知识产权法律实务之十一----德国专利诉讼实务
无论是否存在侵权之诉，当事人均可提起无效之诉，其诉讼标的可以是德国，也可以是欧洲；可以对权利要求书中的部分或全部提起无效之诉，也可以在权期限届满之后提出。不过，提起无效之诉的，必须在异议期限届满和异议之诉结束之后提起。这一“阻塞效应”适用于对德国和欧洲提起的异议之诉。人们可以借他人之名提出无效和异议诉讼，也可以委托代理人、律师匿名提起。业界公认，“合法利益”由国家保证；无效之诉中原被告的诉讼行为均有协助公共利益实现之作用，其原因在于：垃圾和轻率授予的不应当具有有效性，此类诉讼有助于促进市场经济条件下的自由竞争；同时，专利权人的专利也可能因为异议或专利无效之诉而变得越来越稳定。
一、欧洲专利异议与无效之诉
【欧洲专利异议】
根据欧洲专利公约的规定，对欧洲专利的异议请求应当在专利授权公布日起9个月内提交?(欧洲专利公约第99条)；除专利所有人以外，任何人可以提出异议请求?(审查指南9/93)；异议是一个独立审查程序；与双方当事人相关。
另外需要注意，欧洲的专利异议是向欧洲专利局提出，由欧洲专利局的异议处作出异议决定。异议处由1)首席成员完成审查,2)第二成员完成口审程序中进行笔录，3）主席全权负责以及4）具有法律资格的成员负责法律问题及记录。
根据欧洲专利公约第100条的规定，异议的理由主要包括：
1、??申请的主题不能授予专利(欧洲专利公约第?52?－?57条)；
2、??发明公开不充分（欧洲专利公约第83条）；
3、??申请主题的范围超过原始提出时的范围（欧洲专利公约第123条）；
4、??申请主缺乏新颖性或创造性（欧洲专利公约54，56条）；
但缺乏单一性或撰写不清楚、不支持或缺必特不构成欧洲异议的法定理由，但可以转化为第83条公开不充分进行攻击。
【德国专利无效诉讼】
而专利无效之诉，是向【慕尼黑德国专利法院】提出，德国专利诉讼体系的一个关键特点是侵权审理程序与无效决定分开。侵权审理程序由地区法院进行。在侵权审理程序中，侵权人不能对涉诉专利提出无效理由，而只能向位于慕尼黑的KD德国专利法院提出无效诉讼。在慕尼黑德国专利法院，无效诉讼是一个独立的法院程序。如果专利的有效性未在无效程序中受到攻击，侵权法院须认可授权的专利。
二、?无效之诉程序
1、原告和诉因
原告通常为公司，因争议而提起诉讼，包括预期会卷入争议的公司之受托人。如前所述，无效之诉可以以第三方名义提起。受托人或第三方不得被强迫披露其代理方身份，但被告有权调查真正提出诉讼人的身份。在这种情况下，被告可以对有利害关系的真实诉讼人提出任何可能的抗辩，包括让与人禁止反言规则、签订停止质疑有效性的协议等。除对同一权人的大批提起主动无效之诉等滥用诉权情形外，被指称侵权的一方当事人可以提起主动无效之诉。
2、起诉状
首先，起诉状应当包含双方当事人姓名，涉案信息，涉案发明的简要介绍及其所依赖的基础技术、与之相关的任何现有技术，并附要求书的分析材料；以及可以证明涉案不具有新颖性、创造性的论据，以支持其无效之诉。
3、诉讼过程
无效之诉需向设在【慕尼黑的德国联邦法院】提出。之后，双方当事人将提交两份或多份书面诉状，并在口头审理程序开始之前完成诉状交换。当事人有试验结果或专家意见的，可以在诉状中一并提出。口头审理程序开始之前，法院对当事人提交的全部诉状进行审查，并就有效性问题向当事人提出书面意见。通常情况下，无效之诉的审限为18-24个月，且不受未决侵权之诉的影响。
4、无效之诉的口头审理程序
口头审理程序开始时，庭长会向当事人简要介绍案情，并发表法院意见。首先，双方当事人将就涉案的新颖性和创造性进行辩论；法院将就此向当事人发表意见；一方当事人提出附加诉讼请求的，双方当事人将就此继续进行辩论。其次，法院将决定是听取证人证言或专家意见，查明某一争议（这一情形并不多见）还是直接作出判决。在无效之诉中，如果被诉为一项欧洲且其为德国指定的独占权的，其有效性可能得到确认；在其他情形下，涉案可能被判决部分无效，或者其效力被限定在主要诉讼请求或附加诉讼请求的范围之内。在无效之诉中，代理平行侵权之诉的律师或律师之所以参加口头审理程序，是因为法院可能作出涉案部分无效的判决，律师就可以在侵权之诉中援引该项判决；对于依赖涉案之有效性而受到指控的一方当事人来说，可以就侵权之诉做好抗辩准备。在第一次口头审理中，通常不会传唤证人或专家作证。
5、德国联邦法院审理时限
德国联邦法院在口头审理程序结束时作出判决。不过，该判决是法院以非书面形式就判决理由向当事人做一个综述。不附带判决理由的书面判决书通常会在口头审理结束之后几周内作出；附带判决理由的书面判决书通常在口头审理结束之后3-5个月内作出。
6、对无效之诉判决的上诉
与侵权之诉相反，对无效之诉判决不服的，应当在收到附带理由的判决书之日起且最迟不晚于法院作出判决之日起六个月内上诉至德国联邦法院。德国联邦法院审理上诉案件时，可以不由律师而由代理人出庭。
7、上诉至德国联邦最高法院
向德国联邦最高法院上诉的，应当在收到德国联邦法院判决之日起18-24个月内以书面形式提出。德国联邦最高法院在口头审理之前，可以听取专家意见或者进行科学测试，但会因此而要求当事人补充4-6个诉状并进行诉状互换。与侵权之诉的三审上诉程序只进行法律审查不同，德国联邦最高法院既审查事实问题，又审查法律问题。
德国联邦最高法院位于卡尔斯鲁厄，其口头审理通常当天审结、当天判决；判决对涉案权利要求书有修改或宣布其为无效的，会将判决抄送至登记机关。该判决为终审判决，立即生效。判决分为确认该为有效、确认该为有效但需对权利要求书进行修改或限制其范围、宣告无效三种情形；但宣告无效只适用于德国指定的欧洲。当庭判决之日起2-3个月内，会将附带理由的书面判决送达当事人。
在慕尼黑德国专利法院，无效诉讼是一个独立的法院程序。如果专利的有效性未在无效程序中受到攻击，侵权法院须认可授权的专利。
向联邦专利法院提出无效程序的被告通常会要求中止侵权程序。只有在专利被无效的可能性很大时，侵权法院才会中止侵权审理程序。法院希望避免被告因策略原因而使用无效手段，即导致延期。
如果专利被法院宣告无效，该决定普遍适用而不仅是在当事人之间适用。
三、侵权之诉与无效之诉的相互作用
从理论上讲，侵权之诉和无效之诉大约均需要52个月的审理时间。德国联邦法院作为侵权诉讼和无效诉讼的终审法院，最理想的情形是无效案件和侵权案件均于同一日进行审理。在这种情况下，联邦法院可以作出一个整体的判决，同时就有效性和侵权问题作出裁决，或者先就有效性问题作出裁决，再审理侵权案件，但需要基于前一无效诉讼案件的判决进行审判。
事实上，两种诉讼之间的真实关系并非如上述假定情形那样简单。在实践中，两种诉讼的审理时间并非一致，无效之诉的提出及审理通常在侵权案件审结之日起、无效一审审结之日起几个月内进行，但德国联邦法院的无效之诉的审理比侵权案件一审程序用时更长。因此，现实情况往往是侵权案件一审程序的最长审限为14个月，同时并行审理的无效之诉的最长审理时限为24个月。对于侵权之诉案件，一审判决通常会在德国联邦法院就有效性作出判决之日起几个月内作出。侵权案件为一审的，法院可能推迟判决（这一情形一般不太可能发生）、中止侵权案件的审理，或者假定有效而作出判决。但在侵权一审程序中，法院通常不倾向于中止审理，但现有技术清楚明白、未经审查员评估且可以由其推出现有发明的除外。否则，法院将认为有效而进行判决。
法院判决持有人胜诉后，即使该可能在无效之诉中被宣布为无效，持有人原则上也可以申请对侵权人强制执行。现实中，原告很少申请强制执行，以免一审判决被推翻后被被告人索赔其由于强制执行而遭受的经济损失。此外，原告对未决无效之诉申请强制执行侵权之诉判决的，法院应当根据诉讼标的额要求其提供充足的保证金或银行担保。
因此，原告认为其在之诉中并无胜诉把握的，通常会等待无效之诉审结后，再行申请强制执行。但在任何情况下，只要原告提供了充足的担保，又认为其利益将会因强制执行而增加的，他可以在任何时候申请强制执行。被告可以对侵权之诉判决提起上诉，但有未决无效之诉的，法院通常会中止侵权之诉。
这方面的典型案件通常如下。权人提起侵权之诉后，被告人提起无效之诉。通常情况下，侵权之诉会在无效之诉前开始审理，这样就不需要中止侵权之诉。如果法院确认存在侵权行为，被告通常会提起上诉，但在无效之诉案件审结以前，此一上诉案件会被中止审理。法院判决无效后，被告对其不服的，可以上诉至侵权案件的终审法院--德国联邦法院。侵权之诉案件因未决无效之诉案件而中止的，德国联邦法院就先将有效性问题作出判决。
德国联邦法院判决后，经一方当事人申请，之前中止的侵权之诉继续进行。德国联邦法院判决为无效的，原告可以撤销他的侵权之诉，法院也可以驳回其起诉。侵权之诉一审判决已被强制执行的，原告需要赔偿被告由此而遭受的损失。不过，德国联邦法院确认有效或者仅对权利要求书进行部分修改，且双方当事人对侵权行为并无争议的，被告通常会撤回上诉，一审判决即为终审判决。在其他情形下，侵权之诉的上诉审程序将继续进行，原告可能提出新的诉讼请求。最后，当事人对侵权之诉判决不服的，可能上诉至德国联邦法院。
四、德国诉讼体系的主要特点
由于德国专利法院做出的判决颇为严谨和公正，很多专利权人通常选择在德国进行诉讼。随着越来越多的中国当事人被卷入发生在德国的专利诉讼，为了让中国公司了解和熟悉在德国进行专利诉讼的基本策略和技巧，使得不论是原告还是被告均能保护好自己的合法权益，本报特刊登两位具有德国专利诉讼实务经验的律师撰写的文章，通过对德国专利诉讼程序的介绍，让更多中国企业掌握相关诉讼技巧，提高应对涉外专利诉讼的能力。
德国是国际专利纠纷管辖地选择的热门地。对于中国公司而言，无论是作为原告还是被告，做好在德国进行专利诉讼的应对准备是十分重要的。
一、【充分准备应对诉讼】
(一)收集证据
1.?专利侵权诉讼中的举证责任
在同为大陆法系的德国，与在中国一样，原告负有侵权举证责任，须就涉嫌的侵权行为提供证据。通常，至少要提供被告的涉嫌侵权产品或方法特征的证据，用以证明被控侵权产品或方法与所主张的专利权利要求的每一个特征相同或等同。涉及被控侵权产品或方法的证据一般要包括样品、图样或其他实物证据。
2.无诉前证据开示程序-discovery
德国法律中没有美国式的证据开示程序。然而，如果专利权人能够证明侵权的充分可能性，专利权人可以请求检查被控产品或方法，或者要求被告提供某些文件(德国专利法第140c条，德国民法典第809条)。检查请求可以在侵权诉讼程序中提出，或者在主侵权诉讼前作为独立的程序提起，为诉讼做准备。根据德国法律，检查请求可以在诉前禁令程序中予以执行。
还需要注意的是，在特殊情况下，德国法院体系接受域外获得的证据。因此，可以利用获取证据的其它有效机制来取得证据，这些证据可以用于支持在德国的侵权诉讼请求。在中国取得的照片或其他产品介绍以及现有技术文件可以在德国法院审理程序中使用。所述文件必须连同其德文译文一并提交，因为德国法院法第184条要求所有提交的文件必须为德文。
3.?专家意见
同中国法院的实践一样，专家意见在德国专利诉讼中不是必须的。在德国专利诉讼实践中，法院可以指定技术专家回答与特殊技术问题有关的询问。这些专家须严格中立并且担当法院的顾问。技术专家须出具书面报告，并通常会被要求在口头审理中陈述意见。
(二)专利的选择
依据德国专利法第145条，原告须使用与侵权产品有关的所有可能的相关专利。德国专利法第145条禁止原告基于不同的专利针对相同的侵权行为提起多个诉讼。
对于复杂情况，如果专利/单个侵权情况各异，法院可以决定将纠纷分开，在不同程序中审理。这样的做法使得即便涉及多个专利，也可以在查清侵权情况的基础上快速做出判决。
(三)诉讼当事人的选择
原告须证明其依据涉诉专利提出诉请的身份适格。原告身份并不限于是拥有专利的专利权人。如果被许可人能够证明专利权人转让了源于专利的索赔请求，并授权被许可人进行诉讼程序，被许可人也可以提起侵权诉讼。如果许可协议包括相关规定，向法院提交许可协议复印件即可。大部分诉讼当事人不希望公开详细的许可条件，因而向法院提交另行签署的独立文件。需要强调的是，这种情况不要求转让专利，转让仅限于源于专利的索赔请求。
被告可以是不同的多个受送达人。若可以证明在德国实施了侵权行为(生产、销售、进口等)或参与侵权，所有涉及侵权行为的当事人均对侵权行为负有责任。公司经理人、顾客、子公司、母公司均可涉诉，只要能够证明他们对侵权行为负有责任。被告的选择要求对其在德国市场上的行为和具体公司结构进行详细分析。如果在判决做出后，如果存在常务董事或公司董事会成员以另一家公司名义继续侵权的风险，通常也会起诉这些相关人员。
二、【诉前联络】
根据德国法律，没有在提出侵权诉讼前联系专利侵权人的法定要求。唯一的风险是，如果在起诉后被告立即承认侵权且被告不提起诉讼，根据德国民事诉讼法第93条，原告须支付诉讼费用(包括诉讼费和被告一方的代理费)。即便被告不太可能承认侵权，还是建议在提起诉讼前联系侵权人，以便查明对方是否可能援引相关现有技术文件或提出针对侵权情形的抗辩(在先使用权等)或进行和解协商。
(一)警告函
专利权人在诉讼前与侵权人联系的常规机制是警告函。警告函包括对侵权情况的描述和须由侵权人签署的消极保证条款。在警告函中，专利权人应明确如果侵权人拒绝签署所要求的声明，专利权人会提起诉讼。
根据德国法律，如果不存在侵权情况，警告函会导致民事侵权。特别是，如果警告函发给顾客，则存在实际风险。德国联邦最高法院已经规定，警告函可以被视作对收函人财产权利的侵犯，并且依据德国民法典第823条，在不同案件中已判罚损害赔偿。特别是在需要获取更多的对方产品信息来准备最终侵权分析或对专利有效性存在实质疑虑的案件中，不建议发出警告函。
(二)权利的查询
为了避免警告函的上述风险，可以向可能的侵权人发出权利查询函。这种权利查询函不包括停止侵权声明，而仅仅描述侵权情况，并包括对侵权进行讨论的邀请。
权利查询函的收函人通常会答复专利权人，但这并非其义务。如果侵权人未做出回应或没有做出适当的回复，向侵权人施加压力的下一步措施是发出警告函。
(三)反面声明判决程序和“鱼雷”行动
需要注意的是，侵权人可以提起诉讼获取反面声明判决，作为对警告函的反应。这意味着被告可以启动法院诉讼来获得其未“侵犯专利权”的判决。也可以利用反面声明判决程序确立有利的管辖或延缓法院审理程序，特别是如果反面声明判决程序在司法管辖迟缓的欧洲国家启动(所谓的“意大利鱼雷”)则更是如此。欧洲法院已经做出决定，限制将意大利鱼雷作为策略使用。然而，仍然有侵权者试图使用这一战略方法。
三、【提起专利侵权诉讼】
(一)法院管辖
1.?诉讼事项的管辖权
依据德国专利法第143条，地区法院民事法庭对所有专利纠纷享有排他性的管辖权，不论争议价值的大小。
每个地区法院均设有地区法院专门审判庭，专门审理知识产权纠纷。【曼海姆】和【杜塞尔多夫】地区法院的专利审判庭在专利纠纷审理上具有很高声誉。大部分的德国侵权案件由这两家法院审理。
2.?地方管辖权
侵权诉讼可以向被告营业地的地区法院专利审判庭(德国诉讼法第12、13和17条)或向原告可以证明的专利侵权地的地区法院专利审判庭提起(德国诉讼法第32条)。如果在德国从事了销售行为，通常所有德国专利审判庭都具有管辖权。这就允许原告选择专利诉讼审判经验丰富的法院。如上所述，大部分原告选择曼海姆或杜塞尔多夫地区法院提起专利诉讼。
(二)侵权案件中的诉讼请求
1.?申请诉前禁令
依据德国专利法第139条第(1)款，专利权人可以要求停止侵权。在违反法庭判令的情况下，这一诉求通常要连带有支付罚金的责任。
2.?支付损害赔偿金
同中国的专利体系一样，德国法律下没有处罚性的损害赔偿。德国损害赔偿体系依据的原则是，专利权人可以对其遭受的实际损害要求赔偿。计算损害赔偿的主要原则可以归纳如下：
依据德国专利法第139条第(2)款，如果被告对侵权行为的实施存在恶意或过失，须支付损害赔偿。恶意侵犯专利权要求侵权人明知专利权以及其使用专利未经授权。而在实践中，意图因素不起主要作用。侵权人是意图侵权还是仅仅因为过失侵权，对判罚的损害赔偿额通常影响很小。根据联邦最高法院的判例法，任何人在德国生产一种产品，或将其进口到德国应证明其产品是否侵犯了专利权，或应准备由专家做出的充分的分析。实际上，这就意味着任何侵犯了专利权的人，通常至少构成过失犯罪，并因此负有承担损害赔偿的义务。被告很难证明其行为至少没有过失。
根据德国法律，计算损害赔偿的方法如下：
第一种方法即所说的许可推定法：专利权人和侵权人之间视作签署了许可协议。侵权人须支付合理情况下合同双方应同意支付的许可费(联邦最高法院，?GRUR，1992，?432- Control Devices I)。法庭决定作为损害赔偿计算基础的合理的专利税率，而被告须提供与侵权产品有关的涉及生产和销售行为的细节。作为许可推定法的结果，侵权人无须支付畸高的许可费作为对侵权行为的“惩罚”，而是被视作其与专利权人签署了许可协议。而从原告的角度而言，这正是许可推定法的问题所在。
确定损害赔偿的另一种可能是重获侵权人取得的收益。侵权人被视作为了专利权人的利益进行经营并获取收益。依重获收益计算的损害赔偿金额取决于与侵权产品有关的收益和生产成本所占份额。依据德国联邦最高法院判例法，侵权人仅可扣除与侵权产品的制造和销售有关的非固定成本。侵权人无权从收入中扣除间接成本。依据侵权人收益计算的损害赔偿通常高于依据许可推定法计算的损害赔偿，特别是如果涉诉产品的收益率高时。
第三种计算损害赔偿的方法是收益损失法。依据这一方法，专利权人可以就因侵权行为而丧失的其自己进行销售而应获得的收益提出要求。收益损失也可以涉及专利权人因其降低自己产品的价格而减少的收益。德国法院实践中较少采用收益损失法，因为执行这一诉求要求专利权人公开其自己的收益率。
多数原告选择许可推定法或侵权人收益法。特别是，在联邦最高法院决定不再允许侵权人从收益中扣除与侵权产品没有直接联系的间接成本后，更多地采用侵权人收益法。依侵权人收益法可得到更高的损害赔偿金额。
上述所有方法均要求提供与生产和销售行为有关的信息。因此专利侵权诉讼通常要求侵权人提供与销售、收益和所有其它与经营有关的信息和账号，用于专利权人依据上述方法之一计算损害赔偿。专利权人可以要求基于上述三项可选方法计算损害赔偿所需的所有信息，然后选择一种能够算出最高金额的方法。对三种不同方法的选择取决于专利权人的专利情况，但是所述方法不能混用或结合使用。
如果诉讼当事人不能就准确的损害赔偿金额达成共识，专利权人另行起诉，该起诉以确定准确的损害赔偿金额为限。
3.?进一步的诉求
专利权人可以提出与侵权诉讼有关的进一步的诉求：
专利权人可以要求提供有关侵权产品源头和该产品进一步销售的信息，以判定供销网络。这使得专利权人可以确定另外的侵权人，其可能是其它诉求的被送达人。
专利权人可以进一步提出销毁侵权产品的诉求(德国专利法第140a条(1)款)。
德国专利法(德国专利法第140a条(3)款)进一步赋予专利权人提出召回侵权产品诉求的权利。这意味着侵权人将被迫经由销售网络召回产品。
四、【专利无效请求】
德国专利诉讼体系的一个关键特点是侵权审理程序与无效决定分开。如上所述，侵权审理程序由地区法院进行。在侵权审理程序中，侵权人不能对涉诉专利提出无效理由，而只能向位于慕尼黑的KD德国专利法院提出无效诉讼。在慕尼黑德国专利法院，无效诉讼是一个独立的法院程序。如果专利的有效性未在无效程序中受到攻击，侵权法院须认可授权的专利。
向联邦专利法院提出无效程序的被告通常会要求中止侵权程序。只有在专利被无效的可能性很大时，侵权法院才会中止侵权审理程序。法院希望避免被告因策略原因而使用无效手段，即导致延期。
如果专利被法院宣告无效，该决定普遍适用而不仅是在当事人之间适用。
五、【侵权程序的过程】
根据德国法律，侵权法院程序的正常过程如下：
(一)提交诉状
原告通过提起诉讼启动法院审理程序。起诉须包括所有相关事实和与证据(产品样品、检测报告等)证实的侵权情况有关的主要法律理由。原告须预付诉讼费。
然后，法院会向被告送达诉状。
(二)交换理由概要和口头审理
根据各法院独立的实践，进一步的法院审理程序有所不同。
1.?法院会设定被告提交答辩的时限，然后安排口头审理。在口头审理之前，通常有两次或更多次的书面理由概要交换。根据相关年份案件数量，法院通常在提起诉讼后的五至九个月内安排实质的口头审理。德国有些法院会安排一个简短的初步口头审理，来讨论一些常规问题并详述审理过程。
根据德国法律，口头审理中不设陪审团，而是三名法官，他们具有法律背景而没有技术背景，但经常处理技术问题。在口头审理中，法院通常会提示其倾向于作出决定的方向。如果法院认为其已经了解了所
有事实，会结束口头审理并作出决定(通常在口头审理结束后的四至八周)。如果被告因未决的无效案件而提出中止审理，法院会决定是否终止法院诉讼。如果法院认为有必要就独立的技术问题取得专家意见，会做出决定，听取专家意见。
2.?一审判决在八至十二个月内做出。然而，对于无效程序或异议程序过程中中止的侵权审理程序，侵权法院做出的决定会大大延迟，因为诉讼当事人须等待无效程序或异议程序的结果，所述程序可能需要二年或更长的时间。
3.?在法院一审判决作出后的一个月内，可以针对侵权法院的一审决定向高级地区法院上诉。上诉程序通常的平均期间为一到两年。
六、【诉前禁令】
制止专利侵权的最快方法是诉前禁令，其依据是德国民事诉讼法典(ZPO)一般规则的第935、936和940条。尽管在专利侵权中获得诉前禁令存在可能性，但可能性仅存在于特殊情况下的案件。诉前禁令的目的是使专利权人的诉求迅速得到执行，以制止侵权行为。给予其它救济，如判处损害赔偿，只能通过常规的侵权诉讼实现。专利权人可以在诉前禁令程序后或甚至同时提起常规的侵权诉讼。
(一)诉前禁令的法律条件
诉前禁令救济的请求人必须证明如果不迅速签发禁令，其专利权会受到显着妨碍。因此，此类诉求需满足的一个重要的先决条件是情势紧迫。
法院只有在确信存在所称的情势紧迫的情况下才会做出诉前禁令的决定。为了满足情势紧迫的要求，诉前禁令申请人必须在专利权人了解侵权行为后的相当短的时间内提出诉前禁令请求。德国不同的法院的实践略有不同。总体上，在一个月内提出禁令请求即可。
情势紧迫要求是在德国签发诉前禁令救济的两个重要先决条件之一，即“诉前禁令理由”。除情势紧迫条件外，法院必须考虑诉讼当事人之间的困难平衡。出于衡平考虑，须权衡当事方之间的利益。法院必须确信法律上不存在适当的救济，或者如果不签发诉前禁令，专利权人会遭受不可弥补的损害。而且，必须权衡专利权人遭受的损害和如果诉前决定错误，被控侵权人遭受的损害。
依据签发诉前禁令的第二个主要先决条件，即“签发禁令的法定权利”，只有在诉前禁令的简易程序中，在被告的侵权行为且最终侵权问题足够清楚以允许做出紧急决定的情况下，诉前禁令才会签发。特别是，请求人必须提供如下证明：
1.请求人是据以形成请求基础的专利权的真实所有人(或被许可人)。
2.被告实施了表面侵权行为，或实施侵权行为的危险逼近。
3.被告的被控侵权确实为请求人专利的保护范围所覆盖。
(二)采用保护函进行防卫
被控侵权人可以向其预计提交诉讼的法院交存“保护函”(Schutzschrift)。这一程序并没在德国的民事诉讼法典中予以规定，但已为法院所广泛接受。保护函包含对预计签发诉前禁令的异议，以及不应单方(即没有在先的庭审)签发诉前禁令的请求。
在被控侵权人能够提供充分的理由反对诉前禁令的很多情况下，保护函的确可以导致诉前禁令被驳回。情况也可能是这样，即如果被控侵权人成功地使法庭相信侵权问题还不够清楚，法院宁愿专利权人提起常规的诉讼(在同一法院)以便更详尽地处理专利侵权问题。
若被警告的一方担心签发诉前禁令，通常会快速在相关法院提交保护函。结果是法院在多数情况下不愿意仅凭单方禁令请求(而是召集口头审理)就批准立即停止侵权令。
(三)专利有效性
专利有效性属于最初提到的“诉前禁令理由”的问题。被告通常会试图使法院相信请求人的专利缺乏有效性，例如通过在慕尼黑的专利法院快速提交无效诉讼。在一些情况下，侵权人在使其侵权产品进入市场时，就已经准备好无效诉讼。
当专利的有效性存在争议时，如果无效诉讼的原告的理由足够恰当，使得侵权诉讼法官怀疑该专利难以在无效审理中被维持有效，法院将仅驳回诉前禁令申请。可以说，如果法院中止正常的诉讼程序等待针对原告专利的无效或异议程序的结果，那么法院在相同情况下将不得不驳回诉前禁令请求(因为保持诉前禁令程序是不可能的)。
(?四)决定过程
法院可以非常快地做出反应。单方禁令可以在几天内获得。如上所述，这通常仅适用于侵权清楚的案件。另一个选择是，法院可以迅速召集双方当事人参加庭审，在一些情况下甚至在几周内进行。如果被告申请单方禁令(通过异议程序)对抗已经签发的禁令，则同样必须进行庭审。
在审理中，各方当事人必须出席并证明其各自的主张。只有证人在庭审中作证，证人证词才能被采信。
法院通常在审理后立即做出决定。一旦签发诉前禁令，其可由请求人临时执行。
(五)执行的高风险
如果诉前禁令在随后的上诉审理或以后的主要程序中被推翻，最初提出诉前禁令的请求人必须赔偿被告因执行诉前禁令而产生的任何损失。
德国专利诉讼体系为解决国际专利纠纷提供了一种有效的解决机制。因此，专利权人通常选择在德国进行首次诉讼以获得判决。由于德国专利法院做出的判决颇具美誉，因此专利权人将其用于世界范围内的其他诉讼中。
五、结论
总之，权人应当研究对德国诉讼制度。首先要研究时间问题，以便快速、高效地在德国法院进行诉讼。原告应当先行提起侵权之诉，以便法院尽快作出一审判决。同时，应当采取策略，不让被告在侵权之诉期间提出无效之诉。为此，不需要事先向被告发出警告信，也不需要延长审前磋商时间。如此，可以推迟无效之诉的提起时间，加快侵权之诉的审理。原告有充足理由认为其为有效或者至少能在无效之诉中被确认为部分有效的，可以请求法院作出确认有效的判决，以阻止被告提请中止侵权之诉的审理，同时应当准备申请先予执行侵权之诉的一审判决。
法院作出该判决后，原告应当全力应对无效之诉，争取一个对其最为有利的判决。
同样，被告也应当充分利用德国法院的审理效率，不能坐等被提起侵权之诉。收到原告的警告信后，被告应当尽早提起无效之诉，作出一切努力，促使法院快速审理并中止审理侵权之诉案件。同时，被告应当考虑使用无效这一最为有效的抗辩策略，在侵权案件判决作出之前和随后的无效之诉中充分利用相关证据，尽可能让法庭采纳其无效抗辩，同时不让原告有机会对其无效抗辩进行反驳。最后，被告应当努力抗辩任何专权侵权诉求，力争说服法院考虑到联邦法院尚有未决无效案件而中止侵权案件的审理。
十大经典知识产权案例
十大经典知识产权案例 案例一：秀水服装市场商标权侵权纠纷案 原告：法国香奈儿股份有限公司（简称香奈儿公司） 被告：北京秀水街服装市场有限公司（简称秀水市场） 被告：黄善旺 【案情】 原告香奈儿公司拥有“CHANEL”（即香奈儿）商标专用权，原告在被告秀水市场内黄善旺的摊位购买了带有其商标标识的手包等，并向秀水街市场发出律师函予以告知，但此后仍在该市场黄善旺摊位购买到涉案侵权商品。 法院经审理认为，秀水市场有权并有义务对市场进行管理及对商户出售的商品进行监督，制止、杜绝制假售假现象。秀水市场在知道市场内有侵犯商标权行为后，仍没有采取有效措施，致使市场继续销售涉案侵权商品，说明其存在主观故意，应当承担侵权责任。据此判决两被告立即停止侵权，共同赔偿原告经济损失2万元。 【(→)北京修典知识产权代理有限公司点评】 本案是我国加大知识产权保护力度的典型案例，引起国际关注。该案表明，小商品市场经营管理者在具有过错的情况下，应当对其市场内知识产权侵权行为承担责任。 案例二：“火柴棍小人”动漫形象著作权侵权纠纷案 原告：朱志强 被告：（美国）耐克公司（简称耐克公司） 被告：耐克（苏州）体育用品有限公司 被告：北京元太世纪广告有限公司 被告：北京新浪信息技术有限公司 【案情】 原告朱志强是网络动画《小小特警》等作品的作者，其作品的形象均为“火柴棍小人”。被告耐克公司等为举办某宣传活动及推广其新产品，在其网站、地铁站台、电视台上发布包含“黑棍小人”形象的广告。原被告的作品均为以圆球表示头部、以线条表示躯干和四肢的方法而创作的人物形象。 法院经审理认为，用“圆形表示人的头部，以直线表示其他部位”方法创作的小人形象已经进入公有领域，任何人均可以此为基础进行创作。原被告的作品有相同之处，但相同部分主要存在于已进入公有领域、不应得到著作权法保护的部分，其差异部分恰恰体现了各自创作者的独立创作，因此，不能认定被告形象使用了原告作品。据此，驳回原告的诉讼请求。 【(→)北京修典知识产权代理有限公司点评】 当前，动漫产业正迅速发展，对动漫作品的著作权保护将日益重要。独创性是构成作品的必要条件，也是确定著作权范围的重要因素。本案表明，对那些运用公有领域的素材进行再创造、其独创性程度并不高的作品不能给予过度保护，同时应将公有领域部分排除出保护范围之外。 案例三：金杯“轻型客车”外观设计专利侵权纠纷案 原告：沈阳华晨金杯汽车有限公司（简称华晨金杯公司） 被告：秦皇岛金程自动车工业有限公司（简称金程公司）
专利检索的优点及基本检索字段 专利检索含义和优缺点 计算机的出现与发展，以及空间技术、通信技术以及数据传输技术的不断进步，互联网的普及使得全球范围内的计算机信息检索最终成为现实。同样，计算机检索在专利信息领域也得到了极大的普及和应用。 1.含义 所谓的专利信息计算机检索，就是将专利信息的检索需求按一定的查询语言和检索命令输入计算机系统，系统将用户的提问与专利数据库中存储的专利数据进行匹配运算，查找出与用户所需信息一致的内容，并把检索结果由数据库中调取出来反馈给用户。它的基本原理是由计算机对提问词与数据库中的检索词进行比较，找出与提问词一致的检索词，并根据该检索词将所有包含它的专利信息由数据库中调取出来。这些工作是通过计算机检索机读专利信息目录实现的。 2.优点 由于计算机的发展和普及，传统的专利信息手工检索正在向新的计算机信息检索过渡。与手工检索相比，专利信息的计算机检索具有以下优点。 (1)查找迅速、反馈及时，以及资源共享。由于专利联机检索系统中的中央主机采用分时技术，系统对用户指令的响应通常只需几秒钟，检索反馈极快，可根据系统的反馈，随时调整检索策略;而网络检索真正做到了世界信息资源共享，用户可在办公室或家里通过互联
网到各种专利数据库中进行检索，获得所需要的专利信息。 (2)检索全面、实时性强。联机专利检索系统通常能提供数十个专利数据库的检索，功能齐全，对检索的全面性和准确性提供了一定的保证：互联网上的专利信息更新也很及时，可随时查找和获得最新信息。 (3)使用方便、功能完善，以及组配灵活。计算机信息检索采用布尔( Boolean)逻辑运算，各类专利检索数据之间可以灵活组配。还可对检索词之间的位置关系和短语进行全文查找。满足多途径的检索要求。使用网络Web 浏览器，可快速查找互联网上的各种专利信息，使用极为方便。 3.缺点 当然，专利的计算机信息检索也有一些不足，主要表现如下。 (1)专利数据库追溯检索时间短，一般只提供1970 年以后的专利信息。 (2)系统的可靠性尚未能持续保持在高水平的状态，各种设备如出现故障将造成检索失败，带来时间和经济上的损失。 (3)要求检索人员有较宽的知识面、较高的外语水平及对不同数据库的了解。 (4)检索的适应性有时较差，当用户有一个明确的信息需求时，利用计算机检索能获得较高的检索质量和效果，但在需求不明朗或含糊不清时，检索效果常常不理想，尤其在互联网上检索时，有时会受网络速度和其他原因的影响。 检索的基本字段 专利信息是标准化的信息，在专利检索数据库中，一件专利为一个记录，每一个记录都
欧洲专利系统及检索方法 陈 荣 (华东理工大学 上海 200237) 摘 要 欧洲专利系统(esp@cenet)是欧洲专利组织通过互联网提供免费专利信息资源的服务门户网站,详细介绍了esp@cenet和专利的检索类型及检索方法。 关键词 欧洲专利 检索方法 简单检索 扩展检索 网络信息检索 随着我国加入W TO,科研工作者在进行科研活动的时候需要借鉴前人的经验,同时也必须学会保护自己的科研成果,不侵犯别人的知识产权。世界上所有技术知识的80%都集中在专利文献中,专利文献是进行科研工作等必须检索的信息资源。所以信息检索尤其是专利检索将会越来越重要。 目前检索中国专利比较权威的网站是中国知识产权网,而检索外国专利国内比较权威的网站是北京文献服务处(http:// https://www.doczj.com/doc/b33745282.html,),但检索WPI是收费的。从北京文献服务处查找一篇外国专利的文摘需要2-3元人民币,而且也只能检索到文摘。目前网上很多免费的专利网站是检索中国专利(网上可免费检索文摘及近三年来的专利说明书)、加拿大专利、美国专利、日本专利、欧洲专利等可以充分利用的资源。作者长期从事信息咨询及查新工作,根据多年来的经验,认为查找国外专利比较好的网站是欧洲专利检索系统。 1 欧洲专利系统 欧洲是世界上第一部专利法———1474年威尼斯共和国专利法令的诞生地。欧洲专利组织于1973年在德国慕尼黑成立,包括立法体(管理委员会)和执行体(欧洲专利局)。其执行体———欧洲专利局于1973年8月5日在德国慕尼黑成立,1977年8月7日开始行使权利,主要任务是授权欧洲专利。欧洲专利组织目前有20个成员国包括奥地利(AT)、比利时(BE)、瑞士(CH)、塞浦路斯(CY)、德国(DE)、丹麦(DK)、西班牙(ES)、芬兰(F I)、法国(F R)、土耳其(T R)、希腊共和国(G R)、爱尔兰(IE)、意大利(IT)、列支敦士登(LI)、卢森堡(L U)、摩纳哥(MC)、荷兰(N L)、葡萄牙(P T)、瑞典(SE)、英国(GB)。将成为成员国的国家包括:阿尔巴尼亚(A L)、立陶宛(L T)、拉脱维亚(LV)、马其顿的前南斯拉夫共和国(M K)、罗马尼亚(RO)、斯洛文尼亚(SI)。 为了向全人类推广欧洲专利信息,拓宽传播渠道,满足各国对欧洲专利技术的需求,欧洲专利局及其成员国携手共建了一个名为esp@cenet的新网站,该网站被称为欧洲专利信息的新时代。它的主要宗旨是通过欧洲委员会、欧洲专利组织成员国专利局和欧洲专利局等提供用户免费专利信息资源,提高国家及国际知名度,特别是在中小型企业间。 欧洲专利检索系统具有以下特点: 1.1 收录时间跨度大,涉及的国家多 esp@cenet系统收录了1920年以来(各国的起始年代有所不同)世界上50多个国家和地区出版的共计1.5亿多万件文献的数据。 1.2 可进行简单检索,不能进行复杂检索 检索是建立在专利文献的题录数据的基础上的,检索界面容易操作。用户通过访问Internet,根据关键词、专利号及申请人名称等在题录数据(包括篇名)和文摘数据中进行检索,可进行字段间的逻辑与检索及单个字段内的逻辑运算(AND、O R和N OT),但不能进行更加复杂的检索。 2 欧洲专利检索系统检索方法 2.1 欧洲专利检索系统界面 从https://www.doczj.com/doc/b33745282.html,/espacenet/info/access.htm网站进入esp@ cenet的主页,点击该页面的https://www.doczj.com/doc/b33745282.html,/连接进入专利的快速检索页面,如图1 。 图1 欧洲专利检索系统快速检索的用户界面 图1是欧洲专利检索系统快速检索的用户界面,该界面有三个区域:导航栏、信息栏和主窗口。分别提供导航按钮、检索窗口以及到扩展检索类型的链接。导航栏位于图1的最左边,将鼠标在按钮上稍微停留一会儿就可以看到每个按钮的功能。 Esp@cenet的检索系统有快速检索和扩展检索两种类型。 a.快速检索(Quick Searches)类型包括简单文本检索、专利号检 ·情报检索· Journal of Information No.9,2002
专利信息检索是指根据一项或数项特征，从大量的专利文献或专利数据库中挑选符合某一特定要求的文献或信息的过程。简单地说，专利信息检索就是有关专利信息的查找。下面来看看专利信息检索的应用。 专利信息检索是从事专利文献工作的人们在长期的工作实践中概括出来的一种特指查找专利资料活动的术语。简单地说专利信息检索就是有关专利信息的查找。 根据1986年前苏联国家发明与发现委员会出版的《发明专利许可证工作及专利情报术语词典》，专利信息检索是指：根据一项数据特征，从大量的专利文献或专利数据库中挑选符合某一特定要求的文献或信息的过程。专利信息检索是一项复杂的工作，是由多种因素构成的，如：检索系统，检索方式，检索入口，检索种类，检索目的，检索范围，以及检索经验等。这些因素共同制约着专利信息检索的过程，直接影响着专利信息检索的结果。 1.解决技术难题 北方某企业准备用D-对甲砜基苯丝氨酸乙酯小试生产氟苯尼考，想找到可参考的相关技术的专利文献，用中文名称在中国专利网中未查找到。企业提供另外信息：可能是美国专利。通过网络搜索工具查询，得到英文名称。利用英文主题词通过美国专利商标局网站进行专利技术信息检索，得到美国专利US5,663,361US5,663,361。通过同族专利查找，找到中国专利CN1097583CCN1097583C，内容为“用D-苏对-甲基磺酰苯基丝氨酸乙基酯制备氟苯尼考”。 2.引进新技术
2003年，南方某企业欲引进日本技术生产GCLE(合成头孢菌素类抗生素的新型中间体原料)，想知道是否有中国专利，专利是否有效。通过中国专利网站进行专利技术信息检索，得到日本大冢化学株式会社获得的中国专利CN1090635CCN1090635C(头孢菌素晶体及其制备方法)。通过欧洲专利网站进行同族专利检索，检索到其欧洲专利申请 EP963989A1EP963989A1。再检索其专利法律状态，确定视为撤回，原因为A4补充检索报告中有影响其新颖性的对比文件，故申请人放弃。结论为：可以普通技术引进，无需支付专利费。此后该中国专利被一中国企业提无效诉讼，最终被全部无效。 3.出口产品 沿海某省一企业生产一种与德国BOMAG公司基本相同垃圾压实机，准备出口。想了解：该企业生产的垃圾压实机是否有专利;是否在阿尔及利亚有专利。通过WPI数据库查找BOMAG公司专利，检索到57件，没有一件是关于上述垃圾压实机的专利。通过WPI数据库进行技术信息查找，检索到23件与压实机主题有关的专利。19件国外公司相关外国专利;4件该企业中国实用新型专利。通过欧洲专利网进行同族专利检索，找到上述外国专利的19件同族专利，无一件中国授权专利，也无阿尔及利亚专利。 4.应对专利侵权纠纷 北方某企业被告使用南方一企业“口服液瓶”外观设计专利，该北方企业准备应诉，需确定专利是否有效，能否找到无效该专利的对比文件。通过中国专利网站进行专利法律状态检索，确定中国专利有效。通过美国专利网站进行外观设计专利新颖性检索，找到美国设计专利Des.352451(Tube bottle with breakable spoutTube spout)。判断：外观图形基本相同。该北方企业持该美国专利与南方企业交涉，后双方和解。
【良心干货】知识产权案件办案律师应该掌握的实务要点汇 总 作者：李骞律师广东广信君达律师事务所 知识产权案件相对传统民商事案件以及行政和刑事案件来 说算是律师行业的新业务，自2013年11月12日十八届中央委员会第三次全体会议确立了“加强知识产权运用和保护，健全技术创新激励机制，探索建立知识产权法院”的改革方向后，保护知识产权的政策已经变成了国家层面的具体行动。目前北京、上海、广州已经成立了知识产权法院，专门处理涉及专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件的第一审民事和行政案件、涉及驰名商标认定的第一审民事案件、以及不服基层人民法院第一审著作权、商标、技术合同、不正当竞争等知识产权民事和行政判决、裁定提起的上诉案件。一、办理知识产权案件的特点和难点知识产权案件不同于其他民间借贷、人身侵权等普通民事和刑事案件，笔者在办理知识产权案件的实务操作中深感由于所涉及领域的专业化程度较高，维权成本高，维权举证难，维权收益低。这三维总结，决定了权利人轻则不动，一旦启动维权，对律师的期望值则成倍加强。在办理案件过程中除了证据保全、诉讼禁令等程序启动难之外，专利特征等同、商标混淆可能性、著作权的实质性近似又是何等主观，飘忽不定，权
利人举证责任有多大，只有经历过的人才会深有感触。所以在办案过程中要求律师既要对诉讼法里的相关程序和实体 法相关法条了如指掌，还要对所涉及领域的相关专业知识有一定的理解，需要具备能精准把握相关证据证明力的基本能力，才有可能办理好此类案件。所以许多代理知识产权案件的律师一般都具有理科或者工科的专业背景，有较高的业务水平和相当的专业知识，否则很容易说错话，或根本满足不了客户对律师的法律要求。 在实践中，涉及知识产权领域纠纷的客户往往都是这个领域的专家，如果作为律师不懂或者懂得不比他多，客户很难把业务交给他不信任的律师。所以作为知识产权律师应当要善于总结知识产权案件的规律和特点，并将其上升为自己的办案规则。专利纠纷案件是有规律可循的，无论出现多少案件，其内在规律性是一致的。在整理总结这些规律时，就会逐渐形成自己的办案思路，而善于把这些规律性的东西总结起来并运用到下一个案件中是律师操作知识产权案件的一个重 要成功秘诀，尤其对常见的专利、商标、著作权的基本知识，原理、基本法律原则应该做到胸有成竹，先要成为专家或者业内人士，其次才是律师。二、知识产权律师办案技巧笔者在参与办理知识产权侵权案件的实务操作中，深感此类案件专业性强，工作量大，压力大，典型案例也比较突出。无论是结合当前加强知识产权司法保护的司法政策背景，还是落
竭诚为您提供优质文档/双击可除国家知识产权专利检索 篇一：专利检索 关于专利检索相关问题的研究 一、意义 二、检索方法 三、多重价值 四、世界专利 五、检索系统 六、快速检索 七、高级检索 八、号码检索 九、途径 概念 专利检索就是根据一项或数项特征，从大量的专利文献或专利数据库中挑选符合某一特定要求的文献或信息的过程。对于企业的成长，对于全球生产力的节省与提高，是有举足轻重的作用的。
一、意义使企业明晰世界专利的动态、避免重复开发与资金浪费，对企业而言功劳甚大。由于全世界专利众多，且具有优先权的特征，任何人都不能保证自己的想法是世界上独一无二的，你能想到的发明专利，别人很有可能也想到，所以任何个人和企业在申请专利前，都应认真检索——是否自己的想法已经被别人实现，是否专利已经出现在世界各大专利局的数据库中而不自知。 专利研究和申请切不能存有侥幸心理，据不完全统计，各国因未查阅专利文献、使研究课题失去价值，每年造成的损失数以十亿计，间接损失就更多了，我国在“七五”期间，大众企业的近万个课题，约有三分之二都是重复研究。 所以，专利检索[3]对于企业的成长，对于全球生产力的节省与提高，是有举足轻重的作用的。 专利检索成为专利人和企业之间的一座桥梁，为推动专利转化做出了不朽的贡献，专利人只需提供，专利名称；专利人姓名；专利号等其中任何一项，企业就可以通过专利检索来查询专利的真实性和法律状态。 专利申请所需费用的一半甚至更多，但由于其中的重要作用，这一步骤已成为专利申请的必要步骤之一。专利申请前专利检索的作用和重要意义可以归纳为以下几点： 一、可以评价专利申请获得授权的可能性。 据国外专利机构调查，有66%以上的发明专利最后不能
欧洲专利局网站专利检索介绍 大中小 概述 自1998年开始，欧洲专利局在Internet网上建立了esp@cenet数据检索系统，建立 esp@cenet数据检索系统的主要目的是使用户便捷、有效地获取免费的专利信息资源，提高整个国际社会获取专利信息的意识。 欧洲专利检索网站还提供一些专利信息，如专利公报、INPADOC数据库信息及专利文献的修正等。 欧洲专利局的检索界面可以使用英文、德文、法文和日文（注：日文仅在esp@cenet 数据检索系统中使用）四种语言。 收录范围 从1998年中旬开始，esp@cenet用户能够检索欧洲专利组织任何成员国、欧洲专利局和世界知识产权组织公开的专利的题录数据。 esp@ce net数据检索系统中收录每个国家的数据范围不同，数据类型也不同。数据类型包括：题录数据、文摘、文本式的说明书及权利要求，扫描图像存贮的专利说明书的首页、附图、权利要求及全文。 esp@cenet数据检索系统包含以下数据库： WIPO- esp@cenet专利数据库：收录最近24个月公布的PCT申请的著录数据。 EP-esp@cenet专利数据库：收录最近24个月公布的欧洲专利申请的著录数据。 Worldwide专利数据库:截至2006年11月，收录80多个国家的5600万件专利的著录项目。其中的2980万件有发明名称，2890万件有ECLA分类号，1800万件有英文摘要；它以PCT最低文献量为基础。 进入方法 1.直接进入 网址：https://www.doczj.com/doc/b33745282.html,/ 2.通过国家知识产权局网站链接进入 国家知识产权局政府网站（网址：https://www.doczj.com/doc/b33745282.html,/sipo/）/国外及港澳台专利检索-欧洲专利局网上专利检索
专利检索就是科研立项和申请专利之前需要检索专利，以免重复研制，侵犯他人专利权，事先检索也可判断该项技术成果是否有可能获得专利权。可以去国家知识产权局专利文献馆手工检索专利，也可以用电脑上网检索或用专利光盘检索专利。 专利检索方式有哪些？
专利检索流程及检索技巧 (一)专利检索查新检索：对已申请专利但尚未授权的技术，或尚未申请专利的完整技术方案或申报项目，如国家863、973项目、国家发明奖、专利金奖、CCTV创新盛典等重点项目进行世界范围的专利检索和非专利文献检索，评价该技术的新颖性和创造性，出具检索报告，并提供对比文献的全文。 (二) 专利检索专题检索：根据客户的要求，针对某企业或某技术进行世界范围的专利检索，出具检索或技术分析报告，并提供检索出的相关专利的全文。 (三) 专利检索授权专利检索：对已授权的专利进行检索，评价该专利的新颖性和创造性，出具检索报告，并提供对比文献的全文。 (四) 专利检索香港短期专利检索：根据客户提供的专利申请文件或完整的技术方案进行检索，对检索出的相关文献的类型作出评价，并出具检索报告，香港特别行政区知识产权署根据报告中相关文献的类型做出是否给予登记注册香港短期专利的决定。
(五) 专利检索法律状态检索：检索各国专利的法律状态，得到专利目前是否有效等信息，为企业合并、合资等决策提供帮助;发现有价值的“过期专利”，既降低企业的研发成本，又可以增加企业的效益。 (六)专利检索同族专利检索：检索同一主题的技术在哪些国家或地区申请了专利，以确定这一技术的区域保护范围，了解专利权人的市场动向，同时得到这一技术的区域分布的空白点，为企业的产品出口等决策提供参考信息。 (七) 专利检索跟踪检索：根据客户的要求，对某技术、某企业的国内外专利进行定期检索，并提供检索出的相关专利的全文，使客户实时掌握最新的专利信息，了解相关技术的发展动向;有利于研发人员正确的运用专利技术加快创新开发，激发研发团队产生新的创意，及时调整研发方向。 (八)专利检索国际联机检索：使用国际商业数据库，对生物、医药和化学领域的相关技术进行检索，可使用化学结构式、化合物名称和CAS登记号等作为检索条件。 汇桔网有着全国各地资源商家，拥有大量知识产权专利网信息，提供线上线下全方位、分层次、一站式的创新创业服务，本文介绍的专利检索方式及流程，希望可以帮助您了解专利的相关知识，如果有进一步的需要可以移步汇桔网https://https://www.doczj.com/doc/b33745282.html,/ 哦！
合同编号： 专利起诉状范本2018新整理版 签订地点： 签订日期：年月日
专利起诉状范本2018新整理版原告： 法定代表人： 住所地： 委托代理人：______________，电话：______________。 被告一： 法定代表人： 住所地： 电话： 被告二： 法定代表人： 住所地： 电话： 风险提示： 诉讼请求必须具体﹑明确，该写的一定要写，因为其事关法院审查的范围。但千万不可不加思考地乱要求，如果无相应的证据来支持你的主张，势必遭到败诉的后果，通常还会因此而向法院支付相应的诉讼费。
另外，诉讼请求应提出具体的数额，不能笼统地说"赔偿原告的一切损失"之类。虽然这是没有争议的，但并不等于在提出诉讼请求时多多益善，比较切合实际的请求数额，不仅可以减收诉讼成本，降低诉讼风险，而且有利于法院的调解和双方当事人的和解，减少讼累。 诉讼请求 1、判令两被告立即停止专利侵权行为，停止制造、销售专利侵权产品并销毁生产模具； 2、判令两被告赔偿原告损失______万元人民币，赔偿原告为调查、制止侵权所支付的合理费用______万元人民币； 3、本案的诉讼费用由两被告承担。 风险提示： 诉状是个利剑，挑起战争。如果没有写好，那么势必倒过来伤到自己。因此，要摆事实，讲明道理，引用有关法律和政策规定，为诉讼请求的合法性提供充足的依据。摆事实，是要把双方当事人的法律关系，发生纠纷的原因、经过和现状，特别是双方争议的焦点，实事求是地写清楚。讲道理，是要进行分析，分清是非曲直，明确责任，并援引有关法律条款和政策规定。 事实与理由 ______年___月___日，___________、_________、___________三人向国家知识产权局申请了名为"无刷自控电机软启动器"的发明专利，
查找同族专利的方法 查找同族专利的方法： How To Find Family Patents 查找一个申请文件的同族专利具有非常重要的作用，具体来说包括如下4个方面： 1．在检索初期，可以查找其它专利局（欧专局、日本、美国局等）对本申请同族专利的检索报告或引用文献情况，如果有幸能找到X/Y或较相关的A文献，将具有非常重要的参考价值。 2．在检索初期，查找其它专利局已授权的同族专利，参考其权利要求的保护范围，如果与本申请权利要求的保护范围有差别（特别是范围更小），则意味着本申请应该存在X/Y文献。3．在授权前，应该补充查找其它专利局是否给出同族专利的检索报告或初审报告，如果有，则应该据此判断是否影响授权文本的三性，避免授权时因明显漏检而造成Ⅰ类质量问题（前车之鉴啊）！！！ 4．检索过程中，如果检索到很相关的对比文件，但因日期不合适（公开日在本申请的申请日/优先权日之后）而不能作为对比文件，则查找是否有日期合适的同族专利。 5．在发中通前，适当查看一下其它同族的授权和检索情况，以便及时调整审查策略，避免在授权前比较被动。 由此可见，查找同族专利贯穿实质审查的各个环节，对于提高审查质量，提高效率是非常重要的，应该掌握各种查找同族专利的方法，养成充分利用同族专利的好习惯。 下面介绍几种查找同族专利的常用方法及其特点。 一．局内数据库的同族专利检索（数据更新较慢） 1．WPI库中用公开号在PN索引中查找，其它库中也适用。如： <公开号> /PN 这是最常用的查找方法，缺点是数据更新较慢，可能造成漏检，特别容易漏检的是：欧专局最新给出A3检索报告，美国最新给出的授权同族。 如果是台湾申请人，也容易漏检本申请在台湾的已公开文本。 2．在EPODOC库中用..fam命令查找，仅在EPODOC库中适用。如： ..fam<优先权号> /pr；..fam<公开号> /pn；..fam<申请号> /ap ..famss 数字查找某个检索式检索结果的同族专利 3．用工具栏上的FAMI/REFI功能查找同族、分类和引用对比文献的信息，该方法与方法2实质上相同。 允许从一个优先权号、公开号或申请号检索同族； 所有信息均来自EPODOC数据库。
对知识产权诉讼的调解是指在有关组织、机关、机构、个人或法院的主持下,对当事人之间的争议进行裁决的活动。调解的适用范围比较有限,一般只对民事争议、经济争议适用。调解可以分为诉讼外调解和诉讼中调解(法院调解)。 诉讼外调解的主持者可以是人民调解委员会、行政机关、仲裁机关或双方当事人所信赖的个人。除仲裁机关制作的调解书对当事人有约束力外,在其他机构或个人主持下达成调解协议而形成的调解书均无法律上的约束力。 如果当事人对于调节的结果表示反悔,可向人民法院起诉。 法院调解,指在民事诉讼中,由人民法院审判人员主持,经双方当事人自愿协商达成协议,以解决双方争议的诉讼活动及结案方式。并不是所有的民事诉讼都可以通过调解结案,如合同代位权诉讼、股东代表诉讼民事行为无效确认诉讼等都不能调解。 当事人一旦达成协议并签收了送达的调解书,案件即告结束。调解书具有执行力,人民法院对民事案件进行调解,应按照法定程序进行,保障当事人充分行使诉讼权利。 在调解协议中约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保,不违反法律禁止性规定的,人民法院应当准许。当事人达成的调解协议不得违反法律禁止性规定。
当事人在调解协议中约定一方不履行调解协议应当承担违约责任的,人民法院应当准许。当事人在调解协议中约定一方不履行协议,另一方可以请求人民法院对案件作出裁判的条款,人民法院不予认可。 调解协议具有下列情形之一的,人民法院不予确认: (1)侵害第三人利益的。 (2)侵害国家利益、社会公共利益或者违反社会公序良俗的。 (3)违背当事人真实意思的。 (4)违反法律、行政法规的禁止性规定的。 调解人仅作为帮助者协助各方达成和解方案,但是调解人没有权力强迫各方就争议争议形成和解方案。 若企业通过诉讼方式胜诉的可能性不大,或者涉嫌侵权方提出的和解条件(如赔偿额等) 已满足企业要求的情况下,企业可考虑与涉嫌侵权方达成和解调解具有如下优点: (1)有利于维护当事人双方的友好关系。 (2)成本低。和解可避免耗费时间和费用的诉讼程序。
确认不侵权诉讼是审判领域特有的一类诉讼类型，该制度对于制止知识产权滥用、保障和发展当事人诉权具有积极意义。但由于确认不侵权诉讼与普通民事诉讼在诸多方面存在一定的区别，对此类目前又缺乏系统、完备的规定，造成实践中的法律适用存在不少争议。因此，对此类诉讼涉及的一些基础性问题进行探讨和厘清较有必要。 1、确认不侵权诉讼的概念、产生原因和性质 确认不侵权诉讼一般指利益受到特定知识产权影响的行为人，以该知识产权权利人为被告提起的，请求确认其有关行为不侵犯该知识产权的诉讼。最高人民法院〔2001〕民三他字第4号批复(下称4号批复)首次确认人民法院应当受理此类案件。但直到2008年，《民事案件案由规定》才将其单列为一类知识产权纠纷。 催生此类诉讼的主要原因是由于我国市场巨大，受侵权主体分布的广泛性和侵权行为的复杂性原因的影响，对于侵犯知识产权权利人权益的行为一律通过诉讼来解决对权利人而言无论在维权成本还是解决问题的有效性上都并不见得是最佳途径，因此，权利人为了节约诉讼成本并在最短时间内促使侵权人停止侵权，减少对自身权益的损害，权利人往往以警告函、律师声明的形式向侵权人发出侵权警告。但有些权利人为了干扰竞争对手，“恶意”发布警告信、在公开媒体上发表声明，或以起诉相要挟。并不与被警告人协商解决侵权纠纷，也不通过其他途径解决纠纷，由于何时启动诉讼完全取决于权利人，也许权利人根本没打算起诉，从而使被控侵权人处于被动地位，是否侵权处于不确定的状态。为了使知识产权侵权不确定状态予以明确，被控侵权人请求法院确认不侵权。 对此类诉讼的性质认定有三种观点：一种认为属于侵权诉讼。另一种则认为属于确认之诉。还有一种观点则认为既是确认之诉，也是侵权之诉。笔者认为确认不侵权之诉应属于侵
练习 单项选择： 1．星光厂在申请中国专利后，又以该专利申请要求优先权，先后申请了美国、欧洲、日本专利，这些申请先后被相关专利局公布，这些公布的文件相互构成：B A、优先权 B、同族专利 C、抵触专利 D、有效专利 2．为研制开发一种新产品并打算申请专利而进行的专利信息检索，通常选择：C A、同族专利检索 B、法律状态检索 C、新颖性检索 D、技术引进检索 3．中国发明专利申请公开说明书是哪种文献？A A、未经审查尚未批准专利 B、未经审查批准专利 C、经审查尚未批准专利 D、经审查批准专利 多项选择： 4．与一般科技文献相比，专利文献的特点有：ABD A、传播最新科学技术信息 B、集技术、法律、经济信息于一体 C、具备新颖性、创造性和实用性 D、格式统一规范、具有统一的分类体系 5．中国国家知识产权局使用国际专利分类法（IPC）对哪种文献进行分类AC A、对发明文献进行分类 B、对外观设计文献进行分类 C、对实用新型文献进行分类 D、对所有专利文献进行分类 6．专利说明书中包括的主要内容有：ABDE A、技术领域 B、背景技术 C、专利分类 D、技术方案 E、有益效果 7．下列检索逻辑表达式正确的是：ACD A、A与B B、A与B或C C、A与（B或C） D、A非B 8．美国专利的类型主要包括：ACD
A、发明专利 B、实用新型专利 C、外观设计专利 D、植物专利 填空题： 9．请对应国名写出国别代码，对应国别代码写出国名： 德国（DE ）CN（中国） 法国（FR ）EP（欧洲专利局） 美国（US ）GB（英国） 10．侵权检索包括防止侵权检索和被动侵权检索。 11．根据中国专利申请号200610015601.5可以知道，该申请是发明专利申请。 名词解释： 12．专利文献：专利文献是指包含已申请或被确认为发明、实用新型、工业品外观设计的研究、设计、开发和试验成果的有关资料，以及保护发明人、专利所有人及工业品外观设计和实用新型注册证书持有人权利的有关资料的已出版或未出版的文件的总称。 13．专利文献的著录项目：各工业产权局为揭示专利申请或其他工业产权保护种类申请的技术、经济信息特征以及可供进行综合分析的信息线索而编制的项目，包括专利及补充保护证书著录项目、工业品外观设计著录项目。 14．同族专利：将具有共同优先权的在不同国家或国际组织多次申请、多次颂或批准的内容相同或基本相同的一组专利文献称为一个专利族（Patent Family），专利族中的专利文献是专利族成员，同一专利族中的专利文献之间互为同族专利。 简答题： 15．请写出国际分类法的8个部的名称。 A部：生活需要 B部：作业；运输 C部：化学；冶金 D部：纺织；造纸 E部：固定建筑物 F部：机械工程；照明；加热；爆破 G部：物理
竭诚为您提供优质文档/双击可除 知识产权诉讼实务 篇一：专利诉讼实务 专利诉讼实务 （江苏高院意见） 一、现有技术抗辩 1、定义：指被控侵权行为人以自己使用的技术是现有技术（现有 设计），或者更接近于现有技术为由，抗辩专利权人的侵权指控，以否定侵权指控。 2、法律依据：法22， 3、可以以在先专利进行抗辩，但在先专利的专利权人需是原告以 外的其他人。 4、在先专利申请日应该在原告专利申请日前即可，无需在先专利 公开日早于原告专利申请日。 5、可以引用的在先专利的抗辩范围应该包括其专利文
献的全部， 而不仅仅是权利要求书。 6、公知技术抗辩时，被控侵权人一般只能引用一份公 知技术对比 文件，证明其实施的技术于该公知技术相同或十分接近，而不能援引两份或多份对比文件进行组合。将两份或多份对比文件进行技术组合本身就有可能产品新的技术和新的专利，组合而成的技术既不属于公知技术，也不与任何一份单独对比文件近似。且多份对比文件组合本身就涉及是否具备创造性的判断问题。 7、外观设计专利侵权不应适用组合公知技术抗辩，但 该现有外观 设计属于同一生产者的同一产品的除外。 8、但是，实用新型和发明专利案中，如果被控侵权人 提供了充分 的证据证明了公知技术的组合是显而易见的情况下（如简单叠加），可以认定该技术的组合属于公知技术。此时， 应加大被控侵权人的举证责任，即其应该提供专家证明、权威刊物的书面表达、权威机构证明、鉴定等证明上述组合属于显而易见的组合。且被援引的技术应该属于相同的技术领域，反之，不同技术领域的技术组合一般不具有显而易见性。当然，如果现有技术中给出了明确的记载，认为可以得出结
_______________________________________________________________________________ 同族专利检索的基础原理及检索方法说明同族专利检索 某单位生产一种产品，准备出口。经检索，确定该产品与一项美国专利基本相仿，再经同族专利检索，确定该美国专利也向产品出口目的地国家提出专利申请并被授予专利权。由此得出结论：该产品不能出口。 某研究人员要参考一项德国专利，但他不懂德文，经同族专利检索，找到一件美国相同的专利，解决了因语言不通而带来的问题。 某单位欲使用一项国际申请所涉及的技术，经查该国际申请的检索报告表明该申请具有新颖性，需要得到许可后才能使用，否则该申请一旦进入国家阶段并授权，该单位将会承担侵权责任。经过同族专利检索，找到其欧洲专利补充检索报告，确定有四篇论文对其新颖性产生影响，该专利申请将不能获得专利保护，该单位可以无偿使用。 以上仅是同族专利检索的几例应用，由此可以知道同族专利检索的重要作用。同族专利概述
_______________________________________________________________________________ 1 同族专利概念 同族专利概念的产生是人们在引用同族专利的过程中为便于引用所使用的称谓。专利文献大量重复出版的结果，形成了一组组由不同国家出版的内容相同或基本相同的专利文献。各组专利文献中的每件专利说明书之间，通过一种特殊的联系媒介——优先权，相互联系在一起。 所谓优先权，是巴黎联盟各成员国给予该联盟任一国家的专利申请人的一种优惠权，即联盟内某国的专利申请人已在某成员园第一次正式就一项发明创造申请专利的，当申请人就该发明创造在规定的时间内向该联盟其他国家申请专利时，申请人有权享有第一次申请的申请日期。发明和实用新型的优先权期限为12个月，外观设计的优先权期限为6个月。 人们将具有共同优先权的由不同国家公布的内容相同或基本相同的一组专利申请或专利称为一个专利族( Patent Family)。将专利族中的每件专利文献称为同族专利( Patent Family Members)。 以下为一个专利族： US4588244A（申请日：1985 年1月14日；申请号：690915） JP61198582A（申请日：1985 年11月30日） GB2169759A（申请日：1986 年1月3日）
２００７年第５期44中国发明与专利CH I N A I N V E N T I O N & PAT E N T C HINA I NVENTION & P ATENT 数据库概况 欧洲专利局（ＥＰＯ）通过因特网向广大公众免费提供在线 专利数据库的多种专利检索、全文下载、法律状态查询以及 审查过程文档查询等信息服务；其专利检索系统主要包括专 利文献检索系统数据库（ｅｓｐ＠ｃｅｎｅｔ）与专利审查过程文档数 据库（ｅｐｏｌｉｎｅ）。截至２００６年１１月底，专利文献检索系统数 据库内容涵盖了８０多个国家超过５ ６００万篇专利的著录项目。 这些收录的专利文献范围主要基于世界知识产权组织（ＷＩＰＯ） 指定的ＰＣＴ最低文献量的国家，即八国两组织（欧洲、ＷＩＰＯ、 日本、美国、英国、法国、德国、瑞士、俄罗斯、韩国）。其 中，１ ８００万篇有英文摘要，２ ９８０万篇有标题；２ ８９０万篇 具有欧洲ＥＣＬＡ分类号；从２００５年２月起，欧洲和英国的申 请在公布当日可即时更新至互联网。专利审查过程文档数据 库涵盖了所有的欧洲专利申请在审查员审查过程中发生的一 切文件，包括审查意见通知书、检索报告以及答复意见，同 时，也包括欧洲专利申请的法律状态信息等，因此，不论从 时效性、收录范围还是信息的详细程度，欧洲专利局的这两 个专利检索系统都是我们在检索国外专利文献时的首选系统。 ｅｓｐ＠ｃｅｎｅｔ检索系统数据库的检索与使用 （一）进入方法 １．直接通过网址ｗｗｗ．ｅｐ．ｅｓｐａｃｅｎｅｔ．ｃｏｍ进入。 ２．通过国家知识产权局政府网站国外网页链接进入。 （二）检索方式 ｅｓｐ＠ｃｅｎｅｔ检索系统提供４种检索模式：ｑｕｉｃｋ ｓｅａｒｃｈ（快 速检索）、ａｄｖａｎｃｅｄ ｓｅａｒｃｈ（高级检索）、ｎｕｍｂｅｒ ｓｅａｒｃｈ（号码 检索）、ｃｌａｓｓｉｆｉｃａｔｉｏｎ ｓｅａｒｃｈ（分类号检索）。通常情况下，我 们最常用的是前３种检索模式。 １．快速检索 Ｑｕｉｃｋ ｓｅａｒｃｈ检索界面只有一个检索入口，但是，提供３ 文／李 晓
随着全球市场竞争越演越烈，专利信息的利用已经成为企业发展的金钥匙，想要全方面掌握专利信息，需要熟练运用专利检索的各种手段。常见的专利检索类型主要包括：可专利性检索、侵权检索、技术主题检索、专利法律状态检索、专利同族检索等检索类型。 1、可专利性检索 可专利性检索是为了判断一项发明创造是否具备新颖性和创造性而进行的检索。通过从现有技术文献中查找出与发明创造非常相关的对比文献，并按照新颖性和创造性的判断标准对发明创造进行评价，进而得出是否具备可专利性的结论。可专利性检索常用于专利申请前或者技术贸易中的技术评价以及立项前研发是否具有获得知识产权保护的前景预测。 2、侵权检索 侵权检索包括防止侵权检索和被动侵权检索。防止侵权检索是指为了避免发生专利纠纷而主动对某一新技术、新产品进行专利检索，其目的是要找出可能受到其侵害的专利；被动侵权检索则是指被别人指控侵权时进行的专利检索，其目的是要找出对受到侵害的专利提无效诉讼的依据。 3、技术主题检索 专利技术主题一般指：相同技术属性的一个以上的技术方案集合。相同技术属性可指某一相同特定技术领域，也可以指某一相同特定技术领域内相同特定技术范围。这里所说的每一个技术主题可包含一项以上技术方案。 4、专利法律状态检索 法律状态是指在某一特定时间点，某项专利申请或者授权专利在某一国家的权利类型、权利维持、权利范围、权利归属等状态，这些状态将直接影响专利权的存在于否，以及专利权范围的大小。专利法律状态从时间和空间上考虑一般包括地域、时间、权属和保护范围四个方
面。 5、同族专利检索 人们把至少一个优先权相同的、在不同国家或国际专利组织多次申请、多次公布或批准的内容相同或基本相同的一组专利文献，称为专利族（Patent Family ）。同一专利族中的每件专利文献被称为专利族成员（Patent Family Members），同一专利族中的专利文献之间互为同族专利。 6、专利无效请求中的专利信息检索 在专利无效请求程序中，涉及专利信息检索的主要是通过检索专利文献、非专利文献来找出破坏该授权专利新颖性和创造性的文件，或者通过检索抵触申请文件及检索导致重复授权的文件来进行专利无效。另外，也可以从权利要求书是否获得说明书的支持，以及专利是否充分公开的角度进行专利无效申请。 7、技术引进中的专利信息检索 技术引进中的专利检索是一种综合性的检索，它是专利技术信息检索、专利权人检索、专利法律状态检索结合到一起交叉进行的专利信息检索，其目的是为对引进的技术做综合性评价提供依据。在早些年，我们大型企业在引进国外专利技术时，没有及时对国外让与公司的专利法律状态进行检索，高价收购了许多无效专利，给企业和国家造成了大量的经济损失。因此，在企业引进某项专利技术时，对所引进专利的技术信息、专利权人、专利法律状态进行检索，可以为企业在引进专利时提供价值参考，为企业降低引进成本。 8、技术创新中的专利信息检索 技术创新就是改变技术的现状，企业的技术创新主要体现为开发原创的新产品，也就是对现有技术或产品进行某种方式的改变。 9、产品出口前的专利信息检索
一、知识产权诉讼有哪些特点 1、诉讼主体广泛 在知识产权诉讼中，知识产权权利人、权利受让人、被许可人以及其他利害关系人都有可能成为诉讼主体。例如某专利权人获得专利权后将该专利权的部分权利又转让给第三人推广实施，该第三人在不同地域，以不同的许可方式许可他人实施，在提起侵权诉讼时，专利权人、专利权受让人、被许可人都有可能成为知识产权诉讼的原告。法院在审查起诉时，应仔细审查他们之间的转让和许可合同，并应分别情况，确定诉讼主体的资格。 2、诉讼法律关系复杂 在知识产权诉讼中，往往既涉及到财产权利，又涉及到人身权利。侵权诉讼中或出现侵权纠纷和权属纠纷以及与第三人的合同纠纷并存的情况；或出现因当事人各自拥有不同类型的知识产权而形成权利冲突的情况；或出现因同一违法行为（甚至多个违法行为）而引起的民事侵权责任、民事违约责任甚至行政责任等不同法律责任的情况。这些都使知识产权诉讼的法律关系复杂化。 3、诉讼争点专业技术性强 知识产权诉讼中，诉讼争议的焦点有多且专业技术性强的特点。在诉讼案件审理时，一般需要首先确认权利归属，或者确定原告是否享有受法律保护的权利以及该权利的范围；其次，在对被告的侵权行为的认定上，往往需要法官对侵权标的进行技术上和专业上的比较、判断，这又涉及到工程技术、自然科学甚至文学艺术鉴赏等方面的专业技术知识。 4、取证和举证困难 由于知识产权客体具有无形的特点，加上对侵权行为的判断又需要专业技术知识。因此，在知识产权诉讼中无论是当事人对侵权事实证据的提供，还是就已提供的证据进行说服，都比证明有形财产侵权要困难得多。 5、侵权种类和形式多样 知识产权客体的非物质性，使得知识产权人无法以有形控制的占有形式来排除他人对自己权利的侵害。侵犯知识产权并不表现为侵权人剥夺了权利人的智力成果，而表现为侵权人在无法律依据而又未获得权利人授权的情况下使用了该智力成果。因此，在知识产权诉讼中侵权形式多为擅自使用、假冒、剽窃等形式。而对不同种类的知识产权，又有不同的侵权形式。 6、赔偿数额难以计算 由于知识产权具有无形的特点，其价值往往难以估量。在专利侵权中，对专利和非专利技术成果的实施又需要一定的投资才能完成，在投资未收回的情况下，侵权人往往没有形成利润。在商标侵权中，一件侵权商标在侵权人所销售产品中所占比重的大小，以及在着作权诉讼中，作者所受到的精神损害的赔偿数额，都是非常难以计算的。 二、知识产权的诉讼类型 1、知识产权民事诉讼 （1）知识产权侵权诉讼 除了侵犯我国民法通则予以明确的民事权利也包括反不正当竞争法规定的不正当竞争