《工程领域常见法律问题解析》练习题
一、名词解释
1. 建设工程索赔
建设工程索赔通常是指在工程合同履行过程中，合同当事人一方因非自身因素或对方不履行或未能正确履行合同而受到经济损失或权利损害时，通过一定的合法程序向对方提出经济或时间补偿的要求。
2．签证
签证是在工程施工的过程中，承包人与发包人按照合同约定，对费用的支付，工期的顺延、损失的赔偿等双方经过协商所达成的一致协议。
3．建设项目招标
建设项目招标是指招标人在发包建设项目之前，公开招标或邀请投标人根据招标人的意图和要求提出报价，择日当场开标，以便从中择优选定投标人的一种经济活动。
4．中标合同
中标合同是按照建设工程招投标的程序和法律规定，是先经过招投标活动，发标人选择了中标单位发中标通知书，然后双方根据中标通知书的内容去签订的不能出现与中标通知书实质性内容有抵触的条款工程承发包合同。
5．土木工程中的法律关系
土木工程的法律关系由土木工程法规中确认和调整的在土木工程活动中所产生的“权利、义务”的关系.
二、简答题
1．土木工程中的法律关系的特征、构成要素有哪些？
土木工程法律关系的特征
（1）综合性（行政法律、民事法律、技术法规）
（2）复杂性（土木工程活动的复杂性、涉及面广、内容繁多）
（3）国家计划的指令性
（4）行政法律的决定性
法律关系的三要素：
主体
1）国家机关：权利机关――人民代表大会
行政机关――a）国家计划机关
b）国家建设主管机关
c）国家建设监督机关
d）建设各业务主管机关
（2）社会组织：投资建设方
勘察、设计单位
施工企业
监理、审计、招投标代理等单位
银行
（3）个人
客体
土木工程的对象，权利、义务所指向的事务
表现在:
a）财（建设资金、货币）
b）物（建筑物、材料、设备、机械）
c）行为（勘察设计、施工安装、监理、等活动）
d）非物质财富（方案、专利 等）
内容
建设权利
建设义务
2．举证证明发包人擅自占有使用承包人的劳动成果的法律意义是什么？
第一，能证明他最早实际占有使用工程的时间就是该工程的实际竣工日期。
第二，能证明发包人擅自使用工程的行为，就推定了工程质量合格。
第三，可以免除承包人部分保修义务。
第四，可以确定工程款的利息、起算时间。
第五，实现风险转移
3. 结合建筑工程
的特点谈一下对实质性变更指的是什么？
合同的标的数量、质量、价款及报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对合同的实质性变更，具体到建筑施工合同中，实质性内容应指工程项目、工程量、工程的质量标准、工程的安全生产要求、工程价款或计价方式、支付方式、工期、违约责任和争议的解决方式。
4. 承包商索赔要求的成立必备条件有哪些？
承包商索赔要求的成立必须同时具备如下四个条件：
与合同相比较已经造成了实际的额外费用增加或工期损失。
造成费用增加或工期损失的原因不是由于承包商自身的过失所造成。
这种经济损失或权利损害也不是应由承包商应承担的风险所造成。
承包商在合同规定的期限内提交了书面的索赔意向通知和索赔文件。
5. 建设工程施工合同无效的情形有哪些？
（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(因无资质或超资质无效)
（2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（因借用资质无效）
（3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；（因违反招投标规定无效）
（4）承包人非法转包、违法分包建设工程的；
关键词解读：“非法转包”、“违法分包”、“劳务分包”
（5）其他情形：例如，名为联营实为借贷。
6. 何为“五证” 、“两书”
“五证”指的是：
第一个是“国有土地使用证”，我国《土地管理法》规定，只有在国有土地上建设的房屋才能用于出售。开发商向国家交纳土地出让金，即可取得土地使用权，房屋才能正常合法的进行交易。 第二个是“建设用地规划许可证”，根据我国《土地管理法》规定，建设用地要符合国家的土地利用总体规划。
第三个是“建设工程规划许可证”，房子建在什麽地方、要建多高，容积率是多少，都要经过规划部门的许可。
第四个是“建设工程开工许可证”，只有拥有此证工程才能施工。
第五个是“销售许可证（预售许可证）”，没有此证，房子就不能销售或预售。
“两书”指的是：
《住宅质量保证书》及《住宅使用说明书》，开发商应在交付房屋时向购房者提交。
7. 商品房预售和现售应具备的条件有哪些？
开发企业可自行销售，也可委托房地产中介服务机构销售。
预售条件：
1、土地使用权证；2、建设工程规划许可证；3、预售许可证；4、投入开发建设的资金达到工程建设总投资的25%以上，并已经确定施工进度及竣工交付日期。
（内部认购）
现售条件：
1、开发企业具有合法身份及资
质；2、取得土地使用权证书或者使用土地的批准文件；3、取得建设工程规划许可证、施工许可证、销售许可证；4、已通过竣工验收；5、拆迁安置已经落实；6、供水、供电、供热、燃气、通讯等配套基础设施和公共设施具备交付使用条件或者已确定施工和交付日期；7、物业管理方案已落实。
8. 建设工程在施工招标时必须具备的条件是什么？
(1) 概算已经批准；
(2) 建设项目已正式列入国家、部门或地方的年度固定资产投资计划；
(3) 建设用地的征用工作已完成；
(4) 有能够满足施工需要的图纸及技术资料；
(5) 建设资金和主要建筑材料、设备的来源已经落实；
(6) 已经建设项目所在地规划部门批准，施工现场的“三通一平”已经完成或一并列入施工招标范围。
三、案例分析（共2道题，每题13分，共计26分）
案例一：
背景：
某施工单位(乙方)与某建设单位(甲方)签订了某项工业建筑的地基处理与基础工程施工合同。由于工程量无法准确确定，根据施工合同专用条款的规定，按施工图预算方式计价，乙方必须严格按照施工图及施工合同规定的内容及技术要求施工。乙方的分项工程首先向监理工程师申请质量认证，取得质量认证后，向造价工程师提出计量申请和支付工程款。
工程开工前，乙方提交了施工组织设计并得到批准。
问题：
1． 在工程施工过程中，当进行到施工图所规定的处理范围边缘时，乙方在取得在场的监理工程师认可的情况下，为了使夯击质量得到保证，将夯击范围适当扩大。施工完成后，乙方将扩大范围内的施工工程量向造价工程师提出计量付款的要求，但遭到拒绝。试问造价工程师拒绝承包商的要求合理否？为什么？
2. 在工程施工过程中，乙方根据监理工程师指示就部分工程进行了变更施工。试问工程变更部分合同价款应根据什么原则确定？
3.在开挖土方过程中，有两项重大事件使工期发生较大的拖延：一是土方开挖时遇到了一些工程地质勘探没有探明的孤石，排除孤石拖延了一定的时间；二是施工过程中遇到数天季节性大雨后又转为特大暴雨引起山洪暴发，造成现场临时道路、管网和施工用房等设施以及已施工的部分基础被冲坏，施工设备损坏，运进现场的部分材料被冲走，乙方数名施工人员受伤，雨后乙方用了很多工时清理现场和恢复施工条件。为此乙方按照索赔程序提出了延长工期和费用补偿要求。试问造价工程师应如何审理？
问题1：
答：造价工程师的拒绝合理。其原因：
该部分的工程量超出了施工图的要求，一般地讲，也就超出了工程合同约定的工程范围。 对该部分的工程量监理
工程师可以认为是承包商的保证施工质量的技术措施，一般在业主没有批准追加相应费用的情况下，技术措施费用应由乙方自己承担。
问题2：
答：工程变更价款的确定原则：
(1)合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格计算、变更合同价款；
(2)合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款；
(3)合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包商提出适当的变更价格，工程师批准执行，这一批准的变更价格，应与承包商达成一致，否则按合同争议的处理方法解决。
问题3：
答：造价工程师应对两项索赔事件作出处理如下：
1．对处理孤石引起的的索赔，这是预先无法估计的地质条件变化，属于甲方应承担的风险，应给予乙方工期顺延和费用补偿。
2． 对于天气条件变化引起的索赔应分两种情况处理：
（1）对于前期的季节性大雨这是一个有经验的承包商预先能够合理估计的因素，应在合同工期内考虑，由此造成的时间和费用损失不能给予补偿。
（2）对于后期特大暴雨引起的山洪暴发不能视为一个有经验的承包商预先能够合理估计的因素，应按不可抗力处理由此引起的索赔问题。被冲坏的现场临时道路、管网和施工用房等设施以及已施工的部分基础，被冲走的部分材料，清理现场和恢复施工条件等经济损失应由甲方承担；损坏的施工设备，受伤的施工人员以及由此造成的人员窝工和设备闲置等经济损失应由乙方承担；工期顺延。
【案例二】
背景:
某施工单位根据领取的某2000平方米两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位（乙方）于某年某月某日与建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定总价合同。合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。
问题：
1． 该工程采用固定总价合同是否合适？
2． 该施工合同的变更形式是否妥当？此合同争议依据合同法律规范应如何处理？
问题1：
答：因为固定总价合同适用于施工条件明确、工程量能够较准确计算、工期较短、技
术不太复杂、合同总价较低且风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固定总价合同是合适的。
问题2：
答：根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同（示范文本）》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，因口头形式协议无法举证，只能以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。
在施工期间，甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据《民法通则》之规定，在民事权利的诉讼时效期内，仍享有要求甲方承担违约责任的权利。甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失,工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费用由乙方承担。
四、综合论述题（以下两题请任选一题作答，本题16分）
1．请结合所学内容并联系工程实际谈一下索赔的特征、作用、常见的索赔事件及索赔的依据和证据？并结合自己的认识谈一下如何加强索赔管理。
2．请结合工程实际谈一下自己对《工程领域常见法律问题解析》课程的学习体会，并为本课程建设（课程内容、讲课方法、侧重点、考核办法等）提出您的合理建议。
第一题：答案
索赔的本质特征
1.索赔是要求给予补偿（赔偿）的一种权利、主张；
2.索赔的依据是法律法规、合同文件及工程建设惯例，但主要是合同文件；
3.索赔是因非自身原因导致，要求索赔一方没有过错；
4.与合同相比已经发生了额外的经济损失或工期损害；
5.索赔必须有切实有效的证据；
6.索赔是单方行为，双方没有达成协议。
索赔的作用
? 索赔是合同和法律赋予正确履行合同者免受意外损失的权利 ；
? 索赔是落实和调整合同双方经济责、权、利关系的手段，也是合同双方风险分担的又一次合理再分配；
? 索赔是合同实施的保证；
? 索赔对提高企业和工程项目管理水平起着重要的促进作用。
常见索赔事件
（1）业主未按合同规定的时间和数量交付设计图纸和资料，未按时交付合格的施工现场及行驶道路、接通水电等，造成工程拖延和费用增加。
（2）工程实际地质条件与合同规定不一致。
（3）业主或工程师变更原合同规定的施工顺序，打乱了工程施工计划。
（4）设计变更、设计错误或业主、工程师错误的指令或提供错误的数据等造成工程修改、返工、停工或窝工等。
（5）工程数量变更，使实际工程量与原定工程量不同。
（6）业主指令提高设计、施工、材料的质量标准。
（7）业主或工程师指令增加额外工程。
索赔的依据和证据
索赔的依据:
主要是法律、法规及工程建设惯例，尤其是双方签订的工程合同文件。
索赔证据:
当事人用来支持其索赔成立或和索赔有关的证明文件和资料。
常见的索赔证据主要有：
各种工程合同文件；施工日志；工程照片及声像资料；来往信件、电话记录；会谈纪要；气象报告和资料；工程进度计划； 投标前业主提供的参考资料和现场资料；工程备忘录及各种签证；工程结算资料和有关财务报告；各种检查验收报告和技术鉴定报告；其他，包括分包合同、订货单、采购单、工资单、官方的物价指数、国家法律、法规等。
索赔管理的特点
1．索赔工作贯穿工程项目始终
2．索赔是一门融工程技术和法律于一体的综合学问和艺术
3．影响索赔成功的相关因素多
故应加强合同管理 、进度管理、成本管理、信息管理