总论识记
商法的调整对象：商事关系或者以社会公共利益为本位平等主体营利性的商业流通经济关系或者市场交易关系
民商分离和民商合一：民商分立说：商法与民法截然分开
民商合一说：商法是民法的组成部分
近代重要的商事立法：清政府：1904年《公司律》、《商人通律》，1906年《破产律》，1908年《大清商律草案》。民国政府：《中华民国商律》、《公司条例》《商人通例》等
特点：受德国商法影响最大，属于大陆法系的立法体例
商人：即商主体，是指依据商法规定，取得营业资格的人，包括商个人和商组织。
商行为：是营利性行为和营业上实施的行为，其实施主体主要为商人，还包括一般民事主体。主观上的营业：商人的营利活动。客观上的营业：商人为实现一定的营利目的而运用的有组织的财产
商人资格：是指在营业上享有权利、承担义务的资格。
营业能力：是指从事营业活动的能力。
商自然人：又称商个人，是指依商法规定取得资格，从事营业活动，享有权利并承担义务的自然人。
商法人：是指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和义务的组织。
商合伙：又称合伙企业，是指数个合伙人为实现营利性经营目的而共同出资、共同经营、共享利润、共担责任所形成的人身信任和财产相结合的组织。
各种商人的概念：按商人资格的取得是否需要履行相应的注册要求而进行的分类。
?法定商人：是指以法律规定的特定商行为为营业内容并经特殊程序而设立的
商主体。
?注册商人：是指不以法律规定的绝对商行为为营业内容，而经一般商业登记
程序设立，并以核准的营业范围为其商行为内容的商主体。
?任意商人：是指依法由其自主决定是否登记注册的商人。
按商人是以商行为为标准还是以着眼于企业形态为标准所作的分类。
?固定商人：是指以营利为目的，有计划地、反复连续地从事商法列举的特定
的商行为的组织和个人。
?拟制商人：是指虽然不以商事行为作为其经常职业，但商事法律仍将其视为
商人的一类商事主体。
依据商人是否规范地适用商法进行注册、建立机构和从事管理和经营活动进行
的分类。
?大商人：又称完全商人，是指以法律规定的商行为作为其营业范围，并根据
法定商业登记的程序和条件进行商业登记而设立的商事主体。
?小商人：又称不完全商人，是指资本金在法定额以下，适用特别法律规定的
商人。
商事登记：也叫商业登记，是指商主体为了设立、变更或终止其主体资格，依照法律规定的内容和程序向登记机关提出申请，经登记机关审查核准予以登记注册的法律行
为。
商事登记的管理机关：工商行政管理局
商号：又称商业名称或字号，是指商事主体从事商事行为（营业）时所使用的名称。
商号权：是指商号所有人对其商号所拥有的权利。包括专有权和使用权。
商行为的概念：是商人以营利性为目的，旨在设立、变更或消灭商事法律关系的经营性行为。商行为的分类：（一）依行为的客观性和法定性
?绝对商行为：依照行为的客观性和法律的规定，当然属于商行为的行为
?相对商行为：依行为人的主观性和行为自身的性质而认定的商行为
?营业商行为
?附属商行为
?（二）依商行为规制中的地位
?基本商行为：直接从事营利性经营活动的商事行为
?
?辅助商行为：协助基本商行为实现营利目的的辅助行为
?（三）依行为当事人是否均为商人
?一方商行为：行为人一方为商人而另一方为非商人所从事的交易行为
?双方商行为：行为人双方均为商人所从事的营利性营业行为
理解
商法的法源：（一）商法特有法源
?商事习惯法：以习惯形式存在的商事规范。如交易习惯
?商事自治法：商主体自主制定的有法律效力的规则。如公司章程、合伙协议
?业务条款：由业界作成、政府主管机关认可的交易条款。如交强险
（二）商法的适用顺位
?自治法与制定法：自治法优于制定法
?习惯法与制定法：制定法优于习惯法
?制定法与司法解释：制定法优于司法解释
?制定法内部：上位法优于下位法
?国际条约和国内法：国际条约优于国内法
商法的特点：私法与公法规定的结合
?强制性规范与任意性规范的结合
?组织法与行为法的结合
?技术性和操作性
?国际性
★商法的基本原则：商主体法定原则
?规制营利原则
?促进交易简便快捷原则
?维护交易公平原则
?保护交易安全原则
商号与商标的区别：商号用于区别不同的商事主体；商标用于区别不同的商品
?一个商主体只能有一个商号；但可以有多个商标
?商号只能以文字形态存在；商标可以文字、图形数字、字母、颜色等组合形态表示
?一个商主体必须有商号；但可以没有商标
?商号的空间效力以登记机关辖区为限；商标专用权在全国范围内有效
公司法识记
★公司的概念：公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。
★公司法的概念：公司法是规定各种公司的设立、活动、解散以及其它对内外关系的法律规范的总称。
各种公司的概念：一、依信用基础的分类
人合公司：以股东个人信用作为成立基础的公司
资合公司：以资本作为成立基础的公司
人合兼资合公司：兼以股东个人信用和资本作为成立基础的公司
二、依公司外部组织关系
?母公司：因拥有其他公司一定比例股份或者根据协议可以直接或间接
控制或支配其他公司的公司。
?子公司：全部股份或达到控股程度的股份被另一个公司控制，或依照
协议被另一公司实际控制的公司。
发起设立:又称共同设立或单独设立，是由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。
募集设立：又称渐次设立或复杂设立，是由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司
★公司章程：公司必备的由公司股东或发起人共同制定并对公司、股东、经营管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规则。
三种记载事项的概念：绝对必要记载事项：公司法规定的公司章程必须记载的事项，若不
记载或记载违法，章程无效。
?相对必要记载事项：公司法规定可以记载也可以不记载于公司章程的事
项。
?记载与否不影响章程效力
?公司法无明确规定
?任意记载事项：在不违反法律、公序良俗的前提下，发起人或创办人认为有必要自
愿记载的事项。
法定资本制度：公司设立时，必须在公司章程中明确规定资本总额，并在公司成立时由发起人或股东一次全部认足或募足的公司资本制度。
授权资本制度：指公司设立时，资本总额虽应记载于公司章程，但并不要求公司全部发行完毕，亦不要求发起人或者股东在公司设立时全部认足，未予发行或者认购的
部分，授权董事会根据公司实际需要随时决定增发新股的公司资本制度。折衷资本制：
又称许可资本制：在公司章程中载明资本总额，并只需认足部分资本，未发行部分授权董事会发行，但授权发行部分不能超过一定比例
★股东：是基于公司的出资或其他合法原因，持有公司资本一定份额，依法享有股东权利并承担相应义务的人。
★股东权：指股东基于股东资格而享有的从公司获取收益并参与公司经营管理的权利。
理解
★公司资本原则
1.资本确定原则：公司章程必须确定符合法定资本最低限额的注册资本总额，且由发行人认
足或募足，否则公司不能成立。
?最低注册资本限额
?一次认足资本
?出资后验资
?股东出资差额填补责任
?严惩虚假出资、抽逃出资
2.资本维持原则：公司在其存续过程中，应维持与其资本额相当的实有资产。
?退股股东禁止
?折价发行股份禁止
?限制非货币出资
?发行人、股东连带认缴责任
?公积金制度
?无盈利不分配
?禁止收购本公司股份
?不得接受以本公司股份提供的担保
3.资本不变原则：公司的资本一经确定，非依法定程序，不得随意改变。
公司章程的内容
?绝对必要记载事项：公司法规定的公司章程必须记载的事项，若不记载或记载违法，
章程无效。
?相对必要记载事项：公司法规定可以记载也可以不记载于公司章程的事项。
?记载与否不影响章程效力
?公司法无明确规定
?任意记载事项：在不违反法律、公序良俗的前提下，发起人或创办人认为有必要自
愿记载的事项。
公司治理结构
?权力机关：股东会
?决策机关：董事会
?监督机关：监事会
?执行机关：经理
运用
公司设立登记的效力
?设立完成：获得法律人格
?设立失败：没有法律人格
?设立瑕疵（无效）：成立的公司在设立过程中存在不符合公司法规定的条件和程序
而设立公司的情形*
1.设立无效的原因
?主体瑕疵：无行为能力、意思表示不真实、侵害债权人利益
?行为瑕疵：未认足股本、不足人事、不合资格、无住所
?其他原因：创立大会决议不设立公司
2.设立无效的提出
?营业前：任何人均可提出
?营业后：法定期间内以诉讼程序提出
3.设立无效的诉讼
?原告胜诉：
?客观瑕疵：公司清算、消灭
?主观瑕疵：有过错股东退出公司
?原告败诉：驳回诉讼，有恶意或重大过失要赔偿损失
公司权利能力的限制
?性质上的限制：与自然人属性相关的权利和义务，公司均不具备
?时间上的限制：始于营业执照签发之日，终于注销登记之日
?法律上的其他限制
?转投资限制：禁止投资无限公司或合伙
?担保限制：未经股东会决议不得为他人担保
?借贷限制：未经股东会决议不得借贷给他人
不同公司资本制度的区别
?有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全
体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。
?股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发
起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。
公司法人人格否认
概念：在公司依法成立后，在特定事件中因滥用公司法人格的情况下，否认公司的独立人格与股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责的法
律制度。
特征
?已取得独立法人人格
?个案否认
?人格滥用的事后规制，保护债权人利用
适用条件
?主体条件：一方是滥用公司法人独立地位的股东，一方是受害的债权人
?行为条件：有滥用法人人格的事实和行为
?结果条件：有损害事实存在，行为造成了损害债权人利益的事实
适用情形
?公司资本显著不足
?公司资本与经营规模相比明显不足
?并非注册资本不足，因注册资本要求很低
?须有欺诈情形出现
?利用公司回避合同义务
?借公司名义回避义务
?脱壳经营，通过成立新的公司逃避债务
?转移财产逃避义务
?利用公司规避法律义务
?利用公司规避法律所规定的强制性义务，如为了逃税、洗钱等非法目的而成
立公司等。
?公司法人人格的形骸化
?股东对公司的不正当控制
?财产混同
?业务混同
?组织机构混同
适用后果
?对公司的后果
?在特定的法律关系中否认公司的独立人格
?对股东的后果
?承担连带责任
?限于实施滥用行为的股东
公司高管的任职资格
?无民事行为能力、限制民事行为能力
?犯贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产、破坏社会主义市场经济秩序（经济犯罪）被
判处刑罚期满未满5年，因犯罪剥夺政治权利未满5年
?担任破产清算的公司、企业主要负责人，对破产有个人责任的，清算完结之日未满
3年
?因违法被吊销营业执照，责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负个人责任，未
满3年
?个人所负数额较大的债务到期未清偿
?国家公务员（05年公司法取消，但06年公务员法规定公务员不得从事营利性活动）
股东代表诉讼
概念：又称派生诉讼、衍生诉讼，指公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时，符合法定条件的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起
的诉讼。
当事人
?原告：股东（含普通股东、优先股股东）。有限责任公司任一股东；股份有限公司：
持股时间（连续180日）、持股数量（单独或合计1%）
?被告：董事、监事、高管、其他人：控股股东、其他股东、实际控制人
?公司的法律地位：第三人
?其他股东：要求参加诉讼的应准许
前置程序：内部救济手段用尽
?书面请求监事（会）提起诉讼；监事侵权则请求董事（会）
?前者拒绝诉讼或30日内未起诉
?紧急情况不受限制
诉讼结果
?胜诉
?利益归公司、费用归原告个人承担
?公司应对原告补偿
?败诉：原告赔偿
有限责任公司识记
有限责任公司
概念：股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。
股东名册
?概念：记载股东及其基本情况的法律文件
出资证明书
?概念：依法缴付出资，成为股东的法律文件，享有权利承担责任的依据。
一人有限公司
概念：股东只有一人，全部股份或出资由一人拥有的公司
国有独资公司
概念：国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司
运用
有限责任公司的设立条件
（一）人的条件
1.发起人人数：
?有限责任公司：1-50人
2.发起人资格：
?完全民事行为能力
?不得为禁止从事投资行为的公职人员
?国籍、居住地：半数以上在中国有住所
（二）物的条件
?有限责任公司：3万（一人公司10万）
（三）行为条件
?制定章程
（四）经营条件
?有场所、资金、厂房、设备、人员等
（五）组织条件
?公司名称、组织机构
股东会
（一）概念
公司全体股东组成的公司最高权力机构，是股东在公司内部行使股东权的法定组织。（二）特征
?公司最高权力机关
?依法必须设立（非常设）
?全体股东组成
股东会的召开
1.种类
?定期股东会议：每年1次
?临时股东会议：1/10股东、1/3董事、监事（会）提议
2.召集
?召集人：董事会、执行董事、监事、1/10股东
?召集程序：15日前通知全体股东
3.主持
?董事长、副董事长、推选董事、执行董事
4.表决
?资本多数决
?公司章程另有规定的除外
5.决议
?普通决议
?1/2以上表决权
?特别决议
?修改章程、增资、减资、合并分立、解散、变更名称
?有限责任公司：2/3以上表决权
董事会或执行董事
1.概念
?依法由股东会选举产生，代表公司并行使经营决策权的公司常设机关
2.特征
?股东会选举产生
?常设机关
?对外代表
?经营决策机关
4.任免
?股东选任，可任意免除
?任期3年以内，可连选连任
5.结构
?人数单数：3-13人
?设董事长（公司法未规定职权，并非一定是法定代表人）
6.召集
?董事长召集，10日前通知
7.召开
?1/2以上董事参加
8.决议
?一人一票
?普通1/2；特别2/3（章程规定）
?可授权委托其他董事
?会议记录、签名
一人有限责任公司的特别规定
1.出资
?最低注册资本金增加：10万
?一次性足额缴纳
2.设立主体
?一个自然人只能设立一个公司
3.登记公示
?登记注明自然人独资或法人独资，并在执照上注明
4.简易管理
?章程自制、无股东会
5.强制审计
?每年编制财务会计报告，并经会计师事务所审计
6.人格否认
?股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任国有独资公司特别规定
1.股东会
?不设股东会，由国资监管机构代行或授权董事会行使部分职权
2.董事会
?董事会成员由国资监管机构委派
?董事会成员应当有职工代表
?董事长、副董事长由国资监管机关指定
3.监事会
?监事会成员由国资监管机构委派
?监事会成员不得少于五人
?监事会成员职工比例不得低于1/3
4.高管兼职限制
?董事、高管未经国资监督机构同意不得在经济组织兼职
异议股东股权收买请求权
?股东会损害股东利益，有异议的股东可要求公司以公平价格回购他们手中的股份。
?连续5年盈利不分配
?公司合并、分立、转让主要财产
?期限届满或解散事由出现，股东会修改章程让公司存续
股份有限公司识记
股份有限公司
全部资本分成等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。
股份：股份有限公司股东持有的，公司资本的基本构成单位，划分股东权利的基本单位。股票：公司签发的证明股东所持有股份的凭证。
上市公司
发行的股票经批准在证券交易所公开上市交易的股份有限公司
独立董事：上市公司独立董事是指不在上市公司担任除董事外地其他职务，并与其所受聘的上市公司及主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。
理解：
有限责任公司和股份责任公司的特点及优缺点比较：
有限责任公司的特征
?股东人数有法定限制
?股东有限责任
?设立程序简便，组织机构简单
?兼具人合与资合性
?优点
?具有较强人合性，股东之间信任，又无须承担无限责任
?股东均享有公司业务管理权
?无须公开财务，便于管理
?缺点
?具有封闭性，募集资金困难
?难以成长为大型公司
股份有限公司的特征
?股东广泛性
?出资股份性
?责任有限性
?发行、转让公开自由性
?经营公开性
?信用基础资合性
?优点
?利于集资、分散风险、公众性强、变卖便利、管理科学
?缺点
?设立复杂、机构庞大、活动受限制、易被少数股东操纵、股东流动性大，缺
乏责任感、股票投机行为滋生
运用：
发起设立与募集设立的区别
股份转让的限制：法律限制
?场所：证券交易所
?发起人股份：一年内不得转让
?董事、监事、高管股份：
?任职期内每年转让不能超过25%
?股票上市一年内不得转让
?离职半年内不得转让
?章程可限制转让
两种公司的共同制度识记
公司债券：是指公司依照法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。
公积金：公司为增强自身财产能力，扩大生产经营和预防意外亏损，依法从公司利润中提取的一种款项。
公司增资：公司在成立后基于筹集资金、扩大经营规模等目的，依照法定条件和程序增加公司的资本总额。
公司减资：公司在存续过程中，因资本过剩或亏损严重或基于某种需要，依照法定条件和程序减少公司资本总额。
公司合并：两个或以上公司达成合意，归并一个公司或创设一个新公司的法律行为。
分立：一个公司依法或合同分立为两个及以上公司的行为。
公司解散：已成立的公司，因发生法律或章程规定的事由而停止经营活动，并进行清算的状态和过程。
公司清算：公司解散或破产后，依一定程序了结公司事务，收回债权，清偿债务，分配财产，最终使公司终止消灭的程序。
外国公司：依照外国法律在中国境外设立的公司。
破产识记
破产能力：源于德国破产法理论，是破产法专门术语，指债务人能够适用破产程序解决债务清偿问题的资格，即有被破产的资格
破产原因：认定债务人丧失偿债能力，法院据以启动破产程序，宣告债务人破产的法律标准，即引起破产的原因。
破产债权：破产受理时对债务人享有的，依法申报并确认的，债务人进入清算程序后有权参与分配的债权。
破产费用：法院受理破产案件收取的案件受理费，以及破产程序进行中为全体债权人利益和程序进行所必需而支付的各项费用的总称。
共益债务：破产开始后，为全体债权人的共同利益以及破产程序的顺利进行而负担的债务。别除权：债权人不依破产清算程序，就属于破产人的特定财产个别优先受偿的权利。
取回权：在破产程序中，对于不属于债务人的财产，其所有人或者其他权利人不依照破产程序，通过破产管理人将该财产予以取回的权利。
抵销权：债权人在破产案件受理前对债务人负有债务的，无论其债权与其所负债务种类是否相同，也不论该债权债务是否附条件或期限，均可以用债权抵销其对债务人所负债务的权利。撤销权：破产管理人拥有的，对于债务人在临近破产程序开始的期间实施的有害于债权人利益的行为，于破产程序开始后予以撤销并将撤销利益归于破产财产的权利。
追回权：在破产程序中，破产管理人对于其行使撤销权与主张债务人实施行为无效而取得的债务人的财产以及其他应归属于债务人的财产予以追回的权利。
破产重整：是指企业无力偿债情况下，依法定程序，保护企业继续营业，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型破产预防制度。
破产和解：是法院受理破产案例后，由债务人与债权人会议达成协议，就债务人延期清偿债务，减免债务等事项达成协议，以中止破产程序，挽救复苏企业的法律制度。
破产清算：当债务人不能清偿到期债务时，由人民法院根据债权人或债务人的申请，依法宣告债务人破产，并将其全部财产公平分配给全体债权人的法律制度。
破产管理人：依破产法规定，在破产重整、和解、清算程序中负责债务人财产管理和其他事项的专门机构。我国称清算人、管理人
运用：
债权人会议的组成：
1.成员（申报债权后成为）
?有表决权的债权人
?依法申报债权的无担保债权人
?放弃优先受偿权的有担保债权人
?虽享有财产担保但未足额受偿的债权人
?已代替债权人清偿债务的保证人或其他连带债务人
?无表决权的职权人
?未放弃优先受偿权的有担保债权人
?债权尚未确定的债权人
?尚未代替债权人清偿债务的保证人或其他连带债务人
2.主席：负责主持和召集债权人会议的人，由法院指定，必要时可指定多名成立主席委员会
?职权：主持会议、召集会议
3.列席成员：出席但不属于成员，不表决、仅协助
?上级主管部门派员
?债务人的法定代表人
?企业财务管理人
?其他经营管理人员：管理人、职工、工会代表
债权人委员会：组成：债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。
破产债权的范围：范围
?无财产担保的债权
?有财产担保而未能优先清偿的债权（放弃优先权、担保物灭失、未完全清偿）
?附条件的债权
?附期限的债权
?债权人对破产的连带债务人的债权（合伙人破产、无限责任股东、保证人、
连带债务人）
?连带债务人的求偿权
?票据关系、委托关系所生的债权
?解除双务合同产生的债权
重整计划
表决：
?分为四组
?担保债权
?职工债权
?税款
?普通债权
?收到草案30日内召开债权人会议
?1/2人数+2/3债权总额+四组全通过
?未通过可再次表决
批准：通过之日起10内提出批准申请，法院30日内裁定批准，终止重整程序，予以公告
?未通过草案强制批准
?担保债权能全部清偿的
?职工债权、税款能全部清偿的
?普通债权清偿比例不低于破产清算的
?对出资人权益的调整公平、公正的
?公平对待同一表决组的成员，且符合债权清偿顺序的
?债务人的经营方案具有可行性的
和解：
1.表决
?和解协议的表决要求人数1/2+债权额2/3
2.效力
?法院裁定认可生效，未通过或未认可，终止和解程序，宣告破产。
?生效对全体债权人有效
?因欺诈或违法成立的和解协议，裁定无效，宣告破产，清偿在同等比例范围内不予
返还
?和解协议不执行或不能执行的，终止和解程序，宣告破产
?自行达成和解协议的，法院认可后可终止破产
?和解减免债务，执行完毕不再承担
破产财产的分配：
顺序
?担保债权
?破产费用、共益债务
?欠职工的各种劳动债权
?欠缴社会保险费用、税款
?其他普通债权