简答题
1、简述民法中欺诈的构成要件和效力.
答：(1)欺诈的构成要件是:第一,须有欺诈的故意第二,须有欺诈行为第三,须被欺诈人因受欺诈而陷于错误判断; 第四,须被欺诈人基于错误判断而为意思表示。
（2）欺诈的效力是:第一,欺诈人为当事人之一方,表意人得撤销其意思表示;第二,欺诈人非当事人一方,在无相对人之意思表示,表意人得撤销其意思表示;如有相对人之意思表示,或仅以相对人明知或应知其受欺诈为限,表意人得撤销其意思表示;第三,因欺诈而撤销意思表示,不得对抗善意第三人。
2、简述表见代理的要件.
答：表见代理的要件是:第一,须代理人无代理权;第二,须该无权代理人有被授予代理权的外表或假象;第三,须相对人有正当理由信赖该无权代理人有代理权;第四,相对人基于此信赖而与该无权代理人成立法律行为。
3、继承人在什么情况下丧失继承权？
我国《继承法》规定，有下列行为之一的，丧失继承权：
（1）故意杀害被继承人的；
（2）为争夺遗产而杀害其他继承人的；
（3）遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；
（4）伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。
4、简述我国公民基本权利义务的特点
答：（1）权利自由的广泛性（2）权利自由的现实性（3）权利义务的平等性（4）权利义务的一致性。
5、简述我国国家机构组织与活动原则
答：（1）民主集中制原则（2）社会主义法治原则（3）责任制原则（4）密切联系群众，为人民服务原则（5）精简和效率原则。
6、宪法关系的主要内容
答：（1）国家和公民之间的关系（2）国家与国内各民族、社会团体、企业、事业单位和其他组织的关系（3）国家机关内部关系（4）国家机关之间的关系。
7、无效民事行为的种类?
答：(1)无民事行为能力的人实施的。(2)限制民事行为能力人依法不能独立实施的
(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者使乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的。
(4)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的(5)违反法律或者社会公共利益的。(6)经济合同违反国家指令性计划的。(7)以合法的形式掩盖非法目的的
8、简答民事法律行为成立的要件?
答：民事法律行为成立的要件，可分为实质要件和形式要件，民事法律行为应当具备的实质要件有：(1)行为人具有相应的民事行为能力(2)意思表示真实；(3)不违反法律或社会公共利益民事法律行为的形式要件，是当法律规定某种民事法律行为应采取特定形式的，该项民事法律行为必须符合法律的规定方为有效。
9、担保物权有哪些法律特征?
答：(1)是一种从物权。(2)属于他物权。(3)必须以特定物或权利为标的。(4)担保物权人有排除他人干涉和追及权。
10、我国法律规定的免除民事责任的条件有哪些？
答：(1)不可抗力，是指不能预见，不能避免，并不能克服的客观情况。它包括自然灾害和
某些社会现象。(2)受害人的故意或重大过失。(3)正当防卫，是指行为人在公共利益或自己与他人的合法权益，受到不法分割时，为保护合法权益，对违法行为人采取的正确、适当的防卫措施，而使之遭受到财产或人身上的不利后果。(4)紧急避险，是指行为人在遭到危难的情况下，为避免或求护一个较大的合法权益使之不受损害，不得已而对某一较小的利益所致的损害。
11、简述犯罪预备的构成特征。
答：犯罪预备具有以下特征：(1)行为人已经实施犯罪预备行为。(2)犯罪预备行为必须在着手实行犯罪前停顿下来。所谓着手实行犯罪；是指开始实施特定犯罪构成要件客观方面的行为。(3)犯罪预备行为停顿在犯罪预备阶段必须是由于行为人意志以外的原因。
12、刑法中共同犯罪的形式?
答：(1)任意共犯与必要共犯(2)事前通谋的共犯与事前无通谋的共犯
(3)简单共犯与复杂共犯(4)一般共同犯罪与特殊共同犯罪
13、简述我国刑法中犯罪中止的特征？
答：犯罪中止具备以下三个特征：必须是在犯罪的过程中停止了犯罪；必须是自动地停止了犯罪；必须是彻底地停止了犯罪或有效地防止了犯罪结果的发生。
14、犯罪集团的成立条件?
答：(1)犯罪主体必须是三人以上；(2)犯罪组织成立的目的在于实施犯罪；
(3)犯罪人所共同建立的组织具有相当的稳定性；(4)犯罪分子之间相互纠合体出现一定的组织性。
15、公民与人民的区别是什么?
答：“公民”和“人民”是两个不同的概念。公民主要是个法律概念，而人民主要是个政治概念；公民可以同外国人和法人(组织)相区别，而人民则与敌人对称；公民的范围比人民的范围更加广泛，公民中除包括人民外，还包括具有一国国籍的人民的敌人；公民一般是表示个体的概念，而人民是表示集合或群体概念。人民的概念在不同的国家和不同的历史时期其内涵是不同的，它是一个历史的、变化的概念；而公民的内涵是相对稳定的。
16、法人的法律特征?
答：（1）法人是一种社会组织。（2）法人是依法成立的社会组织。（3）法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织。（4）法人是能够独立承担民事责任的社会组织。
17、假释的适用条件?
答：（1）假释只适用于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。（2）假释只适用于已经执行了一定刑期的犯罪分子。但如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受执行刑期的限制。（3）假释只适用于认真遵守监规、接受教育改造、确有悔改表现、假释后不致再危害社会的犯罪分子。（4）对累犯以及因杀人、爆炸、绑架、强奸、抢劫等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。
18、简述不作为犯罪中作为特定义务的来源?
答：刑法上作为义务的来源包括三个方面：(1)法律明文规定的特定义务(2)职务或业务上要求履行的特定义务(3)由行为人的先行行为而使法律所保护的某种利益处于危险状态所产生的义务。
19、简述我国刑法总则对死刑适用的限制?
答：(1)死刑只能适用于罪行极其严重的犯罪分子。(2)对犯罪时不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女不适用死刑。(3)死刑必须经过核准程序。(4)死刑设有缓期二年执行制度。20．一般民事责任的构成要件是什么?
答：(1)损害事实的客观存在。损害是指因一定的行为或事件使民事主体的权利遭受某种不利的影响。权利主体只有在受损害的情况下，才能够请求法律上的救济。(2)行为的违法性。
行为的违法性，是指对法律禁止性或命令性规定的违反。除了法律有特别规定之外，行为人只应对自己的违法行为承担法律责任。(3)违法行为与损害事实之间的因果关系，作为构成民事责任要件的因果关系，指的是行为人的行为与损害事实之间所存在的前因后果的必然联系。(4)行为人的过错。行为人的过错是行为人在实施违法行为时所具备的心理状态，是构成民事责任的主观要件。
21.简述宪法的作用？
答：宪法的作用是指宪法对国家机关、社会组织和公民个人的行为，以及社会现实生活的能动影响，是国家意志实现的具体表现。宪法的主要作用可以概括为确认和巩固作用、限制和规范作用、指引和协调作用、评价和宣传作用四大方面。
22、简述违法的构成条件？
答：违法的构成条件有：(1)必须是人们违反法律规定的一种行为；(2)必须是在不同程度上侵犯法律所保护的社会关系的行为；(3)必须是行为人出于故意或过失；(4)主体必须具有法定责任能力和行为能力
23、简述宪法的概念及主要特征？
答：宪法活动的主要特征有：(1)在规定的内容上，宪法规定的是国家制度和社会制度的最基本的原则、公民的基本权利和义务、国家机构的组织及其运作的原则等。(2)在法律地位或法律效力上，宪法具有最高的法律地位或法律效力。(3)在制定和修改的程序上，宪法的制定和修改都要经过区别于普通法律的特别程序。
24、我国刑法的任务有哪些?
答：刑法的任务是：(1)保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度。(2)保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产。(3)保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。(4)维护社会秩序和经济秩序，保障社会主义建设事业州顺利进行。
25、简述我国现行宪法的基本原则
答：(1)一切国家权力属于人民的原则。(2)保障公民权利和义务的原则。
(3)民主集中制原则。(4)社会主义法制原则。
26、简述民法的基本原则？
答：(1)当事人法律地位平等的原则。(2)自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
(3)保护公民、法人合法权益原则。(4)禁止滥用民事权利原则。
27、简述我国国家机构体系的构成
答：①全国人大及常委会；②中华人民共和国主席③国务院；④中央军事委员会
⑤地方各级人大及政府；⑥民族自治地方自治机关、⑦人民法院和人民检察院。
28、宪法规定我国公民的基本义务是什么?
答：宪法规定我国公民的基本义务主要有以下5个方面：
(1)维护国家统—和各民族团结。(2)遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德。(3)维护祖国的安全、荣誉和利益。(4)保卫祖国，依法服兵役和参加民兵组织。(5)依法纳税。
29．法的本质和特征是什么?
答：1．法的本质可以概括为以下方面：（1）法是统治阶级意志的表现；（2）法是被奉为国家意志的统治阶级意志；（3）法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的
30、我国法律监督体系包括哪些内容?
答：我国法律监督体系包括：(1)国家权力机关的监督。民(2)国家行政机关的监督。(3)国家司法机关的监督。(4)社会性的监督，包括各个民主党派、社会组织和人民群众的法律监督。(5)中国共产党的监督。
31、学校可以随意开除学生吗？
答：不可以。受教育是未成年人的权利，对于成绩差、品行不好的学生，学校和老师应当给予帮助，不能歧视，更不能任意给予纪律处分，甚至勒令退学或开除学籍。对有违纪行为的学生，学校应当给予说服、教育和帮助；确须给予处分的，学校应当先向未成年学生及其监护人说明理由并听取意见，按照公平、公正的原则作出处分决定。对学校给予的处分不服的，学生或其父母可以向主管的教育行政部门提出申诉，由他们进行处理。参考法条：《中华人民共和国未成年人保护法》第十四、四十六条《北京市未成年人保护条例》第二十九条32、父母可以拆看孩子的信件吗？
答：不可以。信件是个人的隐私，法律保护公民的通信自由和通信秘密。未成年人年纪虽小，生活比较简单，但也有自己的隐私。任何人都不可以拆看、隐匿、毁弃未成年人的信件，包括父母、老师。一些家长根本没有隐私权的概念，也不知道隐私权受法律保护，往往未经允许就随意翻动孩子的东西，“审查”孩子的日记，拆阅孩子的信件，没收孩子喜欢的书籍。这些都是违法的行为。
33、什么情况下可以申请司法赔偿？
答：根据《国家赔偿法》的规定，公民、法人或其他组织，因其合法权益受到侦查、检察、法院、监狱等机关及其工作人员职务行为的侵犯时，有权向侵权的机关申请国家赔偿。具体而言，违法侵权行为包括以下几种：（1）对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的。
（2）对没有犯罪事实的人错误逮捕的。
（3）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的。
（4）刑讯逼供或者以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的。
34、申请行政赔偿应遵守哪些程序？
答：申请行政赔偿有3种程序：（1）直接向赔偿义务机关（即侵权的行政机关）提出赔偿请求。
（2）申请行政复议时一并提出赔偿请求。（3）提起行政诉讼时一并提起赔偿请求。
受害人直接向赔偿义务机关提出请求的，应当提交申请书（写明受害人基本情况、具体请求、事实和理由、申请的时间等），也可以口头提出申请，由赔偿义务机关记入笔录。
赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内给予赔偿；逾期不予赔偿或者赔偿请求人对赔偿数额有异议的，赔偿请求人可以自期间届满之日起3个月内向人民法院提起诉讼。
参考法条：国家赔偿法第9、12、13条
35、遗嘱继承有哪几种形式？
答：遗嘱的形式有五种，分别是：
(一)公证遗嘱。即经过公证机关证明过的遗嘱。(二)自书遗嘱。遗嘱人自己书写的遗嘱，最为常见。
(三)代书遗嘱。遗嘱人口述内容，他人代为书写的遗嘱。(四)录音遗嘱。遗嘱人口述内容，他人录音做成的遗嘱。(五)口头遗嘱。遗嘱人在危急时刻，口头表达内容的遗嘱。在这五种遗嘱形式中，以公证遗嘱效力最高。
36、夫妻个人财产有哪些？
答：如果夫妻双方没有财产协议，一般来说，下列财产属于夫妻个人财产：
(一)一方的婚前财产(不管经过多少年)；(二)一方因为身体受到伤害而获得的医药费、残疾补助费等；
(三)遗嘱中明确规定只归夫或妻一方的财产；(四)明确规定只赠与夫或妻一方的财产；(五)一方专用的生活物品，如男士剃须刀等；(六)军人的医药生活补助、伤亡保险金、伤残补助金等。
参考法条：《婚姻法》第十八条。《最高人民法院关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释》(二)第十三条。
37、哪些情况算重婚？
答：重婚，不但严重违反社会道德，更是一种犯罪行为。重婚结成的婚姻必然是无效的。根据法律规定，以下情况都属于重婚行为：（一）有配偶者与他人再次登记结婚的；（二）有配偶者与他人以夫妻名义共同生活的。
38、承租人在什么情况下可以解除合同？
答：在房屋租赁期间，如果存在以下情况，承租人就可以单方面解除合同：
（1）出租人未按时交付房屋，经承租人催告后在合理期限内仍未交付。
（2）出租人交付的房屋不符合房屋租赁合同的约定，致使承租人不能实现房屋租赁的目的。（3）出租人已交付的房屋存在缺陷，危及承租人安全或健康的。
（4）出租人不履行检查、维修义务，以致危及承租人安全或健康的。
参考法条：《合同法》第九十四、二百三十二、二百三十三条。
39、犯罪中止有几种情况?
答：犯罪中止有两种情况：(1)自动放弃的犯罪中止。是指行为人必须在犯罪过程中放弃犯罪；行为人必须是自动放弃犯罪；行为人必须彻底放弃正在进行的犯罪。(2)自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止。
40、单位犯罪具有哪些特征?
答：单位犯罪具有如下特征：(1)犯罪主体是单位，包括法人，也包括非法人；但是单位犯罪必须经单位决策机构决定或者由负责人决定实施的行为；(2)一般是为单位谋取非法利益，以单位名义实施的行为；(3)单位犯罪行为必须是法律明文规定的；(4)单位犯罪多数是故意的，少数是过失。刑法规定，单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚，即采取“双罚制”。
41、发生哪些交通事故后当事人必须立即报警？
答：发生交通事故后，如果有下列情形，一定要及时报警，请交通管理部门进行处理，绝对不可以“私了”。
(1)只要有人员伤亡的（不论是死亡还是重伤、轻伤）。
(2)事故尽管只是造成了人员轻微伤害，但是当事人对事实或者成因有争议的。
(3)尽管没有人身伤亡，但事故造成的财产损失较大的(财产损失较大的标准，须由省级人民政府、公安机关交通管理部门与有关部门根据本省具体情况协商规定)。
在这些情况下，当事人是不能按照交通事故快速处理办法解决的，即使双方能达成共识也不允许“私了”。参考法条：《道路交通安全法》第七十条；公安部《交通事故处理程序规定》42、未成年人造成交通事故，谁来承担责任？
答：10岁以上的未成年人属于限制民事行为能力人，年龄再小的或者是精神智力有障碍的人都属于无行为能力人，这些人都由其监护人承担民事责任。未成年人造成的交通事故需由其父母(没有父母的，则为其他合法监护人)承担赔偿责任。如果该未成年人的父母(或其他合法监护人)尽到了监护的责任，应当适当减轻其民事责任。参考法条：《民法通则》第十二条；《道路交通安全法》第七十六条。《道路交通安全法实施条例》第九十一条
43、法定节假日与公休日的加班费是如何规定的？
答：法定节假日加班和公休日加班的加班工资不同。用人单位在法定节假日安排劳动者工作的，应当支付不低于原工资3倍的工资报酬。而在公休日加班，而且又不能补休的，要支付不低于原工资2倍的工资报酬。但是，如果公休日加班后进行了补休，就可以不再支付加班费了。参考法条：《劳动法》第四十四条
44、试用期内，用人单位是否可以任意解聘？
答：在试用期内，劳动者和用人单位解除劳动合同的权利相对比较自由，但是，这并不是说用人单位可以在试用期内任意解聘劳动者。只有当用人单位有确切证据证明劳动者确实不符合录用条件的情况下，用人单位才可以解除劳动合同。否则，因无故解聘而给劳动者带来经济损失的，用人单位需要向劳动者补偿。参考法条：《劳动法》第二十五条
45、提起反诉要满足什么条件?
答：被告所提起的反诉必须针对本案的原告，一般应当与原告的诉讼请求存在法律上或者事实上的牵连，否则法院无法合并审理，反诉也就失去了其实际意义，被告就必须另行起诉。比如，承租人告出租人房屋漏雨要求其修理房屋，出租人可以反诉主张承租人支付所欠的租金，以对抗承租人的诉讼请求。
46、诉讼代理人的权限有哪些？
答：授权分为两种：一种是一般授权，即诉讼代理人可以代为查阅卷宗材料，申请回避，进行陈述，到庭辩护，审查证据等。另一种情况是由诉讼代理人代为承认、放弃或者变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉等，由于这些行为与当事人的实体权利紧密相关，这时当事人就必须作出相应的特别授权。参考法条《民事诉讼法》第五十九条
47、各种行政行为成立的共同要件是什么?
答：各种行政行为成立的共同要件主要有：(1)行为的主体合法，即行政机关的产生和存在都有合法依据，具备行政主体资格；(2)行为必须在行政机关的权限内，越权无效是行政法的基本原则；(3)行为的内容合法，即内容要有可能、明确、符合公共利益和法律规定；(4)行为符合法定程序；(5)行为符合法定形式。
48、设立合伙企业应当具备哪些条件?
答：《合伙企业法》规定，设立合伙企业应当具备下列5个条件：(1)有两个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者；(2)有书面合伙协议；(3)有各合伙人实际缴付的出资；(4)有合伙企业的名称；(5)有经营场所和从事合伙经营的必要条件
49、我国《民法通则》规定的宣告死亡的主要内容是什么?
答：宣告死亡，是指《通则》规定的，公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡：第一，下落不明满四年的；第二，因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。
50、哪些财产属于夫妻共同财产？
答：根据《婚姻法》的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；
（二）生产、经营的收益；
（三）知识产权的收益；
（四）因继承或赠与所得的财产；（遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外。）（五）其他应当归共同所有的财产。
国际私法 （一）简答 （1）简述涉外民事关系的特征 答：（1）涉外性。即民事关系的主体、内容、客体这三者之一涉外或其三者均涉外（或称外国成分）。 （2）广泛性。即国际私法调整的平等主体之间的财产关系和人身关系不仅包括婚姻关系、家庭关系、继承关系、侵权关系等一般的涉外民事关系，而且包括合同关系、知识产权关系、物权关系、国际贸易关系、国际经济技术合作关系等涉外商事关系，同时还包括解决民事主体之间产生的纠纷而适用法律的国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序。 （3）国际性。即涉外民事关系是在国际交往中产生的。在形式上，涉外民事关系表现为不同国家的自然人、法人之间的关系，但在实质上，它体现着国家之间的关系，既要受国家对外政策的调整，同时也要国家之间关系的制约。 （2）简述法律关系本座说 答：19 世纪，德国法学家萨维尼提出法律关系本座说，把国际私法推进到一个新阶段。他认为，每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必须归属的法域。法院进行法律选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系所应适用的法律。萨维尼的法律关系本座说在国际私法发展史上具有里程碑意义。（3）简述法则区别说 答：法则区别说是意大利法学家巴托鲁斯提出，他抓住了法律的域内效力与域外 效力这个法律冲突的根本点，把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面， 把法则区分为物法、人法以解决法律适用的学说。 （4）简述既得权说 答：既得权说是英国杰出法学家艾伯特?维恩?戴西1835-1922 ）提出的。既得 权说的核心内容是：英国法院从不执行外国法，如果说有时执行外国法，那么所 执行的不是外国法本身，而是依据外国法取得的权利。 （5）简述国际礼让说 答：国际礼让说是荷兰法学家胡伯提出，主权国家对另一国家已在本国的领域内 有效实施的法律，出于礼让，应让它们在内国境内保持其效力，只有这样做不损害本国国家及其臣民的权力或利益。这种理论，已经把适用外国法的问题放在国家主权关系和国家利益的基础上来加以考虑。胡伯的贡献在于他把属地主义的“礼让说”和以权利划分为基础的国际普遍主义学说结合起来解决法律冲突问题。
苏格拉底在与他人的辩论过程中,不是着眼于答案,而是引导对方去思考什么是勇敢、美德等“自身”。在他看来,人的智慧是灵魂的一种洞察能力或明智审慎能力,在于人不断地认识自己,有自知之明,从而行为适度。苏格拉底不仅解构了以往的哲学,也导引了新的哲学方向,使哲人思考问题的视角从自然界的现象转向了人自身,寻求人的理性能力的最高表达。正是以此为基础,柏拉图提出了“理念”概念,并以之为核心构建了他的理念论哲学体系。“理念”一词的希腊文是ε'τδοζ(复数是ε'τδη)和'τδ'εα,都出自动词“'τδε'τν”(意思是“看”),这两个词的原义是指呈现在视觉中的事物的形状,后来就从中引申出较抽象的“本性”、“种”等含义。在西方哲学史上,柏拉图最早把它变成了一个专门的哲学术语,并以其为核心概念建立了他的理念论哲学体系。 在柏拉图那里,理念具有多种不同的含义,它既是对事物的性质起决定作用的内在形式,又是逻辑上所讲的种概念,还是创造一件物品所根据的原型、本原和原因,具有本体论、目的论、认识论和发生学等多方面的含义,内含了人类理性的认知、建构和价值三大功能。从本体论上讲,理念是本体,是脱离和先于可感个体事物的客观实在;从目的论上讲,理念是万物追求的目标和赖以产生的动因;从认识论、逻辑学上讲,理念是种、一般概念、共相、范畴;从发生学上讲,理念是万物的本原、模型,可感个体事物是以同名的理念为模型,模仿或分有理念而派生出来的摹本。 理念论提出,理念才是真正的实在,现象世界的“美”、“勇敢”等都是模仿或分有了同名理念而得来。柏拉图把关于理念世界的认识称为知识,将关于现象世界的认识称为意见,“善”的理念是最高智慧。这样,在柏拉图那里,人们充其量只能得到对理念的认识,即知识。二重世界的划分使柏拉图的哲学具有神秘主义的特征,也使柏拉图哲学成为中世纪基督教神学产生的思想渊源。亚里士多德尽管对柏拉图哲学进行了激烈的批判,却并未摆脱这一思维范式,正是他最终确立了西方古典哲学的本体论思维方式,确立了主客二元模式的主导地位。及至把柏拉图的“神”换成必然性、理性,就是近代的理性主义。黑格尔哲学是理性主义的顶峰,也预示了这一思维方式的终结。正是因此,现代西方哲学的各派都把两千多年的西方哲学史视为柏拉图、亚里士多德哲学的延续与发展,是有其道理的。 “理念”概念的产生过程表现了人的自我意识提高的过程,是人对自身的主体能力返身自认的过程,这说明哲学从本性来说,“就是人以世界为中介的自我意识、自我理解、自我发展、自我创造、自我实现的一种理论活动、理论表达”。当然,柏拉图的“理念”概念存在着历史的局限性,他把原本属于人类自身特征之一的理性夸大为现实世界之外的、独立于人的另类存在,把世界二重化为理念世界与现象世界,没有看到人类理性的能动性,从而到遥远的天际去寻找“造物主”。 简析经济法理念的概念和特征（曹胜亮, 段葳） 摘要: 经济法理念是经济法适用的最高原理, 是对经济法应然规定性的理性的基本的认识和追求。对我国现有经济法理念的概念和特征作进一步的解析和整合, 在新形势下具有十分重要的意义。 一、理念的含义
如何区分诈骗罪与合同诈骗罪？ 广东广强律师事务所刑事律师肖文彬 一、立法渊源 合同诈骗罪是1997年《刑法》新确定的罪名，是从1979年《刑法》中的诈骗罪分离出来的，合同诈骗罪的构成要件在一定程度上为诈骗罪所包容，二者属于法条竞合，是特别法与一般法的竞合关系。因此，当某行为外观上既符合合同诈骗罪的构成要件，又符合诈骗罪构成要件时，应当根据特别法优于一般法的原则，适用合同诈骗罪的法条，定合同诈骗罪，这是刑法理论与司法实践的共识。 二、司法实践 但在司法实践中，并非存在合同的场合就全部认定为合同诈骗罪。以北京市海淀区法院为例，在2001—2010年海淀法院审结的诈骗类案件中，通过二审程序由诈骗罪改判为合同诈骗罪的有5件，由合同诈骗罪改判为诈骗罪的有12件。由此可见，合同诈骗罪与普通诈骗罪的区分是较为困难的。北京市高级人
民法院曾经在审判实践中作出了一些指导意见：只要发生在生产经营领域，侵 犯市场经济秩序的，无论是经济合同还是其他民商事合同，无论是书面合同还 是口头合同，均视为合同诈骗罪中的“合同”，符合刑法关于合同诈骗罪构成 要件的，应以合同诈骗罪论处。对于主要不受市场调整的“合同”、“协议”，如不具有交易性质的赠与合同，以及婚姻、监护、收养、抚养等有关身份关系 的协议，主要受劳动法、行政法调整的劳务合同、行政合同等，一般不应视为 合同诈骗罪中的“合同”，构成犯罪的，应以诈骗罪处理。 三、区别总结 北京市高级法院的上述指导意见颇有见地。97年《刑法》将合同诈骗罪从 诈骗罪中分离出来，规定在刑法典第三章破坏社会主义市场经济秩序罪中的第 八节扰乱市场秩序罪之中，其立法本意在于更有力地打击利用合同手段侵害公 私财产，并同时扰乱社会主义市场秩序的犯罪。由此可见，合同诈骗罪所侵犯 的是双重客体，即在侵犯公私财物所有权的同时，又侵犯了国家对经济合同的 管理秩序或国家对市场行为的规范制度。因此，合同诈骗罪中的“合同”，必 须是能够体现社会主义市场秩序的“合同”，即“合同”当事人之间必须存在 一种市场交易关系。只要行为人利用了能够体现市场秩序，规制各种市场交易 行为的合同进行诈骗，那么就应定合同诈骗罪。反之，与市场秩序无关的收养、
前言 诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪的逻辑是：行为人实施欺骗行为——对方陷入或者继续维持认识错误——对方基于认识错误处分（或交付）财产——行为人取得或者使第三者取得财产——被害人遭受财产损失。 理清诈骗罪的构罪逻辑之后，不难发现，从理论上来说，辩护人如果能够论证被告人没有虚构事实或隐瞒真相，他人没有因此陷入错误认识并基于错误认识给付财物，被告人没有非法占有目的，便能够得出被告人不构成诈骗罪的结论。为此，笔者查阅了大量相关案例，总结了法院认定无罪的裁判要旨，以供需者参考。 一、行为人与“被害人”之间存在合法的中介服务关系，就算行为人在提供中介服务的过程中存在夸大宣传的行为，也不能直接将“被害人”支付的佣金当做“运作费”，进而认定行为人存在诈骗行为 在中介服务法律关系中，一方当事人在履行合同过程中或合同履行完毕后，由于认知偏差或信息不对称等原因，觉得自己受到了欺诈，就以行为人诈骗为由报案的情况并不少见。在“被害人”欲通过刑罚手段解决民事纠纷的情况下，辩护人需要认真审查以下内容： （1）双方是否有合同、合同内容是什么； （2）钱款支付方式，如果是分几次支付的，支付的时间间隔及每次支付的金额是多少； （3）双方当事人曾经有无类似交易、合作； （4）在案被告人、被害人及证人的言词证据； （5）如果有相关项目的，还要审查项目是否真实存在。 另外，在提供中介服务的过程中，行为人可能会存在夸大其人脉的情况，但一般情况下，这种夸大的介绍不构成刑法意义上的“虚构事实”。
（2018）琼刑终35号刑事判决中，公诉机关指控被告人张泰发虚构其通过领导关系可以帮被害人拿到工程项目的事实，诈骗他人财物数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。 法院认为，公诉机关指控被告人张泰发十起诈骗犯罪事实均未达到证据确实、充分，排除一切合理怀疑的定罪证明标准，不能形成完整的证据链，指控罪名不能成立。 本案中，“被害人”向张泰发汇款的时间及数额存在多处疑点。首先，唐某、王某2汇款给张泰发的时间高度一致。其次，李某先后11次汇款给张泰发。三人汇款给张泰发的时间跨度长，且李某汇款11次零整不等，更符合还债的方式。另外，张泰发曾为唐某、王某2揽到工程，且三人此次报案所称被骗的“工程项目”不具体，名称模糊。 二、表见代理或无权代理≠诈骗。对外，行为人无非法占有目的，不符合诈骗罪主观方面的构成要件；对内，行为人与被代理人之间的关系属于民事法律调整的范畴 无权代理，是指没有代理权或者超越代理权限范围而进行代理的行为。无权代理中，被代理人有追认权和拒绝权，相对人有催告权和撤销权。 表见代理，是指虽然行为人事实上无代理权，但相对人有理由认为行为人有代理权而与其进行法律行为，其行为的法律后果由被代理人承担的代理。 不管是表见代理还是无权代理，无权代理人对外虽存在一定程度的“虚构事实、隐瞒真相”的行为，但行为人的目的是与相对人发生民事法律关系，建立双方的权利义务关系，并无“非法占有”对方财物的目的，不符合诈骗罪的主观构成要件。至于无权代理人与被代理人的法律关系，属于民法调整的范畴，未侵犯刑法所保护的法益。 （2013）云新法刑初字第82号刑事判决中，被告人冯炯与冯中强系父子关系，在未有冯中强授权的情况下，被告人冯炯与何艳娟签订了土地租用合同书，将包括其及冯中强2.3亩水田在内的共3亩水田租赁出去。法院认为，即被告人冯炯不存在虚构事实或隐瞒
《民法典》中各类合同应具备的一般条款及其订立要点 阅读提示：合同条款是当事人合意的产物、合同内容的表现形式，是确定合同当事人权利义务的根据。在《民法典》各编规定的全部有名合同中，《民法典》明确规定了17种合同的一般条款，同时在“合同编”中的第四百七十条第一款规定了各类合同应具备的一般条款。本文将相关条文加以整理，并就合同条款订立时应予注意的要点作以简要介绍，以飨读者。 《民法典》中各类合同应具备的一般条款 1.合同的一般条款 第四百七十条第一款合同的内容由当事人约定，一般包括下列条款： （一）当事人的姓名或者名称和住所； （二）标的； （三）数量；
（四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 2.建设用地使用权出让合同的一般条款 第三百四十八条第二款建设用地使用权出让合同一般包括下列条款： （一）当事人的名称和住所； （二）土地界址、面积等； （三）建筑物、构筑物及其附属设施占用的空间； （四）土地用途、规划条件；
（五）建设用地使用权期限； （六）出让金等费用及其支付方式； （七）解决争议的方法。 3.居住权合同的一般条款 第三百六十七条第二款居住权合同一般包括下列条款：（一）当事人的姓名或者名称和住所； （二）住宅的位置； （三）居住的条件和要求； （四）居住权期限； （五）解决争议的方法。 4.地役权合同的一般条款
第三百七十三条第二款地役权合同一般包括下列条款：（一）当事人的姓名或者名称和住所； （二）供役地和需役地的位置； （三）利用目的和方法； （四）地役权期限； （五）费用及其支付方式； （六）解决争议的方法。 5.抵押合同的一般条款 第四百条第二款抵押合同一般包括下列条款： （一）被担保债权的种类和数额； （二）债务人履行债务的期限；
自考民法简答和论述题的易错题 1.简述公平原则在民法中的表现 答：公平原则，要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为、平衡各方的利益，要求以社会正义、公平的观念来处理当事人之间的纠纷。公平原则主要表现在以下方面：1民事主体参与民事法律关系的机会平等；2当事人的关系上利益应均衡；3当事人合理地承担民事责任。 2.简述诚实信用原则在民法中的表现 答：诚实信用原则，是指民事主体在民事活动中应诚实，守信用，善意地行使权利和履行义务。诚实信用原则主要表现在： （1）民事主体在民事活动中要诚实，不弄虚作假，不欺诈，进行正当竞争； （2）民事主体应善意行使权利，不以损害他人和社会利益的方式来获取私利； （3）民事主体； （4）在当事人约定不明确或者订约后客观情形发生重大改变时，应依城市信用的要求确定当事人的权利义务和责任。 3.简述公序良俗原则在民法中的表现 答：公序良俗原则，是指民事主体在民事活动中不得违反公共秩序和善良风俗，不得违反社会公德，不得损害社会利益和国家利益。公序良俗原则的具体内容主要包括以下两个方面：第一，民事活动应当尊重社会公共利益和社会公德。社会公共利益，是社会成员的共同利益；社会公德是社会公认的道德规范。我国的社会主义经济制度和政治制度、社会主义市场经济秩
序、社会生活秩序、符合社会主义精神文明建设要求的优良民风和习惯，都属于社会公共利益，民事主体在民事活动中均应尊重，不得违反。第二，民事主体不得滥用权利。民事主体行使权利不得损害国家利益、社会利益和他人利益，不得违反法律的强行性或禁止性规定。 4.试述民法的调整对象（论述） 答：民法调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系。民法所调整的社会关系包括两部分。一是平等主体间的财产关系；一是平等主体间的人身关系。民法所调整财产关系具有以下特点： （1）主体地位平等。如相互间有隶属关系，地位不平等，则不为民法调整。 （2）一般是当事人自愿发生的。如果当事人的一方可将自己的意志强加给对方，不能自愿协商的，则这种财产关系也不为民法调整。 （3）受价值规律支配。具备上述特点的财产关系主要是商品经济关系，包括自然人、法人、其他组织之间的财产归属、利用关系和财产流转关系。民法所调整的人身关系的特点主要是：①主体地位平等，相互间没有支配关系；②与民事权利的享有和行使有关；③与主体的人身不可分离并不具有经济内容。这部分人身关系是发生在自然人、法人、其他组织之间的人身关系，包括人格关系和身份关系。 5.为什么说民法是调整社会主义市场经济关系的基本法？（论述） 答：民法是所有制发展到一定阶段的产物，是随着商品经济的产生而产生并随着商品经济的发展而发展的。不同历史时期的民法反映着不同时期商品经济的社会条件，维护和促进了商品经济的发展。我国社会主义市场经济是需由法律保障的发达的社会主义性质的商品经济，也就是说社会主义市场经济关系离不开法律的调整。发展社会主义市场经济需从法律上确认三个基本要素：即主体、权利和交易规则。民法的主体制度确认和规范着市场主体，赋予各类民事
1.2民法基本原则 1.2.1民法基本原则概述 1.2.1.1民法基本原则的概念 民法基本原则，即民法的根本规则或民法的基本理念、民法的基本原理、民法的基本精神，是民法调整社会关系的基本规律的反映，是民法具体规则的源泉，是当事人从事民事活动、司法机关裁决民事纠纷的根本依据。 1.2.1.2民法基本原则的功能 民法基本原则的功能主要有二：法律解释的准据功能和法律漏洞的弥补功能。一方面，民法基本原则发挥法律解释的准据功能。在具体规则适用过程中，若出现不确定或者有争议的情况，法官应以民法基本原则为指导，正确理解、适用民法具体规则，以确定适用具体规则的意见。在对民法具体规则进行进行解释时，如果产生两种以上的解释结果，则应当采用更符合民法基本原则的结果。无论采用何种解释方法，其解释结果都不能违背民法基本原则。另一方面，民法基本原则发挥法律漏洞的弥补功能。由于民法调整的社会关系的复杂性，立法者预见能力和立法水平的限制，立法机关无法对各种民事现象都作出规定，难以制定穷尽未来的法律，因此必然存在民法漏洞，有必要在具体案件的裁判中赋予法官以自由裁量权，填补法律漏洞。民法基本原则就是法官司填补民法漏洞的重要工具，即当民法缺乏具体的法律规范时，法院可以适用民法基本原则作为判决的法律依据。 1.2.2地位平等原则 1.2.2.1地位平等原则的含义 所谓平等，是指人们相互间与利益获得有关的相同性。民法的地位平等原则，简称平等原则，又称人格平等原则，是指当事人在民事活动中取得利益的条件相同。我国《民法通则》第3条确认了这一原则，“当事人在民事活动中的地位平等。”根据这一原则，在民事活动中，所有的民事主体，无论是自然人、法人还是非法人组织，其法律地位一律平等，取得利益的条件一律相同，谁也不享有优越于对方的特权地位，谁也不能声称自己在性别、民族、财产或者职级上具有优势，并以此获得不正当的利益。 1.2.2.2地位平等原则的内容 地位平等原则，主要有三个方面的内容：（1）民事权利能力平等。民事权利能力是当事人享有民事权利的资格。民事权利能力平等，就是当事人成为民事主体的条件平等，是当事人能否获得民事权利的资格平等。对于自然人而言，不论性别、年龄、民族、宗教、文化程度、精神健康状况等如何不同，其民事权利能力一律平等；对于社会组织而言，性质、目的、规模、营业范围、存续时间等如何不同，其民事权利能力亦是一律平等；（2）民事权利内容平等。民事主体不但具有平等的民事权利能力，而且在具备相应的条件时，享有平等的民事权利，负担平等的民事义务。如果说民事权利能力是能否取得利益的资格平等，那么民事权利内容平等就是取得利益的多少平等。对于成为民事主体必须的那些民事权利，即基本民事权利或者人格权，所有民事主体完全平等；对于民事主体所享有的非基本民事权利，所有民事主体比例平等，其享有的民事权利内容与其贡献成正比；（3）民事权利保护平等。民法对民事权利的规定，既包括对民事权利的确认，又包括对民事权利的保护。在民事权利受到侵害时，民法对所有民事主体的保护一律平等。无论任何人的民事权利受到侵害，民法都将给予保护，而且对任何受到侵害的民事主体都给予相同程度的保护。 1.2.3私权神圣原则 1.2.3.1私权神圣原则的含义 私权，即民事权利。私权神圣原则，就是民事权利作为自然和当然的权利，应受到法律充分保护，不受任何人及任何权力的侵犯，不依正当的法律程序，不受限制或剥夺。我国《民法通则》第5条规定，“公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”该条虽然没有明确民事权利的神圣性，但却概括私权神圣原则的主要内容。 1.2.3.2私权神圣原则的内容 私权神圣原则，具有以下几个方面的内容：（1）民事权利是自然的权利。民事权利，尤其是人格权和原始取得的财产权，都是被社会上绝大多数人认可的、自然而来的权利，体现了自然的正义法则。法律对这些权利的发现和确认，则是这些权利进一步获得强制性的来源。（2）民事权利的内容无限广泛。只要是权利人可以支配的人格和财产范围，都是民事权利的界限之内；只要权利人有利用和实现的可能，都是权利人民事权利的内容。换言之，
遇到合同纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/bd17483500.html, 合同诈骗罪案例分析 随着中国市场经济的不断发展，利用签订合同诈骗钱财的案件大有愈演愈烈之势，不仅侵犯了他人财产权，扰乱了市场秩序，而且与经济纠纷极难区分与识别，因而成为司法实践中的一个热点问题。下面我们就来看一个合同诈骗罪案例分析，希望对大家能有所帮助！ 合同诈骗罪案例分析 陈某私开房产中介，2002年李某与其签订购房合同，由李某委托陈某代为购买位于西安市区某处房产，并向陈某支付了购房款20万元，作为购房资金。但陈某拿到钱后，并未按约定履行自己义务，而把李
某的购房款用于赌博，输得精光。后李某催其还款，但陈某避而不还。 律师分析：本案符合我国刑法关于合同诈骗罪的规定。 合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实或者隐瞒真相等欺骗手段，骗取对方当事人的财物，数额较大的行为。 本罪构成要件 一.本罪的客体，是复杂客体，即国家对经济合同的管理秩序和公私财产所有权。本罪的对象是公私财物。 二.本罪的客观方面，表现为在签订、履行合同过程中，以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。 首先，根据中华人民共和国刑法第二百二十四条，本罪的诈骗行为表现为下列五种形式： (1)以虚构单位或者冒用他人的名义签订合同的。 (2)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的。
这里所称的票据，主要指能作为担保凭证的金融票据，即汇票、本票和支票等。所谓其他产权证明，包括土地使用权证、房屋所有权证以及能证明动产、不动产的各种有效证明文件。 (3)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的。 (4)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。 (5)以其他方法骗取对方当事人财物的。这里所说的其他方法，是指在签订、履行经济合同过程中使用的上述四种方法以外，以经济合同为手段、以骗取合同约定的由对方当事人交付的货物、货款、预付款、或者定金以及其他但报财物为目的的一切手段。 (6)组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪 司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了诈骗罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：盗窃罪 司考刘凤科刑法讲义：侵犯财产罪 司考刘凤科刑法讲义：诬告陷害罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 知识要点： （一）行为结构 行为人实施欺骗行为→对方（被骗者）产生错误认识→对方（被骗者）基于错误认识处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损害。 1．行为人实施了欺骗行为：虚构事实与隐瞒真相，即让对方陷入处分财产的认识错误的行为。 （1）行为内容：在具体状况下，使对方产生错误认识，并作出行为人所希望的财产处分。调虎离山、掉包类型的欺骗不成立诈骗罪，而是成立盗窃罪。 （2）欺骗方法：语言欺骗与文字欺骗，包括明示或默示的虚假举动表示。 （3）欺骗方式：作为或者不作为（即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务，使对方陷入错误认识或者继续陷入错误认识，进而利用这种认识错误取得财产的）。 （4）欺骗程度：必须达到足以使一般人能够产生错误认识的程度。对自己出卖的商品进行夸张，如果处于一般商业惯例许可或者社会容忍范围内，而交易本身还有讨价还价余地的，不具有使他人处分财产的具体危险，不是欺骗行为。
合同法, 民法通则 篇一：合同法与民法通则重点法条 合同法重点法条李建伟 第二章合同的订立合同条款、合同形式、要约与承诺、格式条款、缔约过失 1、合同形式10 条要式（书面－一般要式）/ 不要式（可以口头）特殊要式：书面＋有权机关登记/ 批准（生效）5 类明确要求书面形式的合同：建设工程、商业借款、技术开发、技术转让、融资租赁合同不采用则合同不成立 非绝对36 、37 条一方已经履行主要义务而对方接受的（事实合同），合同成立 2、合同条款12 条非必备条款，一般具备标的物和数量就可以成立合同 61、62、63条 3、要约与承诺15 条要约邀请4 类：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书 商业广告可能为要约邀请或要约（符合14 条） 14 条内容具体确定－有标的和数量表明经受要约人承诺，要约 人即受该意思表示约束 16条要约的生效：到达主义—可撤回（到达前）、可 撤销（到达后）
19 条要约不得撤销的情形：①要约明确规定不可撤销；②要约 人确定了承诺期限； ③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经作了准备工作 21条 28、29 条承诺须遵守时间迟到是受要约人自己造成则无效 30、31 条承诺须遵守内容实质性变更/ 非实质性变更 26 条承诺的生效：到达主义 25 条承诺生效时合同成立限制解释：只限于不要式的诺成合同 践成合同须有标的物的交付> 4、格式条款39 、40 条提请对方注意，按要求予以说明不尽 到该两项义务格式条款不成立，即使成立也无效 按普通人理41 条解释规则：非格式条款优先于格式条款，解解 释，按不利于格式条款提供方解释 5、缔约过失42 、43 条两种：在订立合同中由于一方原因导致合同不能成立 在订立合同中利用商业秘密损害对方利益的 58 条两种：合同虽成立但由于一方过失导致合同无效 或被撤销第三章合同的效力 1、合同的成立与生效44-46 条 3个模式：⑴合同成立即生效 ⑵成立在前，生效在后①法律规定合同生效须以批准 或登记为前提（中外合资、中外合作、向外国人转让
民法学”简答及论述题汇总 1. 简述民法调整的财产关系的特征 答:财产关系是指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。民法所调整的财产关系具有以下主要特点:1主体的地位是平等的 2一般是当事人自愿发生的 3受价值规律支配。 2. 简述民法调整的人身关系的特征 答:人身关系,是人们在社会生活中形成的具有人身属性,与主体的人身不可分离的、不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。具有以下特点:1主体的地位平等 2与民事权利的享受和行使有关 3与主体的人身不可分离并不具有经济内容。 3. 简述我国民法的任务 答:民法的任务是民法立法宗旨的具体体现, 是由民法的性质和地位所决定的。民法的任务主要有以下三项:1保护民事主体的合法权益 2促进社会主义市场经济的发展 3维护正常的经济秩序和社会秩序。 4. 简述民法的基本原则 答:民法的基本原则, 是其贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则, 是民法理发的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。我国民法的基本原则是对民法调整的社会关系的根本特性的集中反映, 体现着党和国家的民事政策。按照《民法通则》的规定,一般认为包括平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则。 5. 简述民法的适用范围。 (试述民法的效力论述 答:民法的适用范围又称民法的效力, 是指在何时、何地、何人之间的关系应适用有关的民事法律规范。包括在时间上的效力、在空间上的效力和对人的效
力。一民法在时间上的效力。民法在时间上的效力即时间上的适用范围, 指的是民事法律规范在何期间有效, 亦即在何时间内可以和应当适用该法律规范。民法在时间上的效力有以下两条规则:1法律不溯及既往原则,即法律原则上只适用于生效后发生的事项,而不适用于生效前发生的事项; 2 新法改废旧法。即在新法生效后,有关针对同一事项的旧法即使没有明令废除也当然废止。二民法在空间上的效力是指民事法律规范适用于何地域内发生的民事关系。我国民法适用于中华人民共和国的领土、领海、领空以及依据国际法和国际惯例视为我国领域内发生的民事关系。但由于民法的渊源不同, 民事法律规范的效力范围也就有所不同, 如地方性法规仅适用于该地区。三民法对人的效力是指民事法律规范适用于哪些人。我国民法对人的效力采取属人主义与属地主义, 除法律另有规定外, 不仅适用于我国公民、法人和其他组织, 也适用于在我国境内的外国人、无国籍人以及外国法人在我国设立的分支机构。 6. 我国民法的性质是什么? 答:我国民法具有以下性质:1民法是调整社会主义市场经济关系的基本法。社会主义市场经济关系需要由与之相适应的法律予以调整, 而调整市场经济关系需要由之相适应的法律予以调整,而调整市场经济的最基本的法律就是民法。 2民法为文明法。民法是文明社会的产物,任何社会的民法都是与当时社会文明相适应的, 我国社会主义民法是与社会主义文明建设相适应的, 是促进和维护社会主义文明发展和进步的文明法。 3民法为行为规范兼裁判规范。民法规定当事人的行为模式,规范主体的行为;违反民法的规定, 则会承担相应的民事责任。同时, 在当事人发生纠纷时, 法院或者仲裁机构须依照民法的规定来确定当事人的权利、义务和责任。所以, 民法规范又是法院裁判案件的裁判规范。 4民法为实体法。民法规定主体的行为准则,确认主体的权利义务,因此,民法为实体法。
中国民法典的基本理念 民法典的基本理念是民法典制定及其法律规定运用的最高原理，是对民法的本质及其发展规律的一种宏观的理性认知和建构，是民法典制定中必须解决的基础性课题。在拟订民法典草案的过程中，我们应当确立中国民法典的五个基本理念。 （一）人权主义 所谓人权主义，是指以人权保障为最高理念，体现以人为本位、以权利为本位的价值观念，将私权利作为人权的基础权利。人权主义是21 世纪的人文主义。人权主义的民法典，实际上就是私权神圣的民法典，它是民法权利法性质的必然要求，即民法典全面确认民事主体的平等性及其民事权利，确保民事权利非经法定程序不受限制或剥夺。具体而言，民法典首先要构建科学、全面的民事权利体系，坚持除物权、知识产权实行权利法定主义外，其他民事权利尤其是人身权利，严格实行任意主义，摒弃权利必为法律明文确认的僵化观念；其次，对不同主体的民事权利给予同等的保护，确认私力救济制度，完善公力救济制度，实行彻底的全部赔偿规则；再次，明确规定类推适用在民法上的价值及其司法适用；最后，确认法院（法官）不得以法无明文规定或法律规定不明确而拒绝审判。 （二）意思自治 意思自治，即私法自治，是指民法范畴内，民事主体自由地决定自己的行为，不受任何的非法干预。换言之，民事主体得依自主的意思作出判断，自主选择、自主参与、自主行为、自己负责，在法
律所不禁止的范围内，可以自由地依照自己的意思设立、变更、终止种种民事权利义务关系，在因彼此间的权益发生纠纷时可以选择纠纷的解决方式。意思自治理念实质上就是私法上的自由理念、自由原则。意思自治原则是市场经济方式对法律提出的要求。在市场经济中，当事人是自身利益的最佳判断者，他利用自己和他人的能力和知识，自主地进行民事活动，对自己的行为负责、享受自己行为带来的利益，承担自己行为的风险。意思自治能确保民事主体进行民事活动的意思自由，使之既不受其他当事人的非法干预，也能抵御不当或者越位的国家权力的干扰，从而使市场的各种资源配置趋向优化，保障市场经济的顺利进行。贯彻这一理念，民法典应当将协议、合同、契约三个概念统一，恢复《民法通则》中的合同概念，使一切民事法律行为皆受意思自治规则的调整，全面落实契约（合同、协议）自由；在调整契约（合同）关系方面，尽可能多地设置任意性规范，使当事人意思表示的效力优于任意性规范和法律推定条款。当然，这里的自由不是绝对的自由，而是受法律和公序良俗限制的自由。 （三）利益衡平 利益衡平是指当事人之间、权利主体与义务主体之间、个人与社会之间的利益应当符合公平的价值理念。利益衡平是古今中外立法、司法的一个根本规则，是民法精神和社会公德的要求。舍却利益衡平，民法将不成其为民法。基于利益衡平理念，民法典一是应确认公平原则、诚实信用原则、权利不得滥用原则、公序良俗原则、情势变更原则；二是要保障交易安全特别是强化对善意的当事人的保护，建立
【法律实务】合同诈骗罪的八类裁判规则 作者：詹勇～四川卓安本文由微信公众号为你辩护网(weinibianhu)授权无讼阅读发布（转载请注明上述信息） 在诈骗犯罪中，合同诈骗罪是适用率最高的罪名之一，也是司法实务中最容易引起争议的罪名之一。本文由资深刑辩律师对实务中经常遇到的疑难问题进行汇总，并归纳出人民法院处理这些问题时所适用的裁判规则。希望对从事相关实务的法律人有所帮助。一、“合同”的内涵对“合同”的理解主要涉及两个争议问题：1.合同诈骗罪的合同是否包括口头合同？答案是肯定的。最高人民法院在刑事审判指导案例第308号宋德明合同诈骗案和第875号郭松飞合同诈骗案中均对此给与了肯定。主要理由是：“口头合同与书面合同均为合法有效合同，同样受到法律保护，在界定合同诈骗罪的合同范围时，不应拘泥于合同形式，在有证据证明确实存在合同关系的情况下，即便是口头合同，只要发生在生产经营领域，侵犯了市场秩序的，同样应以合同诈骗罪定罪处罚。”2.合同诈骗罪的合同类型如何界定，是否仅仅指经济合同？最高人民法院对此的态度并不完全统一。在刑事指导案例第308号宋德明合同诈骗案中，法院认为：不应以典型的“经济合同”为限，同时，不能认为凡是行为人利用了合同法所规定的合同进行诈骗的，均将构成合同诈骗罪，与市场秩序无关以及主要不
受市场调整的各种“合同”“协议”，如不具有交易性质的赠与合同，以及婚姻、监护、收养、抚养等有关身份关系的协议，以及主要受劳动法、行政法调整的劳务合同、行政合同等，通常情况下不应视为合同诈骗罪中的“合同”。江西省高级人民法院也认为：“不应限于经济合同，合同诈骗罪中的“合同”是指在市场经济领域内，人们借以发生关系的、签订与履行活动均受市场秩序制约的合同。”但是，在第875号郭松飞合同诈骗案中，最高人民法院又认为：“合同诈骗罪的合同是指经济合同，并可以在借鉴经济合同法对经济合同的定义基础上，可以将合同主体适度扩展到平等民事主体。”本文认为，三种观点实质上并不矛盾，第二种观点和第三种观点实质上同义，对合同诈骗罪中的”合同”给与了一般性定义，而第一种观点则是列举了其中的“例外情形”，结合起来就是对这一问题的完整理解。二、“非法占有目的”的认定这是合同诈骗罪认定中争议最大的问题，也是合同诈骗罪与合同欺诈行为的主要区分标准。虚构事实、隐瞒真相，是合同欺诈与合同诈骗的共同手段行为，因此，并非只要实施了虚构事实、隐瞒真相的行为，就构成合同诈骗。要认定构成合同诈骗罪，关键在于行为人是否具有非法占有的目的。对于“非法占有目的”的认定，最高人民法院在刑事审判指导案例第646号刘恺基合同诈骗案和第211号程庆合同诈骗案中，认为：在合同诈骗案中，一般而言，对行为人是否具有非法占有的目的，
谈谈《民法总则（草案）》中的动物条款 《民法典》应规范与动物相关的民事法律行为。动物有别于传统物，需用特别法来对待。《民法总则(草案)》有关动物的规定需要完善，不必将“促进人与自然和谐发展”作为立法目的;明确界定动物的概念;除动物整体之外，还应包括其衍生物即动物制品、卵、蛋及遗传资源;指明特别保护法及合理设定对遗失动物的权利保护期限。 2016年6月，第十二届全国人大常委会第二十一次会议初次审议了《中华人民共和国民法总则(草案)》。草案不乏明确胎儿利益保护、新增非法人组织为民事主体、增加保护虚拟财产规定、延长诉讼时效等亮点。在环境保护方面，虽然在原则中增加了“促进人与自然和谐发展”，规定，“民事主体从事民事活动，应当保护环境、节约资源，促进人与自然和谐发展”。但令人遗憾的是，与动物相关的规定却寥寥。要知道，去年中国法学会、中国社科院和中国人民大学的有关专家完成了三套建议稿，其中都有动物条款的规定。而且，相关专家也就此问题举办过多次研讨会。学界的重视程度，可见一斑。 一、动物需要《民法总则》予以规制 动物，包括家畜家禽、人工养殖的野生动物和野生动物三类。其中，人工养殖的野生动物和野生动物属于环境法律规范以及相关行政
法律规范的调整范围之内。对于野生动物，我国已建立了由《野生动物保护法》为核心的法律体系，野生动物已得到相对全面的保护。然而，家畜家禽的问题上是一个民法问题，但是我国还缺少相关民事法律规范予以规制。因此，对于这类动物，需要《民法总则》作出一个基本的规定。 在野生动物利用问题上，如野生动物及其制品交易等，也属于民事法律规范调整的范围内，因此，需要《民法总则》在动物的私法保护和公法保护之间划定一个界线，并衔接起来。 在国际法层面，我国在改革开放后相继加入了《濒危野生动植物物种国际贸易公约》、《关于作为特别是水禽栖息地的国际重要湿地公约》和《生物多样性公约》，并与日本、澳大利亚分别签订了《中日保护候鸟及其栖息环境协定》、《中澳保护候鸟及其栖息环境协定》。为了落实这些国际公约，我国需要建立一个更为完整的动物保护法律体系。 二、《民法总则》对动物的基本立场 《德国民法典》第90a条规定，“动物不是物。动物受特别法律的保护。以不另有规定为限，关于物的规定必须准用于动物”。这一条款被视为对于动物最为基本的立场。在中国法学会、中国人民大学
一、国际私法的调整对象 国际私法的调整对象仅限于具有涉外因素的民商事法律关系。 何为国际民商事法律关系？国际民商事法律关系是一种国际的或跨国的民商事法律关系，也就是一种跨越一国范围的民商事法律关系。即 （1）在主体涉外因素上，作为民商事法律关系主体的一方或双方当事人是外国自然人或法人，或无国籍人，或者是住所、惯常居所或营业所在国外的自然人或法人； （2）在客体为涉外因素时，作为民商事法律关系的标的物位于国外； （3）在内容为涉外因素时，产生、变更或消灭民商事权利和义务关系的法律事实发生在国外。它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。 二、国际私法的调整方法------主要通过冲突规范的方式来调整的。 国际私法调整国际民商事法律关系的方法有两种：间接调整方法和直接调整方法。 1、间接调整方法，就是在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不是直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。间接调整方法是国际私法调整国际民商事法律关系的特有方法，其借助冲突规范来实现，而冲突规范是国际私法的特有规范。 2、直接调整方法，用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整国际民商事法律关系当事人之间权利义务关系的方法，国内法、国际条约和国际惯例中均有。 间接调整和直接调整方法都是国际私法调整国际民商事法律关系所必需的手段，两者相辅相成，互为补充。这是因为，一方面，国际民商事法律关系含有涉外因素，相关国家制度难以统一，需要冲突规范来缓和矛盾，调和冲突，从而间接调整；另一方面，冲突规范没有实体规范的预见性与明确性，难以满足实际需要。 三、国际私法的范围。 国际私法的范围是指国际私法包含哪些规范。主要包含： 1、外国人的民事法律地位规范。确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国民事领域的权利与义务。 其之所以成为国际私法的规范，是因为其是国际私法产生的前提，因为只有承认外国人在内国取得了民商事主体的资格，能够享有受到保护的民事权利，并能承担相应的义务，国际私法的其他规范才能得到适用。可以规定在国际条约或国内法中。 （1）规定在国际条约中，可以在双边国际条约中，也可以在多边国际条约中 （2）规定在国内法中，可以在一国宪法、民法、商法等法律中，也可以单行的外国人法律地位法的形式加以规定。 2、冲突规范。又称法律适用规范，法律选择规范，是一种间接规范，是国际私法最核心的规范，是国际私法特有 的部分和重要的组成部分，其指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律。 3、国际统一实体规范，就是国际条约和国际惯例中具体规定国际民商事法律关系当事人实体权利义务的规范。条 约如《保护工业产权的巴黎公约》、《国际货物买卖合同公约》，惯例如《跟单信用证统一惯例》、《国际贸易术语解释通则》 4、国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范，是司法机关在审理涉外民商事案件时专门使用的程序规范和仲裁解决 争议的规范，从性质上说是一种程序规范或间接规范，是调整国际民商事法律关系以及解决国际民商事争议不可缺少的法律规范。 四、国际私法的渊源。-------司法判例、国际条约、国际惯例是否构成国际私法的渊源？ 1、司法判例作为国际私法的渊源的相关问题。 判例是指法院对具有案件的裁判具有法律约束力，成为以后审理同类案件的依据。在国际私法的理论和实践中，对司法判例是否本国国际私法的渊源大致有两种看法。 （1）在英美普通法系国家，权威的法院判例不仅是国际私法的渊源，而且是主要渊源。虽然在个别成文法中也有一些零星的国际私法规范，但是大量的、主要的国际私法规范来自于法院的司法判例。一些著名国际私法学者或民间机构开始系统汇编和整理法院判例，如英国戴赛得1896《法律冲突法》 （2）在大陆法系国家，国际私法的主要渊源是成文法，或在民法典、相关单行法中规定或颁发国际私法单行法，但判例在法院审理涉外民事案件时起着不可忽视的作用，构成国际私法的辅助渊源。
民法基本理论本章考情分析 最近3年本章考试题型、分值与核心考点分布 2014年2013年2012年核心考点分布 单选题4分6分4分 1.权利主体 2.民事权利 3.民事法律事实 4.民事法律行为的分类 与效力 5.代理制度 6.诉讼时效制度 多选题3分- 2分 综合题- - 1分 合计7分6分7分 本章教材的主要变化 2015年本章发生重大调整，主要变化有：（1）对民法的特征及其基本原则、民事法律关系、民事权利、法律行为、诉讼时效部分进行了重新编写；（2）新增民事义务部分、权利主体一节内容；（3）删除民事法律关系的分类。 本章结构框架图 一、民法概述 民法，是调整平等主体的自然人之间、法人之间以及自然人和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 （一）民法的特征 1.民法是权利法 2.当事人法律地位平等 3.民法规范多为任意性规范 任意性规范是当事人可以选择适用的规范，也可以排除适用；而强制性规范是当事人必须遵守和适用的规范。
4.民事责任具有直接救济性 民事责任以回复被侵害权利的原状作为原则，在回复原状不可能时，则依价值规律予以金钱赔偿。 （二）民法的基本原则 1.私权神圣原则 2.身份平等原则 （1）法律平等地赋予民事主体以民事权利能力； （2）民事主体在民事法律关系中既享有权利，又依法承担义务； （3）民事主体平等地受到法律的保护。 3.意思自治原则 4.公共利益原则（外在要求） 民事主体所从事的民事活动及其效果，必须符合我国社会公认的道德规范和公共利益的要求。 5.诚实信用原则（内在要求） 6.禁止权利滥用原则（是对意思自治的限制） 行使民事权利不得超越正当边界、不得损害他人权益、不得违反法律和社会公德、不得损害社会公共利益。 【例题·单选题】民法与行政法各有其调整对象。下列有关二者调整对象的表述中，正确的是（）。（2008年） A.民法调整的是主体之间地位不平等的社会关系，比如雇主与雇员之间的关系；而行政法调整的是主体之间地位平等的社会关系，比如土地出让合同双方当事人之间的关系 B.由于行政法调整的是平等主体之间的关系，所以，行政机关与公民在行政诉讼中地位平等 C.民法调整的社会关系中主体之间的权利能力是平等的