此情况下，所签订的合同就应当是有效合同。所以，相对人不享有《合同法》第48条规定的撤销权。
5司法实践中的典型表见代理合同
[1]结合表见代理的构成要件和司法实践，一般认为下列情形行为人订立的合同构成表见代理。
1、行为人曾经是代理人并且与相对人发生过订立合同行为，订立的合同上加盖有被代理人的公章或合同专用章。
2、行为人曾经是代理人并且与相对人发生过订立合同行为，在订立合同的过程中提供了加盖有被代理人印鉴的介绍信。
3、行为人持有证明代理权的证书，并且按照一般商业习惯和理性认识无法从证书内容判定所订立的合同超越了代理权限。
4、被代理人曾有授予行为人代理权的表示，按照一般理性判断该表示可以被相信。
5、被代理人明知行为人以自己名义订立合同，但不表示反对。
6、被代理人应当知道行为人以自己名义订立合同，但不表示反对。
★用人单位规章
什么是用人单位规章制度各用人单位为加强管理、维护正常的生产秩序和工作秩序，提高劳动生产率和工作效率，一般都有各自的规章制度。用人单位规章制度，是指用人单位制定的适用于该单位的劳动规则，是劳动者在共同劳动过程中必须遵守的行为规范与准则。其主要包括以下内容：劳动合同管理、工资管理、社会保险福利待遇、工时休假、奖惩及其他劳动管理规定等。用人单位制定规章制度的法律依据《劳动法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务”。第二十五条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位依据《劳动法》第四条
之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。因此，用人单位完全有权根据法律、法规的规定，结合本单位的实际情况制定规章制度。劳动者与用人单位建立劳动关系后，除了按约定提供服务外，还有遵守国家法律、法令、政策，遵守劳动纪律，遵守用人单位各项规章制度的义务。用人单位制定规章制度的程序（一）由用人单位法定代表人或负责人提出草案；（二）提请职工代表大会或全体职工讨论修改；（三）由职工代表大会或全体职工审议通过；（四）报送劳动行政部门审查备案。依据劳部发（1997）338号《劳动部关开对新开办用人单位实行劳致力规章制度备案制度的通知》，任何新开办的用人单位应自开业之日起6个月内制定有关的劳动管理规章制度（包括劳动合同管理、工资管理、社会保险福利待遇、工时休假、职工奖励、劳动纪律等）。并于劳动规章制度定稿之日起十五日内，将规章制度、审议程序复印件及《用人单位劳动规章审核登记表》（一式三份）送交所在辖区的劳动行政部门备案。劳动局劳动监察处对用人单位报送的规章制度应在十五日内审核备案完毕。用人单位接到审核意见后即可公布实施。用人单位有效的规章制度所应该具备的要件通常情况下，用人单位与劳动者签订的劳动合同中都有劳动者必须遵守用人单位规章制度的原则约定。一些用人单位为在劳动用工过程中更占主动地位，常制定一些苛刻的所谓规章制度对劳动者进行各方面的限制。为防止用人单位权利滥用，在司法实践中，需要对用人单位所依据的有关规章制度的效力进行审查认定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位依据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。可见，用人单位有效的规章制度所应该具备的要件是：第一、必须是由用人单位依法制定，包括内容合法和程序合法。内容必须符合劳动法及有关法律、法规；程序合法是指规章制度的制定必须符合法律规定的程序，如规章制度必须是有权部门制作批准，对于法律规定必须经过职代会或职工大会及法律规定的其他民主形式通过的，还必须按法定的民主程序制定。第二、必须要明确告知劳动者。“不知者无罪”，未经公示的企业内部规章制度，职工无所适从，对职工不具有约束力。公示方法有：（1）可以将规章制度作为劳动合同的组成部分，以附件的形式体现。（2）将单位规章制度打印成册，向每位员工发放，并制作发放表；（3）以会议的形式传达，并制作会议签到表；（4）其他形式。首先，用人单位在与员工签订劳动合同时，应当告之公司相应的规章制度，并将规章制度作为合同的附件使其知晓。有些单位在与劳动者签订劳动合同之前将汇编成册的规章制度事先交给劳动者的做法应当提倡。其次，制定新的规章制度后，应当组织全体员工进行培训并做书面记录，使相应证据固定下来，避免以后的举证不能。第三，规章制度不得违反劳动合同和集体合同的约定。劳动合同是劳动者与用人单位就劳动权利和义务达成的协议，如果不违反法律、法规，一经订立就具有法律约束力。规章制度是用人单位制订的，单位不能通过规章制度单方面变更劳动合同的设定，即使规章制度由职代会通过，如果与劳动合同冲突或者不一致，或者增加劳动者的义务，除非劳动者认可，否则无效。另外，企业规章制度也不得违反集体合同的约定。最后，依据一般的法理原则，企业规章的法律效力不能溯及以往，即企业规章只对其发布实施之后的人或事产生效力，而不可以溯及以往，即使规章生效以前职工有违纪行为也不能以规章作为依据进行处罚，除非企业和劳动者另行特殊约定承认后来实施的企业规章对以往的事或人发生法律效力。对用人单位规章制度违法的处罚《劳动法》第八十九条规定：“用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门给予警告，责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”。《违反〈中华人民共和国劳动法〉行政处罚办法》第三条规定：“用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定的，应给予警告，并责令限期改正；逾期不改的，应给予通报批评。”
论述合同自由原则
合同自由原则是合同法的核心原则，在合同法中占有十分重要的地位。合同自由原则及包括缔约的自愿，也包括合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定，在履行合同中当事人可以协议补充或者变更有关内容，还可以自由约定违约责任和解决争议的方法，具体地说，合同自由与则包括两方面的内容：
1. 确认当事人的合法的合意具有优先于法定的任意性规范适用的效力。在一般情况下，有
约定时以约定，无约定时依法定。因此，当事人的约定要优先于法律的规定。只要当事人的合意并不违反法律法规的强制性规定以及公序良俗，合同法就不应当对其何合意进行干预。
2.尊重当事人在订立合同，确定合同内容和形式，确定违约责任等方面的选择自由。合同自由不是仅体现在合同关系的某一环节上，而是体现在合同关系的各个环节和过程之中。具体来说，当事人的选择自由表现在如下方面：第一，在合同的订立方面，充分尊重当事人的意志自由，允许当事人自由选择订约伙伴。第二，在合同成立的效力认定方面，充分尊重当事人享有的合同自由，尽量减少政府不必要的行政干预。第三，在合同内容的确立方面，充分尊重当事人的意志自由，允许当事人自有约定合同的内容。第四，在合同形式的确立方面，充分尊重当事人的意志自由，确定力合同形式以不要式为原则，要式为例外的规则。第五，在合同的变更和解除方面，充分尊重当事人的意志自由，允许当事人变更和解除合同。第六，在违约责任方面，充分尊重当事人的意志自由，允许当事人在合同中约定违约责任的形式，损害赔偿的计算方法等等。
缔约过失责任与违约责任的区别。
缔约过失与违约责任的区别中要有以下几个方面：（1）从合同关系上看，缔约过失责任并不以合同关系的存在为基础，其主要解决的问题是在没有合同关系的情况下因一方的过失而造成另一方信赖利益损失的赔偿问题；而违约责任则以合同关系为基础，其要解决的问题是一方违反合同应当如何补救的问题。（2）从责任的性质和形式上看，缔约过失是一种法定责任，不能由当事人约定，其责任形式为赔偿损失；而违约责任是一种约定责任，当事人可以约定责任形式，损失赔偿的数额及其计算方法，免责条件等，其责任形式除赔偿损失外，还包括支付违约金，实际履行，
修理，重作，更换等。（3）从赔偿范围上看，缔约过失的赔偿范围限于信赖利益的损失；而违约责任的赔偿范围为期待利益的损失，包括履行利益的损失和可得利益的损失。（4）从损害赔偿的性质上看，关于缔约过失责任的赔偿范围，法律上一般没有特别的限制；而关于违约责任的赔偿范围，法律通常做出一定的限制，如可预见规则的限制等。
缔约过失责任的赔偿范围。
缔约过失责任的赔偿范围为依赖利益损失。确定应予赔偿的信赖利益主要考虑以下因素：（1）与缔约行为的关联性，即信赖利益是基于对缔约行为的信赖而产生的利益，并非缔约行为中的一切利益。（2）信赖的合理性。法律所保护的信赖利益，必须是基于合理的信赖而产生的利益，此种合理的信赖意味着当事人虽处于缔约阶段，但因一方的行为已使得另一方足以相信合同能够成立或者生效，由于另一方的缔约过失破坏了缔约关系，使信赖人的利益丧失。倘若从客观的事实中不能对合同的成立或生效产生合理信赖，即使支付了费用，亦不能视为信赖利益的损失。（3）信赖的善意性。一方面，缔约人对相对缔约人的信赖必须基于合法目的，另一方面，当缔约人知道对方发生缔约上的过失时，必须积极采取措施防止损害发生或防止损害的进一步扩大，否则就不得对不该损失的信赖利益提出赔偿。（4）内容的广泛性。信赖利益的损失既包括因他方的缔约过失行为而致信赖人的直接财产的减少，如支付各种费用等，也包括信赖人的财产应增加而未增加的利益，如信赖合同有效而失去某种应得到的机会。（5）利益的可预见性，即信赖利益必须在可以客观预见的范围内。
谈谈对合同债权的理解。
对于合同债权应从以下几个方面把握：（1）合同债权是请求全。债权人有权请求债务人依据法律规定或合同规定，为一定行为或不为一定行为。（2）合同债权是相对权。通常情况下，合同债权人仅得向合同债权人请求给付，而不能请求第三人进行给付。（3）合同债权具有平等性，合同债权没有排他性，就同一标的可以成立多个合同债权，并且不论发生先后，各个债权均以同等地位并存。（4）合同债权是给付受领权。合同债权的本质内容，就是有效地受领债务人的给付，将该给付归属于债权人。（5）债权人可以依法保全债权。法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债券带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使代位权或撤销权，以保全其债权。债券的保全能是所有债权都具备的权能，债权人可以其债权来对抗第三人，这属于合同相对性的例外。（6）债权人可以请求国家机关保护其债权。在债务人不履行或不适当履行债务时。债权人得请求国家机关进行公力救济，强制债务人履行债务或者承担违法责任，以保护其债权。（7）债权人可以自由处分其债权。只要不损害国家，集体，第三人的利益，债权人可以自由处分其债权，可以通过免除，债权让与设定债权质权等方式决定债券的命运。
格式条款的解释规则。
格式条款的解释是指根据一定的事实，遵循有关的原则，对格式条款的含义作出说明。格式条款的解释应当遵循以下规则：（1）按照通常理解予以解释。在格式条款发生争议时，应以可能订约者的平均的，合理的理解作为标准进行解释。格式条款的解释应当置于通常环境而不是特殊环境，格式条款所使用的特殊术语应作日常的，一般意义上的理解。在格式条款用于不同地域，团体时，应根据在相应的地域，团体中的一般理解来解释。（2）作为条款制作人不利的解释。为了平衡当事人之间的利益，在格式条款不明确时，应当作不利于条款制作人的解释。（3）格式条款与非格式条款不一致，以非格式条款为准。格式条款与非格式条款并存时，非格式条款更能够体现当事人真实的意思表示，因此应以非格式条款为准。（4）严格解释。在解释格式条款时，应从维护公平公正的目的出发，对合同为规定或规定不完备的事项，不得采用类推解释或扩张解释。如果某条款中适用范围上不明确，应从最狭义的含义来进行解释。
试述合同成立与同生效的区别。
关于合同成立合与合同生效的区别应考虑以下几个方面：（1）从两者的概念和性质来看，合同成立是指缔约当事人就合同的主要条款达成了合意；而合同生效是指已经成立的合同在当事人之间产生法律上的约束力。合同的成立只是解决了当事人之间是否存在合意的问题，并不意味著已经成立的合同都能产生法律约束力。通常情况下，合法的合同从成立时起按照当事人的意思发生法律效力，确定当事人的权利义务，而违法合同虽然成立但不能按照当事人的意愿发生法律效力。因此。合同成立后并不是当然生效的，合同能否生效，取决于合同是否符合法律的价值判断。（2）从两者的构成要件来看，通常情况下，合同成立要件为：存在双方或多方当事人，当事人就合同主要条款达成合意；而合同的生效要件为：行为人具有相应的民事行为能力，意思表示真实，不违反法律或者社会公共利益。合同的成立主要考查的是有无合意，着眼于意思表示的外部形态：而合同的生效则着眼于意思表示的内在品质，对其评价涉及价值衡量。合同成立与否是事实的判断，合同生效与否是价值判断。（3）从合同解释方法的运用来看，由于合同的成立主要体现当事人的意志，因此在合同当事人对合同的主要条款规定有遗漏或不明确而当事人又不否认合同存在的情况下，允许法院通过合同解释方法，探求当事人的真实意思，促成合同成立，并确定合同的具体内容。但是，如果合同不符合法律规定的生效要件，意味着合同当事人的意思不符合国家意志，在此情况下法院不能通过合同解释的方法促使合同生效，而只能依据合同生效制度确认合同无效。
试述附条件合同的效力。
附条件合同的效力：在附条件的合同，合同的效力取决于条件是否成就。关于附条件合同的效力，应区分合同所附条件的不同而确定：在附停止条件的合同中，合同虽然已经成立，但暂时停止发生效力。此时，权利人不能行使权利，义务人也不必履行义务。条件一旦成就，合同产生效力，权利人可以请求义务人履行义务，义务人也必须履行义务。如果条件不成就，则合同应归于消灭。在附解除条件的合同中，合同所确定的权利义务已经发生了效力，在条件成就以后，合同所确定的权利义务消灭；如果条件不成就，则合同一直有效。
因此，在附条件合同中，对于一方或双方来说，因条件的成就而可能使其享受权利或可能获得一定的利益，这种可能的或有希望获得的权利或利益，在不同的附条件合同中各不一样。在附停止条件的合同中，一方或双方都希望在条件成就时取得权利，而在附解除条件的合同中，因为条件的成就使合同失效，权利将归于
原权利人。由于这种权利因条件的成就，将从不确定的权利变为确定的权利，并将给当事人带来利益。因此，法律保护当事人的“期待权”，禁止他人侵害。附条件合同的一方于条件成就以前，侵害对方和其他利害关系人的期待权，应负损害赔偿的责任。对于一方或双方来说，因条件的可能成就也可能要承担义务。可能承担义务的一方不得在条件成就以前，通过实施一定的行为而使自己在条件成就后不能履行义务。否则，在条件成就以后，将依法承担履行不能的责任。附条件的合同效力还表现在：（1）在附条件的合同成立后，即使当事人已经丧失行为能力，丧失对标的物处分权等，该副条件合同的效力不受影响，仍因条件的成就使合同的效力发生或消灭。（2）在附条件的合同成立后，在条件未成就以前，当事人均不得为了自己的利益，以不正当行为促成或阻止条件的成就，而只能听任作为条件的事实自然发生。当事人为了自己的利益不正当阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
无效合同的认定。
关于无效合同的认定，需要明确无效合同的特点及其种类。无效合同具体有如下特点：（1）无效合同的违法性。所谓违法性，是指合同违反了法律和行政法规的强制性规定以及社会公共利益。（2）对无效合同实行国家干预。这种干预主要体现在：有法院和总裁机构不待当事人请求合同无效，便可以主动审查合同是否具有无效的因素，如发现合同属于无效合同，应主动地确认合同无效。（3）无效合同具有不得履行性。所谓无效合同的不得履行性，是指当事人在订立无效合同以后，不得依据合同实际履行，也不承担不履行该合同的违约责任。即使当事人在订立合同时不知该合同的内容违法，当事人也不得履行无效合同。（4）无效合同自始无效。合同一旦确认无效，就将产生溯及力，使合同自订立之时就不具有法律效力，以后也不能转化为有效合同。无效合同主要包括以下几种：（1）一方以欺诈，胁迫的手段订立的合同，只有损害了国家的利益，才能归于无效。（2）恶意串通，损害国家，集体或第三人利益的合同。恶意串通的合同指双方当事人非法串通在一起，共同订立某种合同，造成国家，集体或第三人利益损害的合同。（3）以合法形式掩盖非法目的合同。是指当事人实施的行为在形式上是合法的，但在内容上和目的上是非法的。（4）损害社会公共利益的合同。社会公共利益体现了全体社会成员的最高利益，违反社会公共利益或公序良俗的合同无效，是各国立法普遍确认的原则。（5）违反法律，行政法规的强制性规定的合同。这里所说的法律是指有全国人大及其常务委员会制定的法律，行政法规是指由国务院制订的法规。但只有违反法律，行政法规中的强制性规定，合同才是无效的。
实际履行原则在合同法中的地位。
实际履行原则是指当事人应按照合同的标的履行义务，是合同履行的一项重要原则。理论上有学者认为，实际履行原则是计划经济的产物，是对合同自由原则的一种限制，因此，合同法应当摒弃实际履行原则。实际上，即使在市场经济体制下，实际履行原则仍是合同履行的一项原则。一方面，实际履行原则与市场经济并不矛盾。在市场经济条件下，人们对物质需求大都要通过合同来实现。人们订立合同都具有特定的目的和要求，而这些目的和要求的实现必须通过实际履行合同来实现。离开了实际履行，允许当事人任意以其他标的代替合同约定的标的，允许当事人的合同目的就无法达到。可见，实际履行并不是计划经济体制的必然反映。另一方面，实际履行原则的学者认为，实际履行原则否认或限制了当事人变更，解除合同的权利，不能作为市场经济体制下指导合同履行原则。这种将实际履行与合同自由原则对立的观点是不妥协的。实际履行所强调的是当事人应当按照合同约定的标的履行合同，这是当事人在合同自由原则的指导下所订立的合同的当然效力。可以说，实际履行所反映的正是合同自由原则的精神。变更，解除合同是合同自由原则的一种体现，法律允许当事人经协商变更，解除合同。但是，当事人履行变更后的标的履行合同，而不能以当事人没有协商的其他标的代替。当然，实际履行原则的适用也并不是绝对的。在有些情况下，合同的目的已经无法达到，只能用其他的方法加以代替。同时，当事人经协商，也可以用其他标的代替履行。
不安抗辩权的成立条件，行使方法和效力。不安抗辩权的成立条件：（1）双方当事人因同一双务合同互负债务。只有在双务合同中，当事人互负债务的，才能发生不安抗辩权问题。（2）一方当事人有先履行的义务且已届履行期。当事人互负的债务，需存在先后履行顺序，且先履行一方的债务已届履行期。（3）后履行一方有丧失或者可能丧失履行能力的情形。只有在后履行一方有丧失或者可能丧失履行能力时，先履行一方才有通过不安抗辩权保护自己履行利益的必要。（4）后履行一方未为对待给付或未提供担保。如果后履行一方已经为对待给付或提供了担保，则表明后履行一方具有履行能力，先履行一方就不能享有不安抗辩权。不安抗辩权的行使方法：先履行一方有确切证据证明后履行一方有丧失或可能丧失债务履行
能力的情形，可行驶不安抗辩权，中止自己的履行，并及时通知后履行方。
不安抗辩权的效力：先履行一方行使不安抗辩权，可以对抗后履行一方的履行请求。在后履行一方未为对待给付或提供适当担保前，先履行一方可以拒绝履行。后履行一方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供担保的，先履行一方可以中止合同。
债权人撤销权中的撤销权与可撤销合同中的撤销权的区别
1. 从制度归属上看，债权人撤销权属于合同保全制度中的问题；而可撤销合同中的撤销权
属于合同效力制度中的问题。
2. 从权利性质上看，债权人撤销权兼具形成权与请求权的性质；而可撤销合同中的撤销权
属于形成权
3. 从主体上看，债权人撤销权的主体是债权人；而可撤销合同中的撤销权的主体一般是意
思表示不真实的人或受害人 4. 从撤销的对象上看，在债权人撤销权中，撤销权的对象是债务人与他人之间的民事行为；
而在可撤销合同中，撤销权的对象是有撤销权人与他人所为的民事行为
5. 从发生原因上看，债权人撤销权中撤销权是基于债权的法定权能而产生的；而可撤销合
同中的撤销权是基于撤销权人的意思表示不真实而产生的
6. 从效力上看，债权人撤销权中的撤销权对于第三人发生效力；
案例1 2003年9月，某资产管理公司聘请王某为其总经理，王某在商谈聘用合同时提出需要 解决住房问题，资产管理公司遂于当年10月购买了一套住宅低价租给王某使用，双方订立 了租赁合同，合同中约定租期为5年，并约定“如果乙方(即王某)不愿意再受聘于甲方(即 资产管理公司)，则解除租赁合同”。一年以后，资产管理公司发现王某能力有限，不能满 足资产管理公司对总经理管理水平的要求，遂提出不再聘请王某，王某也表示同意，但提 出房屋租期未满，不能交回房屋。资产管理公司多次要王某交房，遭王某拒绝，后资产管 理公司于2004年11月将该房卖给本厂职工李某并办理了登记手续，李某当时并不知情， 事后才得知该房屋已出租于王某，但李某因急需住房，不愿再次买房，故其多次要求王某 搬出，王某不同意，李某遂在法院提起诉讼，要求王某归还房屋。 租赁合同中约定“如果乙方(即王某)不愿意再受聘于甲方(即资产管理公司)，则解除 租赁合同”，而事实是资产管理公司提出不再聘请王某，并不是王某自己愿意辞职的，所以 他们之间的租赁合同并没有解除，王某依然是合法的承租人。虽然李某已取得该房屋的所有权，但根据“买卖不破租赁”原则，王某仍然享有在其租赁期间内的房屋承租权，因而李某 没有权利要求王某搬出该房屋。 案例2. 房屋买卖合同纠纷案 【案情简介】 2004年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司于当年9月1日 向乙公司交付房屋100套，并办理登记手续，乙公司则向甲公司分三次付款：第一期支付2 000万元，第二期支付3 000万元，第三期则在2004年9月1日甲公司向乙公司交付房屋 时支付5 000万元。在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款项共5 000万元。2004年9月1日，甲公司将房屋的钥匙移交给乙公司，但并未立即办理房产所有权移转登 记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期(2004 年9月1日)7日后，乙公司仍然没有付款，甲公司遂以乙公司违约为由诉至法院，请求乙 公司承担违约责任。甲公司则以乙公司未按期办理房产所有权移转登记手续为由抗辩。 对乙公司而言，由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。由于本案中合同标的物是房屋，房屋属于不动产，与动产买卖合同不同，不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外，还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务。尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力，但是因为没有办理登记，房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。因此，办理登记是房屋买卖合同的主给付义务。可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据《合同法》第66条的规定，乙公司有权拒绝支付剩余款项。 案例3. 赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情 急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款10000元。孙某因资金周转 需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李 某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房屋 倒塌，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某 回来后由赵某付款。房屋修缮以后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古 董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。请回答下列问题： (1)钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?V 合同效力未定，因钱某不是古董的所有人，其行为属无权处分行为。根据《合同法》
2002---2011 年司法考试合同法试题汇总与分析、单项选择题 2011 年） 1. 甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近8，000 万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订《退款协议书》，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求？（）（2011 年卷三单选第 1 题） A. 《退款协议书》虽是当事人真实意思表示，但为兼顾情理，法院应当依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金 B?《退款协议书》是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金 C. 《退款协议书》的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金 D. 《退款协议书》损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金 【答案】C 【考点】民法的基本原则、可变更、可撤销民事行为 【解析】公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发 生利益关系摩擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。本题中，乙、丙等购房人虽 然与甲公司签订了《退款协议书》，但是并非出于自愿，而是在无奈的情况下签订的。在该《协议书》中，乙、丙等购房人被迫放弃了数额巨大的利息、违约金支付的要求，该约定显然是显失公平的。《合同法》第五十四条第一款第（二）项规定，在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。因此，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金。 3. 王某是甲公 司的法定代表人，以甲公司名义向乙公司发出书面要约，愿以10 万元 价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出后 2 小时意外死亡，乙公司回函表示愿意以该价格购买。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未经董事会同意为由拒绝。关于该要约，下列哪一表述是正确的？（）（2011 年卷三单选第 3 题） A. 无效 B. 效力待定 C可撤销 D有效 【答案】D 【考点】法人的代表机关【解析】法定代表人是法人的代表机关，其权限来自公司的章程，而非
一、名词解释 1．投标2．附条件合同3．代位权4．违约责任5．买卖合同1．我国合同法调整的关系有。 A．婚姻关系B．收养关系 C．监护关系D．财产关系 2．在合同成立时，采用数据电文形式订立合同的，合同的成立地点为。 A．承诺生效的地点B．经常居住地 C．收件人的主营业地D．合同签订地 3．代位权行使的费用由。 A．债务人承担B．代位权人承担 C．全体债权人承担D．债务人和债权人共同承担 4．无处分权的人处分他人财产的合同属于。 A．为自始无效合同B．为效力未定合同 C．为可变更可撤销合同D．以上都不是 5．合同的变更，在一般情况下都是指，由当事入达成协议而对其内容进行修改和补充。 A．依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前 B．依法成立的合同于其尚未生效前 C．依法成立的合同于其尚未成立之前 D．依法成立的合同于其既未成立亦未生效之前 6．违约责任是一种法律责任。 A．合同B．侵权 C．欺诈D．不正当竞争 7．合同履行费用的负担不明确的，由负担。 A.履行义务的一方 B.接受履行的一方 C.合同双方当事人 D.协商确定 8．我国《合同法》规定租赁合同的租赁期限不得超过。 A.1年 B.5年 C.10年 D.20年 9．委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于。 A．研究开发人所有B.委托开发人所有 C．研究开发人与委托开发人共同所有D．国家所有 10．建筑工程合同的形式。 A．可以是书面的B．可以是口头的 C．必须是书面的D．必须是经过公证的 1．无行为能力人不能作为购买人订立买卖合同，但可以作为赠与人订立赠与合同。 2．法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为视为有效。 3．如果受要约人是向要约人以外的其他人作出了承诺，则只能视为是向其他人发出了新的要约。
合同法试题（二）及答案 一、单项选择题（每小题1分，共10分，在每小题的四个备选答案选出一个正 确的答案，请将正确答案的序号填在括号内） 1 ?我国《合同法》规定属于实践合同的有（C ）。 A ?买卖合同 B ?委托合同 C ?保管合同 D ?借贷合同 2 .采取格式条款订立合同的，若格式条款和非格式条款不一致的，应当米用： （C ）o A .格式条款 B .诚信原则 C.非格式条款 D.法律规定 3 .在合同成立时，采用数据电文形式订立合同的，合同的成立地点为 （B ）o C A .承诺生效的地点 B.经常居住地 C.收件人的主营业 地 D .合同签订地 4. 具有撤销权的当事 人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权，1年的性质为（B ）o A.诉讼时效 B.除斥期间 C.履行期间 D .以上都不是 5 .违约行为是当事人（B ）o A.违反法律规定的行为 B .违反合同约定的行为 C.应当对合同 不能成立负有责任的行为 D .给对方当事人造成人身和其他财产损失的 行为 6. 买卖合同标的 物的毁损、灭失的风险在标的物交付之前由（B ）o A.买受人承担 B .出卖人承担 C.担保人承担 D .第三人承 担 7. 当借款合同双方当事人 不能确定支付利息期限时，借款期间不满（B ） C 的，应当在退还借款时一并支付。 A . 3个月 B . 6个月 C . 12个月 D . 24个月 8 .共同承担人对定作人（B ）o A.不承担连带责任 B.承担连带责任 C.谁的 过错谁承担责任 D.由法律作出规定
9.委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于（B ）o A A.研究开发人所有 B.委托开发人所有 C.研究开发人与委托开 发人共同所有 D ?国家所有 10 ?行纪人依行纪合同从事行纪业务时可能与第三人订立买卖合同，在该买卖合同关系中，行纪人属于（B ）o A A ?当事人 B.代理人 C.居间人 D.利害关系人 二、多项选择题（每小题2分，共10分。在每小题的五个备选答案中，选出二个以上的正确答案，将其序号填在括号内。正确答案未选全或选错的，该小题不得分） 1 ?合同法的基本原则有（ABCDE ）o A.平等、自愿原则 B.公平原则 C.合法原则 D .诚实信用原 则 E.保护公序良俗原则 2?下列合同中，可撤销的情形是（ABC ）o AB . A.因重大误解而订立 B ?因显失公平而订立 C.因一方受欺诈 而订立 D ?损害国家利益的行为 E.恶意串通损害第三人利益的 3?我国合同法律制度规定当事人承担的违约责任主要有（BCDE ）o B DE A ?支付定金 B ?赔偿损失 C.中止履行合同n继续履行合 同 E.采取补救措施 4 ?借款合同抵押担保中不得抵押的财产有（ABC ）o ACDE A. 土地所有权 B ?国有土地使用权 C.宅基地土地使用 权 D ?某大学校舍 E ?夫妻离婚涉及有争议的财产 5 ?仓储合同的法律特征有（ABE ）o ABDE A.保管人须为有仓储设备并专事仓储保管业务的民事主体 B ?其保管 的对象是动产 C.其保管的对象是不动产 D ?为诺成、双务合 同 E.为有偿、不要式合同 三、填空题（每空1分，共15分） 1?广义的合同法是指调整------------------- 关系的法律规范的总称。 2 .一般来说，承诺生效的地点就是合同——的地点。 3 .意思表示瑕疵依瑕疵是否基于表意人自身的原因，分为一一和一一两种类型。乙合同的移转包括一一、一一？
试题 一、2008年5月，松园劳务派遣有限责任公司（简称“松园公司”）与天利房地产开发有限责任公司（简称“天利公司”）签订劳务派遣协议，将李某派遣到天利公司工作。根据有关法律规定，请回答第1-3题。 1.松园公司与天利公司协商签订的劳务派遣协议的下列条款中，不符合法律规定的有：（） A.李某在天利公司的工作岗位，可不在劳务派遣协议中约定， 由天利公司根据需要灵活决定。 B.李某在天利公司的工作期限，可以在劳务派遣协议中约定为 4个周期，每个周期为半年，每个周期结束前订立新的劳务派遣协议。 C.李某在天利公司的劳动报酬，应当在劳务派遣协议中约定。 D.双方对劳务派遣协议的内容负保密义务，不得向包括李某在 内的任何人披露。 2.松园公司和天利公司对李某的下列做法中，不符合法律规定的 有：（） A.松园公司与李某签订到期可续签的1年期劳动合同。 B.松园公司从李某每月工资中提取5%作为员工福利费。 C.天利公司要求李某缴纳5000元岗位责任保证金。 D.天利公司告知李某无权参加本公司工会。 3.天利公司将李某在派遣到自己的子公司，被李某拒绝。天利公 司遂以李某不服从工作安排为由将其退回松园公司。随后，松园公司以李某已无工作为由解除劳动合同。对此，下列表述错误的是：（） A.天利公司可以对李某进行再派遣，但不能因李某决绝而将 其退回。 B.松园公司不得因李某已无工作而解除劳动合同。 C.李某可以将天利公司或者松园公司作为被申请人，申请劳 动争议仲裁。 D.李某可以就其因劳动合同解除而受到的损失，请求天利公 司和松园公司共同承担赔偿责任。
二、某国有企业厂因不能清偿到期债务而决定申请破产重整，对企业实施拯救。其拯救措施之一是进行裁员。根据有关法律规定，请回答第1-4题。 1.依照劳动法规定，企业在重整期间需要裁减人员时，应采取的程序是：（） A.应当向工会或全体职工说明情况，听取意见。 B.应当召集职工代表大会，对裁员方案进行表决。 C.裁员方案应当公布，并允许被裁减人员提出异议。 D.裁员方案实施前，应当向劳动行政部门报告。 2.对于被裁减人员，应当给予的待遇是：（） A.依照国家有关规定给予经济补偿。 B.制度职工安置预案，予以妥善安置。 C.承诺企业在6个月内录用人员时予以优先录用。 D.承诺企业在重整成功后予以重新录用。 3.不得被裁减的企业人员有：（） A.管理层、技术骨干和劳动模范。 B.患病或者负伤，在规定的医疗期内的。 C.在孕期、产期、哺乳期内的女职工。 D.患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的。 4.对于企业裁减人员的决定，工会依法可采取的行动是：（） A.工会认为该决定不适当，有权提出意见。 B.工会认为该决定违反法律、法规或者劳动合同的，有权要求重新决定。 C.被裁减人员提出诉讼的，工会应当依法给予支持和帮助。 D.被裁减人员提起诉讼有困难的，工会可以代表职工提出诉讼。
2011年司法考试合同法真题及答案解析 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.甲公司对乙公司享有10万元债权，乙公司对丙公司享有20万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知了乙公司，丙公司未经乙公司同意，将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位权诉讼，戊公司下列哪一抗辩理由能够成立？（）（2011年卷三单选第12题） A.甲公司转让债权未获乙公司同意 B.丙公司转移债务未经乙公司同意 C.乙公司已经要求戊公司偿还债务 D.乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束 【答案】B 【考点】债权转让与债务承担 【解析】选项A错误。《合同法》第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。据此可知，甲公司将其债权转让给丁公司通知乙公司即可，无须得到乙公司的同意。 选项B正确。《合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。据此可知，债务人丙公司将自己对乙公司的全部债务转让给戊公司需要得到乙
公司的同意，否则该转让无效。因此，丁公司不能直接向戊公司行使代位权。 选项C、D错误。丙公司与戊公司之间的债务承担因未取得乙公司的同意而无效，所以，乙公司已经要求戊公司偿还债务及乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束等都不能作为戊公司的抗辩理由。 2.甲公司与乙公司签订并购协议：“甲公司以1亿元收购乙公司在丙公司中51%的股权。若股权过户后，甲公司未支付收购款，则乙公司有权解除并购协议。”后乙公司依约履行，甲公司却分文未付。乙公司向甲公司发送一份经过公证的《通知》：“鉴于你公司严重违约，建议双方终止协议，贵方向我方支付违约金；或者由贵方提出解决方案。”3日后，乙公司又向甲公司发送《通报》：“鉴于你公司严重违约，我方现终止协议，要求你方依约支付违约金。”下列哪一选项是正确的？（）（2011年卷三单选第13题） A.《通知》送达后，并购协议解除 B.《通报》送达后，并购协议解除 C.甲公司对乙公司解除并购协议的权利不得提出异议 D.乙公司不能既要求终止协议，又要求甲公司支付违约金 【答案】B 【考点】合同的解除、违约责任 【解析】选项A、C错误，选项B正确。《合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的
合同法试题一 一、单项选择题(本大题共30小题，每小题1分，共30分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个选项是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 l.无名合同是指( ) A.无名称合同 B.法律无明文规定名称与规则的合同 C.无内容合同 D.无形式合同 2.《合同法》规定：当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。这一规定体现的是( ) A.适当履行原则 B.协作履行原则 C.经济合理原则 D.情势变更原则 3.上海某公司与宁波某公司订立一加工承揽合同，由宁波公司承揽加工3万件牛仔裤，合同中未约定履行地点，依合同法规定，该合同履行地应在( ) A.上海某公司所在地 B.宁波某公司所在地 C.上海某公司指定的地点 D.宁波某公司指定的地点 4.合同当事人互负债务，且无先后履行顺序之约定，当事人一方可在对方未履行之前，拒绝对方的履行请求，这被称为( ) A.先履行抗辩权 B.同时履行抗辩权 C.不安抗辩权 D.先诉抗辩权 5.情势变更的前提，是合同成立后，作为该合同基础的事由发生了合同订立时不能预料的变化，而这种变化的原因是( ) A.由于主体不合格 B.由于意思表示不真实 C.由于违法 D.不可归责于当事人的原因 6.合同解除针对的标的是( ) A.无效合同 B.有效合同 C.可撤销合同 D.效力待定合同 7.法律规定或者当事人约定解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利 ( ) A.继续有效 B.效力待定 C.消灭 D.中止 8.合同的权利义务终止后，当事人根据交易习惯，履行通知、协助、保密等义务，其依据是( ) A.诚实信用原则 B.自愿原则
1、某建筑公司因为工程建设的需要急需一批水泥，但是又没有存货。为此，该建筑公司于2006年2月12日向本市甲水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需X号水泥1000吨，五天内要货，如果贵厂有货，请速与我公司联系，急需此货。”甲厂收到函电后当天回复说该厂有贵公司需要的水泥，说2月15日送货，并通知了价格和运输方式，要求第二天回复。建筑公司随即回复答应购买并马上发出函电，但是该函电由于邮局的原因于2月17日到达甲水泥厂。但是甲水泥厂认为回复已经超过了规定的期限，通知建筑公司已经将1000吨水泥卖给了另一家建筑公司，建筑公司由于没有买到水泥，受到很大损失，遂将甲水泥厂起诉。试问： （1）在此案例中得几个文件从合同法得角度看属什么性质的行为？为什么？ （2）该案中，建筑公司和甲水泥厂之间有没有形成有效得合同关系，为什么？ 2、某外贸公司销售科科长高某长期为该外贸公司联系业务，掌握有该公司的合同专用章。2007年3月，高某得弟弟由于跑运输需要买一辆东风车，由于资金不够所以打算向银行贷款，但是银行要求其提供担保。高某的弟弟找到高某，请他想办法，并说不会亏待他。高某想到现在跑运输很赚钱，遂以该外贸公司的名义为高某得弟弟提供了担保，并在合同书上盖了该公司得合同专用章。但是高某的弟弟在运输过程中出了车祸，到期不能偿还银行得贷款。银行在这种情况下，强行从该外贸公司的账上划走了相当于贷款得数额。该外贸公司得知后，以没有授权为理由要求银行返还该笔款项。试问： （1）该担保合同是否有效，为什么？ （2）高某得行为会带来什么样得法律后果。 3、中国农业银行某支行与星海贸易有限责任公司于2002年2月10日订立贷款合同。合同约定：某支行向星海公司提供为期3个月的短期流动资金贷款，贷款本金20万元，还款日期为2002年5月11日。为担保还款，某支行与星海公司在贷款合同中约定：由星海公司提供其一辆小货车（估价为10万元）进行质押。合同签订后，某支行按约提供了贷款，但星海公司以可能影响业务和还款能力为由，一直未将小货车交由某支行保管。 2002年6月20日，由于星海未能按期还款，某支行与星海公司双方达成协议，将还款日期延至2002年7月20日。但星海公司到期仍未归还任何款项。此后，某支行由于人事变动等原因，一直未顾及此事。此间，星海公司于2003年5月将小货车卖给了东方运输公司。 2004年6月在清欠中某支行发现此笔欠款。经催款未果，某支行向人民法院提起诉讼，请求： （1）星海公司还本付息，并承担违约责任； （2）裁定星海公司与东方运输公司转让小货车的合同为无效合同，并由其行使质权，以小货车用于清欠； 问：上述两项诉讼请求应否得到法院的支持？为什么？ 4、1999年3月7日，甲公司刚刚购进一批机器，但是由于厂房扩建，没有地方安置，遂将其交给乙公司保管，双方签订了保管合同，约定保管期为1个月，并约定了保管费用。4月7日，甲公司由于厂房扩建急需资金，所以没有缴纳保管费，乙公司遂将该货物留置，并通知甲公司缴纳保管费。由于没有得到甲公司
2015司考试卷三（合同法部分，参考答案附后）提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。2.甲以23万元的价格将一辆机动车卖给乙。该车因里程表故障显示行驶里程为4万公里，但实际行驶了8万公里，市值为16万元。甲明知有误，却未向乙说明，乙误以为真。乙的下列哪一请求是错误的? A.以甲欺诈为由请求法院变更合同，在此情况下法院不得判令撤销合同 B.请求甲减少价款至16万元 C.以重大误解为由，致函甲请求撤销合同，合同自该函到达甲时即被撤销 D.请求甲承担缔约过失责任 3.张某和李某设立的甲公司伪造房产证，以优惠价格与乙企业(国有)签订房屋买卖合同，以骗取钱财。乙企业交付房款后，因甲公司不能交房而始知被骗。关于乙企业可以采取的民事救济措施，下列哪一选项是正确的? A.以甲公司实施欺诈损害国家利益为由主张合同无效 B.只能请求撤销合同C.通过乙企业的主管部门主张合同无效 D.可以请求撤销合同，也可以不请求撤销合同而要求甲公司承担违约责任 4.甲公司与15周岁的网络奇才陈某签订委托合同，授权陈某为甲公司购买价值不超过50万元的软件。陈某的父母知道后，明确表示反对。关于委托合同和代理权授予的效力，下列哪一表述是正确的? A.均无效，因陈某的父母拒绝追认 B.均有效，因委托合同仅需简单智力投入，不会损害陈某的利益，其父母是否追认并不重要 C.是否有效，需确认陈某的真实意思，其父母拒绝追认，甲公司可向法院起诉请求确认委托合同的效力 D.委托合同因陈某的父母不追认而无效，但代理权授予是单方法律行为，无需追认即有效
单选题 A按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从（）起转移，法律另有规定或者合同另有约定的除外。 A. 财产交付时 B保管合同的保管人拍卖、变卖保管物其所得价款（）。c.扣除保管费用和其他费用后将剩余部分返还寄存人 保管合同自（）时成立，但当事人另有约定的除外。 B. 保管物交付 C采取格式条款订立合同的，若格式条款和非格式条款不一致的，应当采用（）。B.非格式条款 采取数据电文形式订立合同的，合同的成立地为（）。 c. 收件人的主营业地 采用数据电文形式订立合同时，该数据电文进入收件人的任何系统的（）时间，即视为到达的时间。A.首次 承揽合同成立后，（）。D.定作人有权任意解除合同，但要赔偿承揽人因此而造成的损失 承揽人将辅助工作转包给第三人的，应由（）完成的工作质量向定作人负责。 B. 承揽人对第三人 出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，该标的物的知 识产权（）。 B. 不属于买受人 从提存之日起超过（）无人受领的物视为无主物，扣除必要的提存费用后上缴国库。 A. 5 年 D 代位权行使的费用由（）。A. 债务人承担 当事人（）是合同正常变更的唯一条件。 c. 协商一致 当事人如果认为约定的违约金过高或者过低的，可以（）B. 单方向仲裁机构或者人民法院请求调整违 约金数额 当事人在合同中约定有定金和违约金的情况时，可以（）。A. 可以选择适用定金或者违约金 对撤销权的行使首先应审查撤销权的主体、产生条件、行使范围，该审查权由（）依法行使。 A. 人民法院 对法人超出经营范围经营的行为，在相对人恶意时（）。A.法人可主张其无效，但应负举证责任 F 房屋出租人若要出卖出租的房屋，应提前通知承租人。一般期限为（D. 3 个月
名词解释： 1、公司：是指由股东共同投资形成的、依法定条件和程序设立的、以营利为目的的企业法 人。 2、控股子公司：即母公司持有子公司超过50％但不足100％的股权或虽然低于50％，但 仅仅依赖该股权或者股份的表决权足以控制子公司。 3、有限责任公司：是指由符合法定人数股东组成，股东以其认缴的出资额为限对公司承担 责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 4、股份有限公司：是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任， 公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 5、优先股：是可以优先于普通股股东以固定的股息分取公司收益并在公司破产清算时优先 分取剩余资产，但一般不参与公司的经营活动的股份。 6、合同：亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事 权利义务关系的协议。 7、效力待定合同：是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合合同生效要件的规定，其法 律效力能否发生还不能确定，一般须经权利人确认才能生效的合同。 8、不安抗辩权：是指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有证据证明对方当事人不能 或可能不能履行合同义务时，在对方当事人未履行合同或就合同履行提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。 9、抵押：是指债务人或者第三人不转移对抵押物的占有，将该财产作为债权的担保，债务 人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折旧或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 10、动产质押：是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担 保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿 11、定金：是指合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先支付给另一方 的一定款项，以保证合同义务履行的担保方式。 12、提存：是指由于债权人的原因，债务人无法向其交付合同标的物而将该标的物交给提 存机关，从而消灭债务、终止合同的制度。 简答题： 1、设立有限责任公司应当具有的条件 （1）股东符合法定人数（一人以上五十人一下：可以是法人或自然人） （2）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额（现无规定） （3）股东共同制定公司章程 （4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 （5）有公司住所 2、有限责任公司股东会特别决议内容 （1）股东会会议作出修改公司章程 （2）增加或减少注册资本的决议 （3）公司合并、分立、解散 （4）变更公司形式 3、设立股份有限公司应当具备的条件 （1）发起人符合法定人数（2人以上200以下） （2）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收资本总额
合同法试题（二）及答案 一、单项选择题(每小题1分，共l0分，在每小题的四个备选答案选出一个 正确的答案，请将正确答案的序号填在括号内) 1．我国《合同法》规定属于实践合同的有( C )。 A．买卖合同 B．委托合同 C．保管合同 D．借贷合同 2．采取格式条款订立合同的，若格式条款和非格式条款不一致的，应当采用：( C )。 A．格式条款 B．诚信原则 C. 非格式条款 D. 法律规定 3．在合同成立时，采用数据电文形式订立合同的，合同的成立地点为 ( B )。 C A．承诺生效的地点 B. 经常居住地 C. 收件人的主营业 地 D．合同签订地 4．具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权，1年的性质为( B )。 A. 诉讼时效 B. 除斥期间 C. 履行期间 D．以上都不是 5．违约行为是当事人( B )。 A. 违反法律规定的行为 B．违反合同约定的行为 C. 应当对合同 不能成立负有责任的行为 D．给对方当事人造成人身和其他财产损失的行为 6．买卖合同标的物的毁损、灭失的风险在标的物交付之前由( B )。 A. 买受人承担 B．出卖人承担 C. 担保人承担 D．第三人承 担 7．当借款合同双方当事人不能确定支付利息期限时，借款期间不满(B ) C的，应当在退还借款时一并支付。 A．3个月 B．6个月 C．12个月 D．24个月 8．共同承担人对定作人( B )。 A. 不承担连带责任 B. 承担连带责任 C. 谁的过错谁承担责任 D. 由法律作出规定 9．委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于( B )。A
合同法课本案例： 案例一：王某与张某两人是邻居并且是好朋友。王某见张某家里有一漂亮的鱼杆，张某不给，遂王某起诉张某至法院。请分析：(1)张某与王某所订立的合同是什么性质的合同? (2)法院会支持张某的主张吗?为什么? 答：1、附条件的赠与合同。 2、不会支持。因为赠与人张某在赠与物转移之前享有任意撤消权。《合同法》186条第1款规定：赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤消赠与。且张某的赠与不具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与，也不是经过公证的赠与。所以张某可以行使撤消权。案例二：旅客李某投宿于蓝天饭店，将千只装有8万元现金，要求饭店赔偿其全部损失，饭店拒绝。遂起纠纷请问本案该如何处理，饭店对李某的损失是否有声付义务? 答：旅客李某与蓝天饭店存在保管合同关系。李某投宿蓝天饭店，办好住宿手续后，将一只装有8万元现金和其他物品的密码箱寄存在饭店的总服务台，并告诉服务员密码箱内有贵重物品，当班服务员当时就清点了物品，双方对保管物无异议，保管合同成立且生效。密码箱被他人冒领，说明饭店未尽到保管人义务，属违约行为。因此，饭店就承担因自己过失而丢失保管物的赔偿责任。合同法第三百七十四条规定：保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。不论本案是否是无偿保管，但被告保管人存在重大过失“被他人领走”，是显而易见的，故被告保管人蓝天饭店不存在负责情况。所以，蓝天饭店应当赔偿旅客李某的损失，如果是无偿保管，可以酌情减轻赔偿责任。 案例三：1996年7月11日，甲市综合商店函请乙县服装厂携带服装样品到甲市来商洽签订购销合同。物价部门证实涤纶与尼龙在价格上接近。本案应如何处理?为什么? 答：这是一个凭样买卖合同纠纷，合同的标的存在误解，争议的焦点是服装厂要求商场继续履行合同，商场却认为服装厂在交付的标的物存在欺诈，故不履行合同。而本案中服装厂既没有欺诈故意和欺诈行为，商场不履行合同是因为服 装的滞销。根据以上事实，标的物 和样品相符，双方对标的物都产生 了重大误解。（1）双方当事在缔约 时，商场在向服装厂携带的样品中 一致认为是买卖尼龙哔叽裤子；（2） 双方在合同中明确规定购买尼龙哔 叽，商场将样品封存，待货到按样 品验收，可见双方表示仍是尼龙哔 叽裤子，样品应该是尼龙哔叽裤子； （3）双方对样品是认可的，但对封 存的样品和合同中规定的样品存在 误解，误把涤纶当成尼龙哔叽，从 而导致样品与实物不符的矛盾。因 此这个不是样品的样品就不能作为 衡量到货的依据，认定这批货物是 否符合合同规定，必须看货物是否 与双方真实意思相符合。本案情况 属于错封样品，是重大误解行为。 双方当事人均有过错，根据本案提 供的情况，本案应做如下处理：（1） 未履行的合同将终止履行（2）已履 行合同做如下变更，因为双方对造 成重大误解均有过错，且双方认为 均同意降价处理，则在双方提出的 降价幅度中取中间值处理（3）因为 双方均有过错，对造成的损失各自 承担相应责任。 案例四：建筑工人某甲为合同工， 共花去医药费5800元，甲又无正当 理由反悔，但建筑公司表示愿意在 甲复原后继续留用甲。试问甲是否 有权向建筑公司索要医疗费用，为 什么? 答：甲有权向A市建筑公司索要 医疗费用。因为劳动用工合同中约 定“工伤概不负责”免费条款，属 于合同法第53条规定的“造成对方 人身伤害的条款无效”。同时也违反 劳动法有关工伤赔偿的法律规定。 案例五：红桥商场将其下属的百货、 家电、食品等承包组对外承包。法 院查明承包组无支付能力，判决红 桥商场支付货款，法院的判决正确 吗?为什么? 答：法院的判决正确。判决红 桥商场支付货款的根据，10万件服 装的合同的当事人一方为服装厂， 一方为红桥商场。红桥商场承包合 同的规定不能对抗第三人，该规定 可以使用红桥商场的名义和公章， 就是同意承包组为红桥商场的合法 代理人。至于承包公司所言“但发 生的债权债务概与红桥商场无关” 是违背《民法通则》第63条第2款 规定无效条款：代理人在代理权限 内，以被代理人的名义实施民事法 律行为。被代现理人对代理人的代 理行为，承担民事责任。“根据合同 法第49条：行为人没有代理权，超 越代理权或者代理权终止后以被代 理人名义订立合同，相对人有理由 相信行为人有代理权的，该代理行 为有效。本案中红桥商场同意各承 包组以自己的名义对外签订合同， 即同意以红桥商场名义对外进行民 事活动，依法则应承担各承包组的 代理后果。 案例六：2000年1月1日，某甲向 某乙借款6万元，无奈之下，乙只 好诉请法院保护其权利。试问乙可 以行使什么权利作为救济?行使该 权利需满足哪些条件? 答：本案中债权人乙某可以根据 《合同法》第74条之规定行使法律 赋予的撤销权，维护其债权。因为 某甲与其友某丙的行为已经在客观 上符合撤销权行使的条件：（1）须 有债务人减少其财产或增加其财产 负担的行为。债务人某甲财产状况 严重恶化，并将其贵重财产无偿转 让给其友某丙。（2）须债权人的债 权已经有效成立并继续存在。某甲 与某乙的借款合同合法有效成立， 且某乙在债务到期后向某甲索要 的，所以债权是有效成立且继续存 在。(3)须债务人的行为危害债权。 债务人甲在借乙6万元后，财产状 况严重恶化，申请强制甲执行的财 产时，已所剩无几，在这种情况下， 某甲将其贵重财产无偿转让其友某 丙，已严重危害了债权人某乙的6 万元债权，使其债权难以实现。所 以，某乙可以行使撤销权，对某甲 与某丙提起诉讼，请求法院撤销他 们之间的赠与合同，返还甲的贵重 财产，以其清偿某乙的6万元债权。 案例七：服装公司与织布厂签订棉 布购销合同，织布厂拒不发货。双 方发生争议，诉之法院。试问此时 织布厂是否有拒绝发货的权利?为 什么? 答：织布厂有拒绝发货的权利。 此权来源于织布厂的不安抗辩权。 织布厂与服装公司之间成立棉布购 销合同。织布厂是棉布供货方，即 出卖人，服装公司是棉布购买方， 即买受人。合同约定服装公司收到 货物3日之内付款，存在有先为给 付义务的当事人织布厂，因对方当 事人服装公司存在“经营状况严重 恶化”的事实，资信明显减弱，有 难为对待给会的情形时，在服装公 司未为对待给付或提供担保前，织 布厂有拒绝自己给付的权利。即织 布厂有行使不安抗辩权的权利。 1
一、单项选择题 （2010 年） 5.某校长甲欲将一套住房以50 万元出售。某报记者乙找到甲，出价 40 万元， 甲拒绝。乙对甲说：“我有你贪污的材料，不答应我就举报你。”甲信以为真，以 40 万元将该房卖与乙。乙实际并无甲贪污的材料。关于该房屋买卖合同的效力，下列哪一说法 是正确的？（ B） A.存在欺诈行为，属可撤销合同 B.存在胁迫行为，属可撤销合同 C.存在 乘人之危的行为，属可撤销合同 D.存在重大误解，属可撤销合同 11. 张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于 乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的？（ C）A.甲地B.乙地C.丙地D.丁地 12. 甲、乙同为儿童玩具生产商。六一节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后向丙提出更 优惠条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终 1 止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列哪一说法是正确的？（C） A. 乙应对甲承担缔约过失责任 B.丙应对甲承担缔约过失责任 C.丁应对甲承担缔约过失责任 D.乙、丙、丁无须对甲承担缔约过失责任 13. 甲、乙订立一份价款为十万元的图书买卖合同，约定甲先支付书款，乙两个月后交付图书。甲由于资金周转困难只交付五万元，答应余款尽快支付，但乙不同意。两个月后甲要 求乙交付图书，遭乙拒绝。对此，下列哪一表述是正确的？（D）A.乙对甲享有同时履行 抗辩权B.乙对甲享有不安抗辩权 C.乙有权拒绝交付全部图书 D.乙有权拒绝交付与五万元书款价值相当的部分图书 14. 甲、乙约定：甲将 100 吨汽油卖给乙，合同签订后三天交货，交货后十天内付货款。还 约定，合同签订后乙应向甲支付十万元定金，合同在支付定金时生效。合同订立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了货物，乙到期未付款。对此，下列哪一表述是正确的？（B）A.甲可请求乙支付定金 B.乙未支付定金不影响买卖合同的效力 C.甲交付汽油使得定金合 同生效D.甲无权请求乙支付价款 （2009 年） 2 6.甲将 300 册藏书送给乙，并约定乙不得转让给第三人，否则甲有权收回藏书。其后甲向乙交付了 300册藏书。下列哪一说法是正确的？（ D） A.甲与乙的赠与合同无效，乙不能取得藏书的所有权 B.甲与乙的赠与合同无效，乙取得了藏书的所有权 C. 甲与乙的赠与合同为附条件的合同，乙不能取得藏书的所有权 D.甲与乙的赠与合同有效， 乙取得了藏书的所有权 9. 甲对乙说：如果你在三年内考上公务员，我愿将自己的一套住房或者一辆宝马轿车相赠。 乙同意。两年后，乙考取某国家机关职位。关于甲与乙的约定，下列哪一说法是正确的？ （B） A.属于种类之债 B.属于选择之债 C.属于连带之债 D.属于劳务之债 10. 甲公司与乙公司签订服装加工合同，约定乙公司支付预付款一万元，甲公司加工服装 1000 套， 3 月 10 日交货，乙公司 3 月 15 日支付余款九万元。 3 月 10 日，甲公司仅加工服装 900 套，乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。下列哪一说法是正确的？（ C） A.因乙公司已支付预付款，甲公司无权中止履行合同 B.乙公司有权以甲公司 仅交付900套服装为由，拒绝支付任何货款 C.甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为 由，请求乙公司承担违约责任 D.因乙公司丧失履行能力，甲公司可行使顺序履行抗辩权 11. 关于合同解除的表述，下列哪一选项是正确的？（ C） A.赠与合同的赠与人享有任意解 除权B.承揽合同的承揽人享有任意解除权 C.没有约定保管期间保管合同的保管人享有任 意解除权 D. 居间合同的居间人享有任意解除权 （2008 年） 3.甲委托乙购买一套机械设备，但要求以乙的名义签订合同，乙同意，遂与丙签订了设备购买合同。后由于甲的原因，乙不能按时向丙支付设备款。在乙向丙说明了自己是受甲委托向丙购买机械设备后，关于丙的权利，下列哪一选项是正确的？（C） A.只
一、合同概述 (一)合同内涵 1. (二)合同分类 1.有名/无名合同 1)有名：法律规定一定名称（买卖合同、租赁合同） 2)无名：只能适用总则规定的一般规则 2.单务合同/双务合同 1)双务：一方权利即为另一方义务 3.有偿合同/无偿合同 1)无偿合同：一般债务人承担责任较轻 4.诺成合同/实践合同 1)诺成合同：双方一致同意即成立 2)实践合同：双方同意+交付标的物 5.要式合同/不要式合同 1)是否应采用法律规定的方式订立合同 6.主合同/从合同 1)主合同独立存在 2)从合同须依附于主合同而存在（Eg. 担保合同） (三)合同法概述 1.合同法：1993年通过，1999年施行 二、合同的订立 (一)当事人资格 1.当事人应具有相应的行为能力 1)一般须为完全民事行为能力 2)但限制民事行为能力人缔约行为也不代表无效 2.限制行为能力人可以缔约的特殊情况 1)可独立签只接受利益而无义务的合同 2)可签订日常生活中的格式、事实合同（自动售货机、公交车） 3)签订处分自由财产的合同 4)限制行为能力人，可以签订与其智力、年龄相适应的合同 3.法人 1)超越经营范围订立合同，不因此无效 4.法人分支机构 1)得到法人书面授权，可以自己名义签订合同 (二)订立合同的形式 1.要约 1)概念：希望和他人订立合同的意思表示 2)构成要件 A.双方必须有缔约能力 B.必须具有订立合同的目的 C.要约必须向相对人（一般即为特定的人）作出
D.要约内容具体、确定 3)要约/要约邀请 A.要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示 B.根本区别：要约有成立合同的具体确定的内容 4)生效时间 A.口头要约：一经对方了解，要约即生效 B.书面要约：要约到达受要约人时生效 ●数据电文形式——若有指定系统，须以进入该系统时间为准 5)要约撤回/撤销/失效 A.撤回：要约发出后，要约生效前，使要约不发生法律效力 ——撤回要约早于或等于要约到达时间 B.撤销 ●要约生效后，受约人承诺前，使要约丧失法律效力 ●例外 I.要约人确定了承诺期限 II.受要约人有理由认为要约不可撤销，且已为履行合同做了 准备工作 C.失效 ●拒绝要约的通知到达要约人 ●要约人依法撤销要约 ●承诺期限届满，受约人未承诺 ●受要约人对要约内容进行实质性变更（Eg. 价格、质量标准） 2.承诺 1)概念：受要约人同意要约的意思表示 2)具备条件 A.承诺由受约人或其代理人作出 B.承诺内容与要约一致（非实质性变更+要约人不反对，也可以） C.合理期限内作出 D.以通知或其他方式作出 3)承诺效力 A.承诺通知到达要约人时生效 B.承诺不需要通知的，根据交易习惯或要约的要求作出承诺行为也可以 4)承诺期限 A.信件：信件载明日期→投递邮戳日期 B.电报：交发之日 C.电话/传真：要约到达之日 D.未约定承诺期限 ●对话方式：应即时承诺 ●非对话：合理期限（双方寄发时间+受约人考虑期间） 5)承诺的撤回 A.与要约撤回情况一样 6)承诺迟延 A.逾期承诺：发出时就已逾期——该承诺仅构成新要约 B.传递延迟：发出时准时，但不可预计因素导致承诺迟延到达