三、董事会
（一）概念
董事会是股东会选举产生的，负责执行股东会决议、对外代表公司享有公司经营决策权的常设机构。
（二）特征
董事会是公司的业务执行机关
董事会是集体执行公司事务的机关
董事会是公司经营决策和领导机关
董事会是公司的对外代表机关和法定的常设机关
（三）职权
1、对内经营管理权
主要包括：（1）决策权；（2）执行权；（3）人事任免权；（4）监督权
2、对外代表权
指以公司名义对外从事活动的权利。
3、我国规定：《公司法》第47、108条
（四）董事会的产生
1、董事的任职资格
（1）身份条件
董事是否是股东；是否允许法人担任董事
（2）年龄条件
（3）国籍条件
（4）兼职限制
（5）品行条件
（6）其他条件：有些国家公司法还规定政府官员、公证员、律师不得兼任公司的董事。此外，为了保证监督权的独立，各国公司法都规定董事不得兼任监事。
2、董事的人数
有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。
股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。
3、董事的种类
（1）内部董事和外部董事
内部董事，也称执行董事，是指可以同时担任公司其他职务的董事；
外部董事，也称非执行董事，是指在担任股东职务的公司中不可以同时担任公司其他职务的董事。
对比内部董事，外部董事在进行行为决策时具有更强的独立性和客观性；独立董事指不在公司担任除董事外其他任何职务，并与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其客观判断的重要关系的董事。上市公司董事会中必须有独立董事。
（2）根据董事是否是通过正式程序被选任并记载于公司章程中，以及董事对公司的实际控制力的不同，董事可分为正式董事、非正式董事。
正式董事是指依法经过正当程序选举出来的担任董事职位的人。依法经过正当程序选举出来包含两层意思：一是董事必须经过正当程序选举出来，程序上不能有瑕疵。二是通过正当程序选举的董事必须符合法律和公司章程规定的任职资格。
（2）非正式董事可分为事实董事和影子董事。非正式董事在特定条件条件下也需要担
负与正式董事一样的义务，在义务违反时也需要承担相应的法律责任。
事实董事是指虽未依法经正当程序被选任，但其外在行为表象显示其像是依法经正当程序选任出来的董事。
影子董事是指未经正式程序选任，也不以董事名义公开进行活动但却实际上掌控公司的人。
4、董事的选任
发起方式设立——发起人选任之
募集方式设立——创立大会选任
公司成立后——股东会选任
公司法关于董事选任机关的规定属于强制性规定，公司不得以章程的方式将董事任免权委托给董事会等其他机关或者第三人行使。章程也不得规定经过董事会或其他人同意后，董事任免机关任免董事的决议才发生效力。
5、董事的任期
董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。董事任期届满未及时改选的或董事在任期内辞职导致
董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。
6、董事会的组成
股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。109条：董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。
44条：有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十条另有规定的除外。
两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职
工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。
董事会可以下设战略委员会、审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会、风险控制委员会等专门委员会，其成员全部由董事组成。
各专门委员会是行使董事会部分职权或为董事会行使职权提供帮助的董事会内设机构。
（五）董事会会议
1、种类：董事会会议分为普通会议和特别会议
110条：董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。
特别会议又称临时会议，是不定期的，于必要时召开的会议。
110条：代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到
提议后十日内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。
2、董事会会议的召集
（1）召集人。
为保证董事会会议的效率，一般国家公司立法都特别确定有权召集董事会会议的人。我国董事会会议由董事长召集和主持。
（2）召集期限和程序。
《公司法》111条：每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。
3、董事会会议的法定人数
（1）出席董事会的法定人数
第一百一十一条董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。
（2）在董事会权力扩大和责任加重的形势下，董事会会议应由董事本人出席。董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。
（3）我国公司法规定公司经理、监事有权列席董事会。监事有权对董事会决议事项提出质询或者建议。
4、董事会会议的决议
（1）内容合法
（2）形式合法
（3）一人一票制
有限责任公司：法律赋予其很大的自由，董事会的议事方式和表决程序原则上可由公司章程自主决定。
股份有限公司：有效的董事会决议需要“双重多数”，一是董事会会议应有过半数的董事出席方可举行；二是董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。否则就属于有瑕疵的董事会决议，有可能被法院判决撤销或者被认定为决议不成立。
4、会议记录
董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应在会议记录上签名。
112条：董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。
（六）董事的义务与责任
1、董事的义务
（1）不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入
（2）不得侵占公司的财产
（3）不得擅自处分公司财产
（4）不得使自己置身于与公司的利益冲突之中
（5）不得擅自披露公司秘密
2、董事对公司承担的责任
a 董事参与董事会决议而产生的对公司的民事责任；
b 董事违反董事会合法、有效的决议而产生的对公司的民事责任；
c 董事越权行为而产生的对公司的民事责任
d 董事违反竞业禁止的规定给公司造成损失而产生的民事责任；
e 董事在管理公司事务中故意或过失给公司造成严重损失的，应负赔偿责任。
3、董事对股东的责任
第一百五十二条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
汇智股份有限公司于2015年1月15日召开董事会会议。10名董事中有6人出席了董事会议。下列关于该公司董事会表决的说法，哪一说法是正确的？
A、可以章程约定董事按照所持有的股份行使表决权
B、董事会决议须经至少3名董事同意才能通过
C、因故不能出席的董事可以书面委托其他人代为出席
D、如出席会议的6名董事中有1人在决议前中途退出，则其他董事无法通过决议
四、监事会
（一）概念
监事会是对公司业务活动进行监督和检查的常设机构。
（二）监事会职权
第五十三条（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。
（二）监事会职权
第五十四条监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。
第一百一十八条本法第五十三条、第五十四条关于有限责任公司监事会职权的规定，适用于股份有限公司监事会。监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。（三）监事会组成
1、人数
第五十一条有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。
第一百一十七条股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。
2、监事会的成员结构
第五十一条监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表
的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。
（四）监事会任免
1、监事的产生办法
监事会中的股东代表，由股东会选举产生；职工代表则由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他民主形式选举产生。
2、监事的任职资格
公司的董事、高级管理人员不得担任公司的监事。
3、监事的任期
第五十二条监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。
4、监事的卸任与免职
任期届满时卸任；本人请求辞职，或因原选任机关罢免，或因丧失任职资格而被解职等。
第五十二条监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。
3、监事的任期
第五十二条监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。
4、监事的卸任与免职
任期届满时卸任；本人请求辞职，或因原选任机关罢免，或因丧失任职资格而被解职等。
第五十二条监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。
3、监事的任期
第五十二条监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。
4、监事的卸任与免职
任期届满时卸任；本人请求辞职，或因原选任机关罢免，或因丧失任职资格而被解职等。
第五十二条监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，
原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。
（五）监事会的义务与责任
各国公司法对监事会成员责任的规定基本与董事相同，我国亦然。依据我国公司法的规定，监事与董事、高级管理人员一样，对公司负有忠实义务和勤勉义务。疏于履行职责而给公司造成损害的，应对公司承担赔偿责任。
五、经理
（一）概念
经理又称经理人，是指由董事会作出决议聘任的主持日常经营工作的公司负责人。（二）选任和解聘
（三）义务与责任
合并与分立
一、公司的合并
（一）概念
公司合并，是指由两个或两个以上的公司依法达成合意，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。
（二）方式
1、吸收合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。
2、创设合并。两个以上公司合并为一个新的公司为新设合并，合并各方解散。（三）合并的特点
1、除在吸收合并中吸收公司存续外，其他公司均归于消灭；
2、合并后消灭的公司的股东自然成为合并后存续公司或新设公司的股东；
3、因合并而消灭的公司的资产及债权债务，一并转移至合并后存在的公司或新设的公司，无须经过清算程序；
4、合并是参与合并公司之间的契约行为，不是股东之间的契约行为。
（四）合并的程序
1、董事会制定合并方案，并编制资产负债表及财产清单；
2、股东会通过合并方案（2/3）；
3、签订合并协议；
4、通知和公告债权人。公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并
于30日内在报纸上公告，债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
5、办理合并变更登记
（五）合并的后果
1、公司的消灭、变更和新设；
2、权利义务的概括移转；
3、股东资格的当然承继。
二、公司的分立
（一）概念
公司的分立是指一个公司依法定程序分为两个或两个以上公司的法律行为。（二）种类
1、新设分立，又称分解分立，指将一个公司的资产进行分割，然后分别设立两个或两个以上的公司，原公司因此而消灭。
2、派生分立，又称分解分立，指在不消灭原公司的基础上，将原公司资产分出一部分或若干部分而再成立一个或数个公司的行为。
二、公司的分立
（三）分立的程序
（四）分立的后果
三、公司组织形式的变更
（一）概念
公司组织形式的变更，是指不中断公司的法人资格而将公司由一种法定形态变为另一种法定形态的行为。
（二）公司组织变更的条件
1、变更后的公司应当具备法定条件；
2、变更程序必须按照公司法关于设立有限责任公司和股份有限公司的程序办理；
3、有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。
4、有限责任公司变更为股份有限公司或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。
（三）公司组织变更的程序
解散与清算
一、公司的解散
（一）概念
公司解散是指已成
立的公司，因发生法或章程规定
的事由而停止其营业活动的
，并开始处理未了事务的一种
法律程序。
它是公司主体资格消灭的必经程序。（二）辨析
公司解散与公司清算、公司终止相互关联，但又不能混为一谈。
从时间上，先有解散，后有清算，最后才是公司终止。
公司解散是公司清算的前提，公司清算是公司解散的结果。
公司解散是公司终止的原因之一（破产也是），但解散本身并不直接导致公司的终止。
（三）解散事由出现后存续公司的性质
1、人格消灭说。公司因解散而丧失法人资格，公司财产归股东共有。
2、清算公司说。解散后清算中的公司专为清算目的而存在的公司。
3、拟制说。公司虽因解散而丧失其法人资格，并不得从事经营范围内的活动，但由于法律的拟制，在清算范围内，公司应视为存在，享有权利能力。
4、同一人格说。公司虽已解散，但其法人资格在清算终结前视为继续存在，从未间断，而且与清算前的公司法人资格并无本质区别，只是权利能力范围有所缩小而已。各国现行立法多采此说。
（四）公司解散的分类
1、自愿解散
2、强制解散
司法解散需要注意以下几点：
1、司法解散请求权属于少数股东权，并非任一股东都可请求解散公司。
2、应以公司为被告，可列其他股东为第三人。
3、提起解散公司诉讼时，不能同时请求法院对公司进行清算。
4、解散公司诉讼由公司住所地法院管辖。
新《公司法》修改的原则和基本精神 10月27号，十届第十八次会议通过了新修订的《中华人民共和国公司法》，并于2006年1月1日起实行。新修订的《公司法》总结了我们《公司法》实行十年来的一些经验，借鉴了国外公司管理制度这些年来的最新成果，《公司法》的修订和颁布引起了社会各方面的普遍关注。今天我就《公司法》的修改以及《公司法》修改中涉及的主要问题做个介绍，大致分为几个部分：第一个部分，我主要向大家介绍一下《公司法》修改的背景、修改的指导思想和修改的简单过程；第二部分向大家介绍一下这次《公司法》修改的几项主要制度，包括公司的设立制度、法人治理结构的完善、中小股东利益的保护、债权人的保护，还有《公司法》新修订加入的司法介入机制等等。 第一章《公司法》的修改 第一节修改的背景
下面我讲解第一个问题，先给大家介绍这次《公司法》修改的背景。《公司法》93年颁布，94年实施以后，经过了10年，现在我们认识到《公司法》在制订之初有一些先天的不足性。主要是当时我们国家严格的讲没有比较成形的、公司现代化的法人治理结构、治理模式，所以说当时《公司法》的起草和制订基本上是我们对于国外一些 现成模式的借鉴和学习。 《公司法》起草之初就缺了一条腿，这条腿就是现代公司运行的模式，通过这十几年的研究，我们感觉《公司法》的理论在当时还是比较粗浅的。这十几年来我们有了一套完整的公司运作实践，而且国外公司制度的发展也出现了一些新的情况。特别是近些年来，美国安然事件出现以后，各国公司制度都在进行一些创新和改造，所以说这十年来，我们对公司制度，国外的公司制度进行了比较和研究。同时，在十年前起草《公司法》的时候，我们对于企业改革目标、任务的认识还有一定的局限性，还有，十年前企业主体立法的概念还不是很清晰。现在企业主体整体立法在相当长一段时间内还是比较混乱的，我们有《全民所有制工业企业法》、《集体企业条例》等等，大多是以所有权作为划分企业的形式，《公司法》的颁布和实施第一次确立了以责任形式划分企业的理念。但是无可置疑，现在《公司法》实行以后，仍然存在着所有制立法以外的一种分类方式，所谓的两条腿走路、并轨的现象还存在。近十年来随着《公司法》的颁布和实施，大家对
试论我国商法的基本原则论文 [摘要]经济基础决定上层建筑，西方实行市场经济已经有数百年历史，商品经济发达的原因之一是有着完备的商法。改革开放后，我国的商法才逐渐从民法和经济法中分立出来，不管是“民商合一”还是“民商分立”，商法都与民法、经济法和行政法关系密切。法学界关于商法的原则，观点不一，本人赞成四原则的分法，即现代商法分为强化企业组织、讲究经济效益、维护买卖公平和保障交易安全四大原则。 [关键词] 商法、商事关系、商人、商行为、原则 商法是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称，这里的商事关系包括商事组织关系和商事交易关系，具体体现为商人和商行为，商人是以自己的名义实施商行为并以此为常业的人，商行为就是商人适用商事法律规范的营利活动。商法的基本原则集中体现商事立法的宗旨和营利性的价值追求，对各种商事活动有普遍的指导意义。它是市场经济的客观要求在法律上的反映，市场经济体制是随着社会经济、政治和文化的发展而逐步完善的。近代资本主义商法以契约自由、平等和诚实信用等为原则，带有强烈的反封建色彩。到了现代，社会分工越来越细，生产的高度社会化、经济全球化带来市场交易的专业化和普遍化，知识经济和网络信息对商法规范提出更高的要求。法学界关于商法的原则，有二分法、三分法、四分法和五分法。本人赞成四分法的观点，也就是说现代商法有强化企业组织、讲究经济效益、维护
买卖公平和保障交易安全四大原则。 一、强化企业组织 计划经济年代，国营企业是最重要的经济主体，国有企业法是龙头法，改革开放后，尤其是1993年《公司法》颁布以来，公司逐渐成为我国市场经济最重要的主体，是最有实力、最有活力和最有影响力的市场要素。因此，健全企业组织，完善企业功能，是发展社会主义市场经济的首要任务。企业是法律上的人格者，能够享受权利、承担义务的民事主体。《民法通则》规定：“法人是具有民事权利能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织”。现代企业的典型形态是公司法人。组建集团公司，建立现代企业制度是经济发展的必然要求，现代企业制度的核心内容是“产权清析、权责分明、政企分开、管理科学。”强化企业组织，就是要提高企业素质和完善企业结构。提高企业素质要求企业具备较强的经济实力和交易能力，有吸收社会闲散资金和确保企业财产保值增值的法律制度。例如，公司法实行有限责任公司制度，股东仅以出资额为限对公司债务承担有限责任，大大降低投资风险。实行公司资本三原则制度，可以使公司资本在公司成立或者公司设立时拥有充足的财产和可靠的信用，从而具备必要的经营能力、竞争能力和抗风险能力，在激烈的市场竞争中立于不败之地。要维护社会公平正当竞争，形成良好的优胜劣汰机制，该破产的要破产，不破不立，每天都有新的公司注册成立，也应该有亏损企业倒闭破产。当然，对于国有企业改革，情况比较特殊，可以实行承包租赁、联营兼并、和解重整或者组建集团公司、实现资产优化组合等。完善
独资企业 一、名词解释 独资企业：依照<个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人所有的营利性经济组织。 二、简答 独资企业特征： 1、独资企业的投资者仅为一个自然人； 2、业主对企业的事务有绝对的控制和支配权； 3、企业的全部资产，包括企业经营所获得的利润归业主个人所有； 4、企业虽然有自已的名称和商号，并以企业名义领取营业执照和开展营业活动，以企业的名义进行诉讼活动，但他无独立的法人资格，企业只是自然人进行商业活动的特殊形态； 5、业主要对企业债务承担无限责任； 6、独资企业不是独立的纳税主体，企业经营和收入可看做是业主的经营和收入，由业主个人缴纳各种税收； 7、独资企业由于企业的存在和业主的民事人格不可分割，企业随业主的去世而结束。 独资企业设立条件： 1、投资人为一个自然人； 2、要有合法的名称；
3、有投资人申报的出资； 4、有固定的生产的经营场所必要的生产经营条件； 5、有满足其经营业务开展需要的从业人员。 普通合伙企业 一、名词解释 合伙企业：指依照我国合伙企业法的规定，由自然人、法人其他组织通过订立合伙协议，在我国境内设立的全体合伙人均为普通合伙人，各合伙人对合伙企业债承担无限连事责任的以营利为目的的经济组织。 入伙：指合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的公民、法人、其他组织经全体合伙人与意而取得合伙人资格的法律行为。 退伙：是指已经取得合伙人身份的公民、法人、基他组织使其合伙人身份归于消灭的法律行为和事实。 除名：是指保伙人因有严重违反合伙协议的规定或有其他重大不轨行为损害了合伙企业利闪或威胁合伙企业的生存与发展，而被其他合伙人一致决定开除的行为。 二、简答 普通合伙企业设立条件; 1、有两个以上的合伙人，合伙人为自然人的应具有完全民事行为能力； 2、有书面的合作协议； 3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资；
股份有限公司内部会计控制制度 第一章总则 第一条为促进公司内部会计控制建设，加强内部会计监督，维护公司正常的业务运作，根据《中华 人民共和国会计法》、《企业会计制度》、《内部 会计控制规范——基本规范》、《公司法》等法 律法规，结合公司实际情况，制定本制度。 第二条本制度所称内部会计控制是指公司为了提高会计信息质量，保护资产的安全、完整，确保有 关法律法规和规章制度的贯彻执行而制定和实 施的一系列控制方法、措施和程序。 第三条本制度适用于本公司及本公司下属的各办事处、经营单位等独立核算的会计实体。 第四条本制度由行政办公室负责组织实施，公司各部门应严格遵照执行本制度。 第五条公司负责人对本公司内部会计控制制度的建立健全和有效实施负责。 第二章内部会计控制的基本目标和原则 第六条公司内部会计控制应达到以下基本目标：（一）规范公司会计行为，保证会计资料真实、完整。 （二）堵塞漏洞、消除隐患，防止并及时发现、纠正错误及舞弊行为，保护公司资产的安全、完整。 （三）确保国家有关法律法规和公司内部规章制度
的贯彻执行。 第七条公司内部会计控制应遵循以下主要基本原则：（一）内部会计控制应符合国家有关法律法规。 （二）内部会计控制应约束公司内部涉及会计工作的所有人员、经济业务及相关岗位，任何个人都不 得拥有超越内部会计控制的权力，任何业务都不得 超越内部控制程序处理。 （三）公司内部涉及会计工作的部门、岗位应合理设置，其职责权限应合理划分，坚持不相容职务相互 分离，确保不同部门和岗位之间权责分明、相互制 约、相互监督。 （四）内部会计控制应遵循成本效益原则，以合理的控制成本达到最佳的控制效果。 （五）随着外部环境的变化、公司业务职能的调整和管理要求的提高，应不断修订和完善公司内部会计 控制制度。 第三章内部会计控制的内容 第八条公司内部会计控制主要包括以下内容：（一）货币资金内部会计控制。 （二）实物资产内部会计控制。 （三）对外投资内部会计控制。 （四）工程项目内部会计控制。 （五）采购与付款内部会计控制。
商法的基本原则探析 摘要：本文在对国内学者关于商法基本原则有代表性的观点进行分析与反思的基础上，指出了其存在的理论缺陷，并尝试性地提出了作者关于商法基本原则的见解，即商法的基本原则应为规范、保障、促进营利。 关键词：商法；基本原则；规范营利；保障营利；促进营利 商法的基本原则是商法的一个基本理论问题，其对商法理论的建构及商法的实际运作均有重要的意义和价值。民商法学界的学者们对此进行了许多有益的探索，但至今仍众说纷纭，莫衷一是，故而有进一步研究之必要。 一、商法基本原则的研究概况与反思国内学者对商法基本原则的揭示，目前有代表性的大致有以下几种观点： 1.二原则说。该学说认为，商法是民法的特别法，体现其特色的基本原则有两个：（1）保障交易简捷原则；（2）维护交易安全原则1。 2.三原则说。该学说认为，商法的基本原则有三个：（1）尊重私有权和服从国家权力原则；（2）人格平等与自己责任原则；（3）生产商品化与契约自由原则2。 3.四原则说。该学说认为，商法基本原则是随着市场经济的发展而演进的。近代商法以契约自由、方式自由和诚实信用为原则。现代商法则有四大基本原则：（1）强化组织原则；（2）提高经济效益原则；（3）维护交易公平原则；（4）保障交易安全原则3。 4.五原则说。该学说认为，商法的基本原则包括规制商主体因素和规制商行为因素这两种类型，具体来讲，商法有以下五个基本原则：（1）商事主体严格法定原则；（2）维护交易公平原则；（3）保障交易迅捷原则；（4）保障交易确定性原则；（5）维护交易安全原则4。 综观上述诸观点对商法基本原则的表述，笔者认为大都存在一定程度的理论缺陷，这主要反映在： 1.将非法律的原则表述为一种法律原则，如“生产商品化原则”。生产商品化是指社会生产按商品经济的要求来进行，它并未反映出权利义务运作之要求或特点，严格地说，将其作为法律原则纳入商法范畴，有失妥当。 2.将法律的一般性原则作为商法特有的原则，如“尊重私有权与服从国家权力原则”。对私有权的尊重与对国家权力的服从固然是商法应当遵循的
内容回顾： （一）律师公司业务 律师业务：为客户的交易或者股东权益交易提供法律服务。 服务的对象是持有或者准备持有公司权益的主体。 （二）律师的使命 1. 确保投资交易持久的安全性 （1）你服务的这项投资业务不能够被任何管制法律法规认为无效或者有瑕疵 ①从实体和程序上不能和现行的任何法律、法规、规章乃至生效的司法判决所确认的规则相冲突； ②从实体和程序必须符合所有规则所确认的最低的条件。 （2）这项交易本着自由心证和善意第三人的心态来判断这是一个公允的交易 （3）这项交易不能受到来自任何第三方的限制或者禁止 2. 保证这项交易持续的可执行性 （三）方法论：律师怎么来做公司业务 首先，把公司分解成四个要素： 1．股东和实际控制人 2．主营业务 （1）资质 （2）这项主营业务通过具体活动能够给公司带来合法有效的资产 （3）确定业绩的真实有效性 3．净资产
4．管理当局和员工 如果律师对公司的这四个要素都能够非常清楚地了解的话，我们在做公司业务的时候就会了然于心： 第一，你做公司业务的第一个工作就是尽职调查，了解目标公司。靠什么来了解？就是靠这四大要素。 第二，你进一步会发现，公司业务或者客户做交易，最终做了什么事，就是做了这四个要素的组合或者重新组合。你设立公司就是组合这四个要素，如果你做公司变更或者注销、消亡、破产，就是重新分配处置这四个要素。 第五章公司设立业务 当律师接受一个要设立公司的客户委托的时候，你首先心里面要列一个表，这个表列5项： （1）出资各方设立公司的宗旨； （2）确认他们能够达成什么样的交易安排； （3）判断各方的风险承受能力； （4）帮助识别交易的技术可行性； （5）准备制作什么样的法律文件。 一、识别出资各方设立公司的宗旨 企业出资人分为四种： （一）产业投资人 产业投资人通常都是一些有社会抱负、有社会责任感的人，通常他们常说的口头禅是“不太在乎挣钱，我想做点事”。 最大的产业投资人是国家。 国家有两种角色，一种是现在比较认可的新加坡模式，把整个国家财产当做一个经营体，这个经营体的打理者叫“淡马锡集团”。这个模式到现在为止尤其在经济危机发生以后引起全世界都效仿，包括美国。美国是高度自由资本主义社会，
2015ACCA《F4公司法与商法》辅导讲义(2) 本文由高顿ACCA整理发布，转载请注明出处 1 Sources of law (a) Common law (b) Equity (c) Statute (legislation) including delegated legislation (d) European Union Law 2 Common law and equity 2.1 This is a system of law based upon decided cases. Legal rules (initially created by judges when hearing cases) are followed by judges in subsequent like cases. It developed after the Norman Conquest. 2.2 Initially only common law rules were derived from cases. The aim of common law was certainty. However various problems within the common law system resulted in the development of another kind of case law called equity. Equity sought to address some of the problems contained in the common law system. Its aim is fairness. 2.3 Amongst the common law problems were inadequate remedies, a failure to recognise trusts and a reluctance to allow new causes of action to develop.
中华人民共和国公司法的基本原则 是什么 根据不同的社会经济关系，国家制定了相应的法律法规来进行管理，例如我们的公司法便是其中之一，它主要是用于管理公司本身的设置、构成等关系的。那么中华人民共和国公司法的基本原则是什么?适用范围是什么?下面，就让律师365来详细的介绍一下吧! 根据不同的社会经济关系，国家制定了相应的法律法规来进行管理，例如我们的公司法便是其中之一，它主要是用于管理公司本身的设置、构成等关系的。那么中华人民共和国公司法的基本原则是什么?适用范围是什么?下面，就让来详细的介绍一下吧! 一、中华人民共和国公司法的基本原则是什么? 1、鼓励投资原则。石家庄律师事务所公司首先是股东投资的工具，公司法的重要原则之一就是鼓励投资’便利投资，激励投资。在全球经济激烈竞争的背景下，各国经济的竞争不仅是产
品、市场的竞争，更是制度的竞争。制度的竞争，无论是顶端竞争，还是底端竞争，其实质都是比试谁的规则最优，谁更能吸引投资者，谁更能为企业成长、发展提供最优越的制度环境。因此，2005年修订《公司法》时一改原来过分强调规范、限制和管理的立法价值倾向，转向对投资者提供便利、服务与激励的立法价值取向，如大幅降低最低资本额、放宽出资形式、允许分期缴纳出资、取消股份公司设立审批等，都是鼓励投资原则在立法上的体现。公司自治原则。公司自治是私法自治在公司法领域内的体现，含义是：允许公司在法定范围内自主决定公司的一切事项，允许以章程、决议及约定排除任意性条款的适用，审慎设置强行性规范，努力维护公司行为的效力。原有公司立法留给公司自治的空间过于狭小，2005年修正率遵循的一个基本原则就是尊重股东权利，加强公司自治，从片面、过度的防范、管理与控制转向对公司自治的尊重，适应了公司法发展的内在规律性要求。 2、股东平等原则。股东平等原则，指在各股东之间基于股东身份而发生的法律关系中，应该给予股东以平等待遇。股东平等的出发点是主体平等、实质平等，包括四重含义：所有股东的法律人格一律平等。基于同类股权，股东的权利义务的性质与类型是相同的，禁止歧视待遇。股东平等原则不排斥股权在具体内容的差异，如普通股与优先股的差异。股东权利的享有和行使在现实状态下存在差异’如因为股份多寡而形成的分红差异，这一差异可以依据股东所持股份增减而发生转化。股权行使应基于诚
前言 一、学习目的和要求 二、本课程的学习内容 理论和争议 现状与发展 问题及解决 三、学习与研究方法 四、本课程的内容和框架结构 五、学习参考资料 教材和著作 赵旭东主编：《公司法学》（第二版），高等教育出版社2006年版。 江平主编，方流芳副主编：《新编公司法教程》（第二版），法律出版社。 周友苏著：《公司法通论》，四川人民出版社2002年版。 （台）柯芳枝著：《公司法论》，三民书局印行，1997年版。 （日）末永敏和著，金洪玉译：《现代日本公司法》，人民法院出版社2000年版。 （德）托马斯·莱塞尔、吕迪格·法伊尔著：《德国资合公司法》（第三版），高旭军、单晓光、刘晓海、方晓敏等译，法律出版社2004年版。 【加拿大】布莱恩R·柴芬斯著：《公司法：理论、结构和运作》（牛津法学教科书译丛），法律出版社2001年4月版。 张维迎著：《企业理论与中国企业改革》，北京大学出版社1999年版。 刘连煜著：《公司法理论与判决研究》，法律出版社2002年版。 江平主编、赵旭东副主编：《法人制度论》，中国政法大学出版社1994年版。 蒋大兴著：《公司法的展开与评判——方法???判例?制度》，法律出版社2001年版。 王红一著：《公司法功能与结构法社会学分析——公司立法问题研究》，北京大学出版社2002年版。 Gower and Davies, Principles of Modern Company Law (8th ed), Thomson, Sweet & Maxwell 2008. Larry E. Ribstein and Peter V. Letsou, Business Association (4th ed), Anderson Publishing Co 2003. Adolf A. Berle, Jr. and Gardiner C. Means, The Modern Corporation and Private Property, Revised edition, Adolf A. Berle,1968. Frank H. Easterbrook and Daniel R. Fischel, The Economic Structure of Corporate Law,Harvard University Press, 1991 网络资源 法学期刊和法学网站(学术期刊网；人大报刊复印资料；国外：https://www.doczj.com/doc/a514192045.html,） 国内相关立法 《中华人民共和国民法通则》（1986年） 《中华人民共和国公司法》（1993年通过, 2005年修正）及最高法院司法解释 《中华人民共和国企业破产法》（2006年8月通过） 《中华人民共和国中外合资经营企业法》（1983年通过，1986年，1987年修订）及《实施条例》（2001年）《中华人民共和国中外合作经营企业法》（1988年通过，2000年修改） 《中华人民共和国外资企业法》1986年通过，2000年修改）及《实施细则》（1990年发布，2001年修改）《中华人民共和国公司登记管理条例》（1994年，2005年） 《中华人民共和国证券法》（1998年12月29日，2005年修订） 我国《企业财务通则》、《企业会计准则》、《中华人民共和国会计法》、《税收征管法》、《反不正当竞争法》等法律法规有关企业的规定 我国关于外资保险、证券等公司、外资股份有限公司的法律法规 证监会对上市公司管理的有关规定 国外立法 United Kingdom Companies Act 2006 Takeover Code Combined Code of Corporate Governance UK Listing Rules United States
第六章公司法律制度 本章结构： 第一节公司法律制度概述 【知识点】公司的定义和特征 （一）公司的定义 根据我国《公司法》的规定，公司是指股东依法以投资方式设立，以营利为目的，以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。 （二）公司的特征 一般认为，公司拥有独立人格、股东享有有限责任、股份自由转让、董事会授权下的集中管理、投资者所有这5大特征。 【知识点】公司法人资格与股东有限责任 （一）公司法人资格 《公司法》规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。” 【例题·单选题】甲有限责任公司注册资本是500万元，甲有限责任公司对外负有1000万元的合同债务。下列说法正确的是（）。 A.甲公司仅以500万元注册资本为限对公司债务承担责任 B.甲公司以其全部财产对公司的债务承担责任 C.如果甲公司资产不足以清偿其债务，由全体股东清偿 D.如果甲公司资产不足以清偿其债务，公司解散 『答案解析』B本题考核点是公司的有限责任。公司以其“全部财产”对公司的债 务承担责任，不仅仅是“注册资本”，所以选项A错误。公司的股东以其认缴的 出资额为限对公司承担责任，所以选项C错误。公司资产不足以清偿其债务不是 公司解散的原因，所以选项D错误。 1.对外投资的限制 （1）《公司法》规定：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。” （2）《公司法》规定，公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事
会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 2.担保的限制 （1）公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保的总额或者单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 （2）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 【口诀】对外担保股董议，对内担保股东议，出席其他表决半，数额不超章程关。 3.借款的限制 （1）一般情况下，除非公司章程有特别规定或经过股东会（股东大会）的批准同意，公司董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人。 （2）《公司法》规定：“（股份有限）公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。” 【补充】高级管理人员包括经理、副经理、财务负责人，上市公司还包括董事会秘书。 【例题·多选题】根据《公司法》，关于公司提供担保的说法，正确的有（）。 A.公司可以对外提供担保，但不可以为本公司股东或者实际控制人提供担保 B.董事会、股东会或者股东大会均有权决定公司对外提供担保事宜 C.公司章程可以对公司提供担保的数额作出限制性规定 D.公司股东会或者股东大会可以决定为本公司股东提供担保，但是具体事项表决时需由公司半数以上股东同意才能通过 『答案解析』BC本题考核公司对外提供担保的规定。公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。受公司担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加对该担保事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 （二）法人独立地位和股东有限责任的滥用 1.股东的有限责任： 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 2.法人人格否认 （1）基本要求：公司股东“滥用公司法人独立地位和股东有限责任”，逃
公司法的基本三原则具体是什么 下面是小编精心为您整理的“公司法的基本三原则具体是什么”，希望对你有所帮助！更多详细内容请继续关注我们哦。 公司法的基本三原则具体是指资本确定、资本维持、资本不变。这三个原则被视为大陆法系公司法的核心原则，保证公司独立、完整，保证法定资本制得以实现。资本维持原则，也称资本充实原则，指公司存续期间，应当维持与其注册资本相当的资本，以达到保护债权人的利益和社会交易的安全。 公司法的基本三原则具体是什么 所谓资本三原则，是指资本确定、资本维持、资本不变。这三个原则被视为大陆法系公司法的核心原则，保证公司独立、完整，保证法定资本制得以实现。 资本维持原则，也称资本充实原则，指公司存续期间，应当维持与其注册资本相当的资本，以达到保护债权人的利益和社会交易的安全。这一原则要求实缴资本和注册资本的一致，如果不一致，也要保证公司维持一个和注册资本相当的实缴资本。其具体制度包括： (1)有限公司初始股东对现金之外的出资负有价值保证责任，而其他股东对此承担连带责任; (2)股份公司不得以低于股票面额的价格发行股份; (3)除非依照特别规定的目的和程序，不得收购本公司股票; (4)公司不得接受本公司股票作为质押;
(5)公司在弥补亏损、提取公积金之前不得分配利润; (6)公司资本公积金不得用于弥补亏损; (7)公司的股票和债券之间的转换受到严格限制; (8)公司对外担保的限制等。 资本不变原则，意味着公司的注册资本确定以后，非经法定程序，不得任意减少或增加。不过不允许增加或减少资本的公司法是不可想象的，因此这一原则实际上意味着资本变动的公告。其具体制度包括： (1)公司的注册资本减少的，必须编制资产负债表及财产清单，修改章程，办理变更登记，并应通知债权人，债权人有权要求公司清偿债务或者提供担保; (2)登记(合并、分立)的事项变动，以及资本变动，应当进行登记。 围绕着法定资本而构建的资本三原则，其核心是保证公司存在着一个固定的、可能理论上会不断增加的数额。法律规制的关注点就在于能够确保这个法定资本在公司内的存在，如果股东以各种方式取回了资本或出资，就会导致这一数额的下降，被称为资本弱化。 公司法是对公司的成立或者是公司的破产等一些规定，不符合公司法，是不可以成立公司或者是宣布破产的。公司法是由全国人民代表大会常务委员会进行颁布的，国家会根据社会的发展，由人代代表进行更改更适合当今社会的公司法。
一、业界对“基本管理制度”的不同解释 在实务中，学者、《公司法》研究人员、企业管理人员、管理咨询从业者对《公司法》中的“基本管理制度”众说纷纭，主要的见解有以下几点。 1、“基本管理制度”是指《公司法》和公司《章程》中规定的制度 这个说法存在两个问题： （1）立法主体问题。众所周知，《公司法》的立法主体是国家，公司《章程》的立法主体是股东会/股东大会，而“基本管理制度”是由董事会“制定”。 对于“制定”，按照笔者对《公司法》的理解，应当是“最终决定”的意思，其理由是： ——如果做为“拟定、起草”的意思，必然应当在股东会的职权中明确“审议批准（基本管理制度）”，如同“审议批准公司的利润分配方案”一般； ——按照《公司法》的立意，所有权与经营权应当分离，因此董事会应当履行经营的职责，对公司起到经营管理的责任，因此应当有权限在《公司法》及国家其他法律法规范围内“最终决定”公司的基本管理制度。 （2）制度内容问题。既然是《公司法》和公司《章程》中已经明确了的内容，为什么还要多此一举、再制定个“基本管理制度”？ 由此可见，“基本管理制度”应当是与《公司法》和公司《章程》的内容有所不同的制度。 2、认为“基本管理制度”这个提法太泛 有些学者认为，企业的基本管理涉及到企业的方方面面，采购、生产、销售、投资、财务、薪酬、劳动等等各方面都挺“基本”的，因此不好界定“基本管理制度”究竟是指哪些制度。 笔者认为，《公司法》规定董事会的职权是“制定基本管理制度”，总经理的是“制定具体规章制度”。《公司法》赋予董事会的身份是“最高决策机构”（也有说是“日常权力机构”），赋予总经理的是“最高执行机构”。
前言 l、本次新修订的《柜组主任》培训教材，是在原《柜组主任》(业务部分)的基础上，结合公司新修订的“公司业务操作的基本原则”，进行了修订(试用)。“公司业务操作的基本原则”概括了我们经营中的关键环节，因此，本次教材修订，以“公司业务操作的基本原则”为框架，对相关内容进行了丰富。 2、本次修订，对现在柜组长期保存的部分业务文件，以“相关链接”的形式，加在了相关章节里，便于大家对照学习。 3、教材中新添加了“应用题"，意在让大家学以致用，避免理论与实际经营活动脱节。 4、现实经营活动绝不是一门精确的科学，经营活动的结果也远没有书本上理论预言的那样刻板。我们经营的项目众多，既是同一个问题也难用同一个方式或方法解决，还要结合本项目的特点和具体情况。因次，教材中的公式、案例不在于提供直接答案，意在启发大家的经营思路，找出规律，把握规律，不要生搬硬套。 5、经营活动是动态的，因此培训教材没有“定”稿。欢迎大家把日常经营活动中的优秀做法或经验教训及时总结出来，通过案例教学的形式进行分享，也为下一次的《柜组主任》培训教材修订积累素材。 6、本教材既是新柜组主任尽快熟悉柜组业务操作的平台，也是老柜组主任自我进修的工具书，同时也是商品部经理对柜组主任进行业务培训的素材。 7、本教材现在是试用本，欢迎大家提建议、意见。如有错误，请及时反馈。 xchengzhi 7065x163．com 20一三年6月23日
公司业务操作的基本原则 商厦定位：县级市场定位于本区域内最高档的两场，一、二级城市在县级市场定位的基础上，定位于大众工薪消费。 一、商品定位，以中高档商品为主，积极开发引进名牌商品和适销对路的大众化商品。 二、商品结构：商品结构的优化：主要体现在新商品的开发和无生命力商品的淘汰上。（一）新商品的引进： 1、开发新商品速度要快，不能因犹豫、懒惰而错失时机。 2、新商品要系列化引进，本着品种、少批量的原则。 3、优质商品、高档知名品牌商品应大胆尝试引进（注：高档商品不只是高价位商品， 是更高品质、能给顾客更多好处的商品）。 4、开发新品要努力和优势供应商或源头合作。 5、新品开发应贯穿经营始终，尤其季末更要关注新品开发。 6、新商品的引进与无生命力商品淘汰并举。 优秀的企业都有非常强的试错能力。大胆尝试，尝试就是成功，尝试就是成绩。高档商品和新商品应该首先出现在信誉楼。 （二）商品陈列 1、便于顾客购买，便于员工导购。 2、丰富丰满、整齐有序，体现经营思路。 三、库存结构：畅销商品不缺货，问题商品及时解决；库存周转科学合理。 四、品牌操作 l、充分结合厂家研发思路与品牌特色，做好科学订货。 2、做好过程管理，深入细节精心培育。 3、坚定信心，不轻言放弃。 五、市场考察 l、各级业务人员多做市场考察；新主任、新经理更应加大市场考察频率，缩短成长时间。 2、业务人员多到商品生产地、集散地、批发地去开拓视野，搞好经营。 3、业务人员应多利用资源，搜集、了解、积累行业状况信息。 4、市场考察的费用一定要花，这是一项投资，会给业务经营带来巨大收益。不能因懒 惰和心疼费用而疏于市场考察。 六、和供应商的交往：切实维护供应商的利益。 我利客无礼、则客不存，我利大客利小、则客不久，客我椭当、则客可久存、我可久
摘要 公司法的基本原则是社会主义市场经济体制下公司运行规律的反映，其效力贯穿于公司法的始终，是贯彻公司运行始终、调整公司内外部关系的根本准则。我国公司法基本原则应该是反映我国公司法立法、司法和规范公司运行的基本准则，它同时也是克服成文公司法局限性之工具。各部门法都有其自身的基本原则，公司法也不例外。世界各国的成文法都明示或包含了一些基本原则，借以体现其基本价值观念，对于我国的公司法基本原则在社会主义市场经济体制不断的完善的今天，公司法的基本原则在法律条文中有了比较充分的体现。我国从计划经济向市场经济的成功转变并没有对社会主义体制产生转变，从中国改革开放近三十年的发展成果来看，中国逐步将社会主义市场经济演变的完善，逐步得到世界的认可。国有企业具有中国特色的市场细胞，中国的民营和集体企业在近年来得到大规模的发展，中小型企业中他们已占到主体的地位，为中国的经济发展作出了很大的贡献。 关键词：公司法，基本原则，企业运作规律，立法
Abstract The basic principles of company law is the socialist market economic system is running under the laws of reflection of the company, its effectiveness has always been throughout the company law is always running and implementing the company to adjust the company's fundamental guidelines for external relations. The basic principles of China's Company Law is a reflection of China's Company Law should be legislative, judicial and regulating the operation of the basic norms of the company, it is also written to overcome the limitations of the tool company law. Law departments have their own fundamental principles of company law is no exception. All countries in the world, express or statutory law contains a number of basic principles, in order to reflect its fundamental values, the basic principles of company law in our country the socialist market economic system in the continuous improvement of today, the basic principles of company law provisions in the law have Comparison of fully reflected. China from a planned economy to a market economy and the successful transformation of the socialist system did not have a shift from nearly three decades of reform and opening up China's development achievements, China's gradual evolution of the socialist market economy to improve, and gradually recognized by the world. State-owned enterprises with Chinese characteristics, the market cell, China's private and collective enterprises in recent years the development of large-scale, small and medium-sized enterprises accounted for the main they have the status of the economic development of China have made great contributions. Keywords: company law, the basic principles of corporate law, the Legislative
物权法的基本原则 物权法的基本原则(总结4篇) 总结精选（1）： 物权法的基本原则有： (1)公示原则，是指物权在变动时，务必将物权变动的事实透过必须的公示方法向社会公开，从而使第三人明白物权变动的状况，以避免第三人遭受损害并保护交易安全。我国《物权法》第六条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当根据法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当根据法律规定交付。 (2)物权法定原则，是指物权的种类和资料应由法律直接设定，不允许当事人基于其自由意志协商创设和确立。我国《物权法》第五条规定：物权的种类和资料，由法律规定。 (3)公信原则，是指一旦当事人变动物权时，依据法律的规定进行了公示，则即使依公示方法表现出来的物权不存在或存在瑕疵，对于信赖该物权的存在并已从事了物权交易的人，法律也仍然承认其行为具有与真实的物权存在相同的法律效果，以保护交易安全。 总结精选（2）：
物权法的基本原则 物权法的基本原则，是物权法所直接或者间接确立的、贯穿于物权制度中的法律实施之根本准则，包括守法准则、司法准则、执法准则和法律监督准则。由于物权法的基本原则由物权法所确立，所以笔者不赞同将物权法的基本原则同时表述为物权立法的根本准则，在没有透过立法确立其基本原则之前，只能说有物权立法的指导思想，却不能说已经物权法的基本原则。法的基本原则属于意识范畴，是对客观存在的物质在人脑中的反映，它可能会在立法过程中得到确立或者在立法之后得到总结，但不可能在立法之前就先予确立，物权法也不例外。但是，物权立法的指导思想中，就应对确立什么样的物权法基本原则，有一个大体的轮廓，以有针对性地指导立法行为。 从法理上来说，物权法的基本原则讨论已久。但至今尚未构成统一认识，主要有以下几种学说：（1）六原则说，即物权法定主义原则、一物一权主义原则、物权优先效力原则、物权无因性原则、公示公信原则、物权确定原则。（2）五原则说，物权法定原则、物权绝对原则、物权公示原则、物权特定原则和物权抽象原则。（3）四原则说，即一物一权主义、物权法定主义、公示公信原则和物权行为独立原则。（4）三原则说，即物权法定原则、一物一权原则和公示公信原则。[6]但就目前的研究成果来看，三原则说，即物权法定原则、一物一权原则和公示公信原则是通说，赞同者占
民商合一还是民商分立 在私法之下，民法是私法的一般法，商法是私法的特别法。而非商法是民法的特别法。 为什么会理论上产生如此大的争议，关键是立法模式。大陆法系之下，立法模式分为两种，民商合一和民商分立。形式上的民商合一是指一个国家只有民法典没有商法典，民商分立是指既有民法典又有商法典。大陆法系的主要国家采取的是民商分立，如欧洲的德国、法国、西班牙、葡萄牙、奥地利；亚洲的日本、韩国。瑞士是典型的民商合一，只有民法典而没有商法典。 我国目前民法典正在制定过程中，立法趋势是民商合一。从中国目前既有的情况来看，中国既不是民商合一，也不是民商分立。 我们到底要怎样走，是一个重大的立法抉择。民法学者抢先一步，编纂民法典作为党的决定正在落实。问题是民法典出台之后还要不要制定商法典？制定商法典是不可取的，制定一部商法通则倒是可能的。 虽然制定民法典已成定局，但关于商法未来如何完善依然存在着多种可能性。第一，民商合一、民商分立概念本身是19世纪立法的产物，现在看来已经非常老旧了；第二，即便存在民商合一或者民商分立也仅是形式意义上的，即是一部法典还是两部法典。但无论如何，实质意义上的民法商法是分开的，商法有自己的特殊规则，还可以在此基础上进行进一步抽象出商法所特有的基本原则。在民法典制定过程中，为达到民商合一的立法模式，是否有必要将商事单行法重新编纂纳入法典之中，实际上没有必要。因为单行法易于修改，而法典修改却很困难。而恰恰是商法修改频率较高，原因在于商法极具制度创新意识，商人群体推进商法的修改，商法可以及时地反映人类的制度创新和智力成果，这也决定了商法不适合以法典的形式存在。问题的关键是现在要制定民法典，我国不适用完全的民商合一，也不适用制定商法典，商法的分则已经有了，现在只缺少总则，用以规定商法的渊源，基本原则。商事关系有商事特别法的适用商事特别法，没有商事特别法的适用商法总则，没有商法总则适用商事惯例（具有极其重要的地位），没有商事惯例再回归到私法的一般法，适用民法。现在缺少的就是商法总则，规定商法的基本原则、商行为的一般规则，商主体的一般规则。主流观点并不是制定商法总则，而是制定商法通则。基于“立法技术剩余”将各种特殊的商事合同、商事留置等规定在商法通则里面。 在民法总则里就可以看出未来走向，民法总则的部分规定没有为商法提供商法总则的规范性体系的作用，同时又大大削减了将来制定商法通则的必要性和可能性。也即，民法典总则部分提供全部的商法的一般性规范可以，但实际上是不可能的。比如就代理制度来讲，民事代理中受托人以委托人名义与第三人从事法律行为是经典的民事代理；而表见代理，在民事生活中极少成立，表见代理真正的适用领域在商事领域；还有经理人制度和店员的代办权制度，特殊的商事代理，这些制度能否进入民法总则——不可以，原因在于将严重破坏民法体系自身的和谐，民法会变得不伦不类。最近将要审议的民法典总则编草案关于商法的规定全部删了。将来单独制定商法通则的可能性和空间留了出来。 同学展示： 民商分立：是指在民法典之外另行制定商法典来规范商事组织和调整商事关系，商事主体之间的交易优先适用商法，只有对商法无规定的才适用民法。民法典与商法典自成体系，各自调整社会经济关系中的民事关系与商事关系。 原因： 民法：虽然各国尚未制订民法典,但民事法律规范一直在主导着民事主体之间的财产关系和人身关系。 商法：社会经济关系以及商业贸易不断发展，商人阶层的存在和特殊利益致商人团体的自制规则和商事规则逐渐发展。