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公司登记瑕疵制度研究

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公司登记瑕疵制度研究

公司登记瑕疵制度研究

——基于行政法的视角

王太高南京大学法学院教授

2012-12-17 17:51:24 来源:《政治与法律》2012 年第 10 期

关键词:公司登记/瑕疵处理/撤销登记/吊销营业执照/行政许可

内容提要:《公司法》第 199 条规定,对于当事人提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得的公司登记,行政机关可以撤销登记或者吊销营业执照。该规定既不符合行政法的基本原理,也与《行政许可法》第 69 条的规定直接冲突,甚至还可能使登记机关在实践中陷于无法操作的境地。从公司设立登记、变更登记、注销登记的法律效果来看,在登记有瑕疵时,通过撤销登记不仅符合公司维持原则,而且简便易行,并且有助于保护第三人的合法权益。《公司法》与《行政许可法》在登记瑕疵处理方式上的冲突,为我们反思行政许可设定范围提供了一个契机:“企业或者其他组织的设立等”作为可以设定行政许可的事项未必是科学的。

一、问题的提出

2004 年 10 月 22 日,江苏大有保险经纪公司(以下简称“大有公司”)经江苏省工商行政管理局登记成立,并于 2005 年 10 月、2006 年 9 月、2008 年 11 月分别进行了三次股权及股东变更登记。2009 年 3 月,江苏省工商行政管理局根据大有公司部分自然人股东的举报,认定大有公司在前述的三次公司变更登记中,使用了载有虚假股东签名的《股东会决议》、《董事会会议决议》等材料,遂责令大有公司于 2010 年 3 月 1 日前改正提交虚假股东签名材料办理公司变更登记的违法行为,后又将改正期限延长至 2010 年 5 月底。由于大有公司“在责令改正期限和延长期限内均未能改正提交虚假材料骗取公司变更登记的错误行为”,根据《公司法》第 199 条规定,江苏省工商行政管理局于 2010

年 12 月 15日对大有公司作出了“吊销公司营业执照”的行政处罚(苏工商案[2010]第 00079 号)。

《公司法》第 199 条规定:“违反本法规定,虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的,由公司登记机关责令改正,对虚报注册资本的公司,处以虚报注册资本金额 5%以上 15%以下的罚款;对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司,处以 5 万元以上50 万元以下的罚款;情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照。”从江苏省工商行政管理局的行政处罚决定来看,该行政机关显然是将载有虚假股东签名的《股东会决议》、《董事会会议决议》等材料直接误作“虚假材料”处理。本文无意于辨析两者间的界限,[1]而是要对《公司法》第 199 条的规定以及由此引发的相关制度冲突进行思考:(1)在行政法上,撤销公司登记与吊销营业执照是两种性质不同、效力迥异的行政处理方式,《公司法》针对同一种违法行为设定这两种处理方式并赋予行政机关充分的裁量权是否妥当?(2)公司登记有设立登记、变更登记和注销登记等三种形态,并因此决定着公司这种商事主体能否产生、以何面目存续以及主体资格丧失等不同后果,同样是申请人提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记,行政机关在具体处理时是否应当依公司登记形态的差异而有所区别?(3)在《行政许可法》将公司设立登记规定为行政许可的情形下,作为“后法”的《公司法》第 199条为什么不与《行政许可法》第 69 条有关行政许可撤销规定“保持一致”?

二、撤销公司登记与吊销营业执照:可否选择适用

不管理论上对公司法的属性存在怎样的争论,就性质而言,《公司法》第 199 条的规定无疑具有行政法规范性质:公司登记管理明显具有行政管理的单方性、

强行性等特点;撤销公司登记或者吊销营业执照都是公司登记机关的法定职权和单方行为;吊销营业执照必须严格遵循行政处罚的程序规定,而撤销登记也要受正当程序的约束;在司法实践中,不服公司登记机关的上述处理决定,相对人只能寻求公法救济,即申请行政复议或提起行政诉讼等。基于此,在行政法理论框架内讨论撤销公司登记与吊销营业执照可否选择适用的问题就不仅是可行的,而且也是必要的。

从行政法的角度看,撤销公司登记显然是行政行为撤销的一种具体形态。根据通说,行政行为被撤销的原因在于其存在“先天”缺陷,即行政行为的合法性要件缺损或者不适当在该行为作出时就已经存在了,从应然的角度看,这样的行政行为本来是不应该出现的,然而由于主客观因素所限,行政机关还是作出了这种不该作出的行为。[2]所以,这样的行政行为一旦被撤销,该行政行为就如同没有发生过一样,一切社会关系都要回复到该行政行为作出前的状态。由此可见,行政机关撤销违法行政行为与诉诸司法的撤销判决一样,本质上是一种纠错机制,也就是要纠正行政机关违法或不当作出的行政行为。这种纠正的必要性既是依法行政原则的具体体现,也是维护客观法秩序的内在要求。

从《行政处罚法》第 8 条的规定来看,吊销营业执照是行政处罚的“经典”类型之一。作为行政处罚,吊销营业执照是对相对人违反行政法规范尚未构成犯罪的行为给予的一种惩罚,是剥夺其先前依法获得的营业资格或能力。因此,吊销营业执照只产生向后的法律效果,即公司营业执照一旦被吊销,公司便不能继续为相关的营业,而在此之前所为的行为及其效力则不受影响。从立法来看,只有在出现严重违反法律、行政法规或社会公序良俗行为时,法律、行政法规才会设定吊销营业执照的行政处罚,以从根本上消除公司可能再次实施严重违法行为的可能。

由上可见,撤销登记与吊销营业执照虽然都是行政机关的职权行为,但它们在适用前提、目的和法律后果等方面均不相同:撤销登记是一种纠错行为,即纠正行政机关违法实施的登记许可,以行政机关登记行为违法或不适当为前提,因此行政登记一经撤销便自始无效。具体到公司设立登记就是,尽管事实上相关的公司曾经存在过,但在法律上并不认可其效力,因此上述公司存续期间的行为视为没有发生,由此引发的法律关系变化均要回复到该公司没有成立时的状态。而吊销营业执照是通过对相对人依法享有的权益予以强行剥夺而作出的一种惩罚,以行政机关的登记行为合法为前提。具体地说,合法成立的公司在其经营期间实施了严重的违法行为,为了教育、惩罚该公司,并且避免该公司再次实施其他的严重违法行为,行政机关通过吊销营业执照的方式剥夺其曾经合法取得的营业资格。因此吊销营业执照产生的是向后效果,即在此之后公司不能再从事该营业执照所许可的行为,但在此之前公司的行为及其效力不受任何影响。事实上,按照“过责一致”的原则,撤销公司登记与吊销营业执照在法律后果的归属主体方面也是不同的:吊销营业执照针对的是公司违法行为,因而行政处罚责任的承担者是公司;而撤销登记针对的是登记申请人的违法行为,其责任的承担者是申请人,具体为设立登记中的公司出资人或者发起人、变更登记中的公司、注销登记中的清算组,倘若在应当撤销公司登记的情形下行政机关采取吊销营业执照的行政处罚,就会造成法律责任承担者的错位。[3]

从保护受损第三人合法权益的角度看,对“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的”,撤销公司登记明显优于吊销营业执照。以公司设立登记为例,虽然吊销营业执照是最严苛的行政处罚,但由于其事实上承认了瑕疵设立公司的有效成立,此时对受损第三人的权益就只能按照公司清算程序和规则进行有限救济,而在公司设立登记过程中弄虚作假的行为人几乎不承担

责任。这不仅会在客观上造成变相姑息和放纵公司登记过程中弄虚作假的后果,而且公司担责的有限性还会带来受损第三人权益救济不足的可能。反之,若是适用撤销公司设立登记,由此产生的责任则可以按照设立中的公司对待,出资人或发起人要遵循无限、连带、完全的清偿规则,从而既可最大限度救济因登记瑕疵而受损的第三人权益,也能有效防止公司登记过程中实施欺骗或欺诈行为的人逃避责任,进而消除通过公司登记过程中弄虚作假以谋取利益的可能。[4]

综上所述,对于“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记”的情形,无论其中是否包含有行政机关的疏忽而审查不严,或者存在贿赂而出现行政机关工作人员与申请人的“合谋”等,都意味着行政登记决定违法,法理上对这种违法的行政登记从一开始就给予了否定性评价。《行政许可法》第69 条第 2 款也正是秉承这样的逻辑而明确规定,这样的行政许可决定“应当予以撤销”而不是“可以撤销”。[5]反过来,如果此时可以选择适用吊销执照的行政处罚,那就是在宣称这种以不正当方式获得的行政登记是合法有效的,这在行政法学理上是荒谬的,在实践中亦是有害的。

三、撤销登记的正当性:基于不同登记类型的分析

公司登记有设立登记、变更登记和注销登记三种形态,这三种不同形态的登记均有可能存在瑕疵。因此,按照《公司法》第 199 条的规定,全部公司登记,不管是设立登记、变更登记还是注销登记,只要出现“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记”且情节严重的,登记机关均可以选择适用撤销登记或吊销营业执照。然而从公司法学者的研究成果来看,对于该条的研究往往集中于公司设立登记瑕疵的效力及处理,而对变更登记、注销登记中的瑕疵及如何处理,几乎没有涉及。笔者认为,尽管设立登记在公司登记中具有特别

重要的意义,但设立登记并不能涵盖公司登记的全部,对设立登记瑕疵研究同样不能替代对其他登记形态瑕疵的研究。从实践来看,不同的登记申请人提交虚假材料或者隐瞒真实情况“骗取”登记的目的及由此产生的后果是不同的,如同本文所引案例显示的那样,即使变更公司登记的申请人提交的是虚假材料,其所反映的只是公司股权的变化,而对公司赖以存续的基础并不产生任何实质性的影响。因此,通过区分不同类型的公司登记及其效力,尤其是对变更登记与注销登记瑕疵处理的分析,可以发现,行政机关对登记瑕疵的处理只能是撤销登记。

需要说明的是,有观点认为,《行政许可法》第 12 条只是规定“企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项”为可以设定行政许可的事项,所以只有公司设立登记才是行政许可行为,而企业或其他组织的变更登记与注销登记不是“确定主体资格”,因而就不是行政许可行为,不受《行政许可法》的约束。笔者认为,这是一种片面和错误的观点。因为,任何行政行为都是一个过程,行政许可也不例外。作为一个完整的行政行为过程,行政许可包括行政许可的设定、实施、对被许可人的监督管理,以及行政许可的变更、撤销、终止、注销等全部行政许可行为,将其中的任何一个环节或部分进行肢解或切割,都是片面的。

[6]正因为如此,立法机关强调,《行政许可法》的目的之一就是要矫正我国长期以来重许可轻监管、行政机关只有权力没有责任的弊端。换言之,《行政许可法》是对行政许可从“生”到“死”的全过程予以规范的法,即作为抽象的行政许可事项要不要设定、如何设定、何时取消等要予以规范,作为具体的行政许可决定能不能作出、如何作出、何种情形下终止其效力等也要规范,在许可决定作出后,行政机关对被许可人与行政许可有关的全部活动进行监督检查的行为,同样要受《行政许可法》约束。从相对人的角度看,其获得的行政许可源于行政机关的许可决定,在其持有行政许可的过程中,完全有可能因自身或客观情况的变化而要“变更”许可,并且不管是否有期限限制,行政许可都有终止的那一天,

在终止以后都会面临“办理注销手续”,所有这些决不会因为行为许可、资质许可或者资格许可而有差异。可见,行政许可变更、注销等是完整的行政许可“流程”的有机组成部分,企业或者其他组织的变更登记、注销登记本质上就是登记类行政许可变更与注销的具体形式,设立登记是行政许可行为而变更登记与注销登记不是行政许可行为的说法是站不住脚的。

我国《公司法》实行登记生效主义,设立获得登记,就意味着新的商事主体诞生,即公司从“无”到“有”。作为一个商事主体,公司一经成立,公司就与出资人、经营者、劳动者形成了一个利益共同体,公司与交易相对人、上下游的营业合作者则形成了各种债权债务关系,公司的存废便涉及非常复杂的现实利益关系,牵一发而动全身。所以在违法行为情节不严重或者违法行为能够改正或补救的情况下,让公司存续下去,不仅符合公司自身的利益,同时也是维护交易秩序、维护市场和谐稳定的需要。正因为如此,“公司维持”是包括我国公司立法在内的各国公司立法遵循的一项基本原则。[7]我国《公司法》第 199 条事实上也体现着这一原则:对于“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记”,若未达致情节严重程度,公司登记机关可以责令改正并辅之以罚款处罚。但是,“公司维持”原则也不是绝对的,如果“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记”已经达到情节严重的程度,则没有让公司存续的必要。因为这种由虚假材料和事实支撑起来的公司是不符合法律规定的瑕疵公司,而让这样一个瑕疵公司去混迹市场,其结果必然会危害市场秩序和交易安全。[8]相反,通过撤销公司设立登记,一方面可以维护公司登记的公信力,另一方面由于撤销登记具有溯及力,相应的公司可以以设立中的公司对待,这样公司发起人或出资人就要按照连带清偿原则承担因信赖公司登记内容的受害人所遭受的损害,客观上也有利于保护利害关系人的利益。

变更登记是在公司合法存续的基础上,公司名称、住所、法定代表人、注册资本、经营范围等的变化,[9]变更登记不涉及公司这种主体的“增设”,只是表明已经存在的公司其生存的样态发生了变化。如果在变更登记过程中,申请人提交虚假材料或者隐瞒真实情况取得登记,这时撤销不实登记不仅符合“公司维持”的法理,而且简便易行。因为根据撤销所具有的溯及力,所谓的变更登记视为没有发生,这样不仅制止了相关主体通过提交虚假材料或者隐瞒真实情况企图变更公司的目的,回复了公司的本来面目,而且对公司各利益相关方也几乎不产生影响,维护了交易关系的持续、稳定。反之,若赋予登记机关选择适用吊销营业执照的裁量权,将可能产生以下严重后果:第一,背离公司维持原则。如前所述,从维护公司自由和交易安全的角度出发,公司维持是各国公司立法所遵循的基本原则之一,因此在公司赖以存在的客观基础没有发生任何实质性变化的前提下,亦如本文所引案例那样,即使存在隐瞒真实情况或者使用虚假材料获得变更登记,哪怕其情节到了严重的程度,若是采取吊销营业执照的处理方式,就明显违背了公司维持这一基本的立法理念。第二,偏离了过责相当的行政法原则。过责相当、罚当其过是行政立法和行政处理必须始终遵循的基本规则。在公司变更登记中,由于涉及的是合法存续公司部分登记事项的变化,不管登记申请人如何隐瞒真实情况或者提供何种虚假材料,都不能改变公司原始出资人和发起人设立公司的真实意愿。因此,在经由公司设立登记已经确认公司合法成立这一基础性事实的前提下,若是仅仅因为变更登记中提交虚假材料或者隐瞒真实情况就可以吊销公司营业执照从而消灭合法设立的公司的话,将严重偏离罚当其过的行政法原则。第三,造成对公司股东权益的实质损害。与设立登记中提交虚假材料或者隐瞒真实情况的主体是原始出资人或者发起人不同,公司变更登记发生在公司存续期间,因此提交虚假材料或者隐瞒真实情况的主体名义上只能是公司,而实际上该公司则为公司经营人员所控制。由于公司是一个营利性法人,在正常情况下,维持公司的存续不仅是维护交易安全和社会稳定的内在要求,同时也是维护公司

股东权益的必然要求。因此,如果在申请公司变更登记中使用虚假材料或者隐瞒重要事实,就吊销公司营业执照的话,将无法避免该规定被不当利用,进而从根本上损害公司股东的合法权益。

从《公司法》第 180 条、第 181 条的规定来看,注销登记是在公司作为营利性法人已经消灭的情况下,由登记主管机关在相关企业档案进行附注的行为,公司解散(消灭)是注销登记的前提而不是后果。换言之,对于需要进行注销的“公司”而言,不管是否进行注销登记,公司作为一个营利性法人的主体资格已经消灭。但不能忽视的是,公司在营业过程中必然会与其他主体发生各种关系,吊销营业执照虽然终止了企业的营业资格,但是该企业与其他主体业已发生的关系断不会就此嘎然而止,对这些关系必须要在法律框架内以该公司的名义进行一个“了结”。这就如同自然人死亡而丧失主体资格后,其债权债务关系仍然受到保护,甚至在名誉权、继承权等方面仍然承认具备相应的主体资格一样。此时,通过一种特别的代理制度妥善解决这些法律关系就显得非常必要。对于公司而言,情况也是如此。为了妥善解决公司营利性主体资格终止后的“善后”问题,维护社会关系的稳定,《公司法》第 185 条规定,公司解散后仍然保留有特定的权利能力,并由清算组代为行使。[10]等到公司清算完毕后,由清算组依法向原登记机关申请注销登记,经注销登记后公司的法律主体资格完全丧失。[11]可见,公司登记机关在办理注销登记之时,公司作为营利性法人的主体资格即行政许可终止。也就是说,是否进行注销登记与公司作为营利性法人的存续即行政许可的效力无任何瓜葛。因此,倘若注销登记不实,尤其是对通过隐瞒真实情况或提供虚假材料获得的注销登记,依法撤销注销登记不仅成本最小、操作简便,而且与现实需求也最为吻合。相反,如果这时选择适用“吊销营业执照”,行政机关将面临“无照可吊”的尴尬局面。

通过以上对公司设立登记、变更登记和注销登记的分析,在出现隐瞒真实情况或提供虚假材料获得登记的情况下,撤销登记不仅符合行政法法理,而且是公司法理论和实务的基本要求,在操作上也最为简便。相反,如果行政机关此时还可以选择适用吊销营业执照,则不仅会带来法理上的冲突,而且在实践中还可能出现无法执行的状况。

四、立法脱节的反思:企业或者其他组织的设立等登记行为不是行政许可

《行政许可法》第 69 条第 2 款规定,“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销”,而“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的”明显属于以“不正当手段取得行政许可”的情形,因此依照《行政许可法》第 69条的规定,行政机关“应当”对存在这种违法情形的公司登记予以撤销,不存在可以撤销的裁量,更没有选择适用吊销营业执照处理方式的可能。然而,作为“后法”的《公司法》第199 条并未沿袭这一立法思路,而是作出了与之明显冲突的规定。造成这一立法冲突的原因或许很多,如我国立法整体性思维的缺失、对公司法规范性质认识的僵化、对公司维持原则的理解偏差等,但是从完善行政许可立法的角度看,这实际上也为我们反思《行政许可法》第 12 条规定即“可以设定行政许可事项”范围提供了一个契机:“企业或者其他组织的设立等”事项是行政许可吗?[12]

从行政行为的类型划分及我国行政立法来看,将“企业或者其他组织的设立等”归为行政登记应当不存在任何疑问。而对于行政登记与行政许可之间究竟是从属关系、交叉关系还是平行关系,认识上并不完全一致。行政许可立法过程的“反复”,正是这种认识分歧的具体反映。例如,《行政许可法》征求意见稿第一稿曾经将所有登记都纳入许可范围,其中第 17 条规定,登记适用的事项包括:

法人和其他组织设立、变更、终止等的认定以及民事权属等其他民事关系的确认;特定事实的确认;法律、法规规定适用登记的其他事项。但后来提交审议及最后出台的《行政许可法》中,仅将由行政机关确立企业或者其他组织的特定主体资格的登记行为纳入行政许可的范围;当时的立法起草者作了以下说明:“鉴于对特定民事关系、特定事实的登记事项,在性质、特点、程序、法律后果上不同于行政许可,因此,对这类登记,依照有关法律、法规的规定办理,草案规定不适用本法。”在这里,立法机关并未对“企业或者其他组织的设立等需要确立主体资格的事项”为什么是行政许可作出正面解释,因而这种“盖棺定论”式的结论自然无法消除人们认识上的分歧。例如,有行政法学者指出,登记是不是列为许可或者在多大范围内将登记纳入行政许可范畴,纯粹是一种立法政策的考量,并非两者间存在本质差异。因为,许可与登记之间的关系,以及行政许可法的调整范围的界定问题,关键在于如何理解行政许可这一概念,即从广义还是狭义的角度来理解行政许可的概念。如果从广义的角度来界定行政许可,将所有的政府管制行为根据性质、裁量权的大小进行分类,试图以行政许可法包容所有的依申请的政府管制行为,其中可将登记视为一种特殊的行政许可行为。而如果从狭义的角度来界定行政许可,考虑到诸多与民事行为直接相关的登记行为具有自身的特点,如裁量权的限制、审查的相对形式化等,不同于其他严格政府管制的行政许可行为,从而将绝大多数登记行为排除在许可法调整之外,以避免将审批式的严格许可扩展化,造成对以意思自治为原则的私人权利的不当干涉,亦不可取。[13]而在公司法学界,主流观点明确不认同公司登记行政许可说,为了证实这一结论,有公司法学者甚至直接运用行政许可法理进行分析,并得出了《行政许可法》“将企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项规定为可以设定行政许可的事项,不具有充足的法理依据”的结论。[14]

笔者无意重复上述论证思路,而是通过分析指出,在现行《行政许可法》框

架内,将“企业或者其他组织的设立等需要确定主体资格的事项”规定为可以设定行政许可的事项,实际上造成了该法部分条文如变更条款、注销条款的内在冲突。因此,出于提升我国行政许可立法科学性的考虑,应通过修法途径将企业或者其他组织的设立等事项从可以设定行政许可的事项中删除,进而为提升我国行政许可立法的科学性奠定坚实的基础。

第一,关于行政许可变更。《行政许可法》第 49 条规定,“被许可人要求变更行政许可事项的,应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请;符合法定条件、标准的,行政机关应当依法办理变更手续”。[15]该规定至少包含以下三方面内容:第一,行政许可变更是依申请行为,行政机关不得主动为之;第二,行政许可变更的前提是申请人符合“法定条件、标准”;第三,行政许可变更是一种“手续”。其中,变更须依申请进行与对“符合法定条件、标准”的强调具有逻辑一致性,表明行政许可变更实质上是一种行政许可决定,[16]即行政许可变更实质是行政机关以一个新的行政许可决定“覆盖”了先前的行政许可决定;“办理手续”的规定则具有明显的程序行为性质,与前二者对行政许可变更作为实体行为的强调不相一致。

行政许可变更条款的内在冲突表明,立法对行政许可变更性质的定位模棱两可、态度暧昧。这在很大程度上就是对奉行多年的企业等变更登记的法规范及其运作状态“迁就”的结果。《企业法人登记管理条例》第 18 条规定,“企业法人申请变更登记,应当在主管部门或者审批机关批准后三十日内,向登记主管机关申请办理变更登记”。《社会团体登记管理条例》第 20 条第 1 款规定,“社会团体的登记事项、备案事项需要变更的,应当自业务主管单位审查同意之日起30 日内,向登记管理机关申请变更登记、变更备案(以下统称变更登记)。”上述规定表明,企业、社会团体申请变更登记事项有一个前提,即必须获得主管

部门或者审批机关批准,换言之,企业是否符合变更的条件必须由主管部门或者审批机关审查确认,只有得到主管部门或审批机关明确肯定后方可以向登记机关申请变更登记。也就是说,企业或社团变更过程中的实体审查及决定已经由主管部门或审批机关完成,到了登记机关这里,变更登记就纯粹变为履行法律上的“手续”。《公司登记管理条例》第五章对于“变更登记”的规定体现的也是上述逻辑。而在《行政许可法》中,既然已经将企业等主体资格设立列为行政许可事项,那么行政许可变更条款就不可能无视甚至还要尽可能地“迎合”现行立法关于企业和社团变更的规定,进而造成《行政许可法》在行政变更性质定位上的犹疑不定。就此而言,行政许可变更条款的内在冲突恰恰是《行政许可法》将企业设立等主体资格事项规定为可以设定行政许可的必然结果。

第二,关于行政许可注销。《行政许可法》第 70 条规定:“有下列情形之一的,行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续:(一)行政许可有效期届满未延续的;(二)赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的;(三)法人或者其他组织依法终止的;(四)行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销的;(五)因不可抗力导致行政许可事项无法实施的;(六)法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。”从理论和实践层面看,该规定存在以下两个缺陷:其一,“注销手续”的表述暗含着注销行为的程序性质,即注销并不具有终止行政许可的实体效力。[17]然而该条所列举的五种具体情形中,许可有效期届满、法人或其他组织终止以及公民死亡时,行政许可不仅在形式上而且在实质上均已丧失效力,此时的注销行为的确仅具程序意义;但在公民丧失行为能力时的特定资格许可以及不可抗力导致行政许可事项无法实施时,行政许可在形式上仍然具有法律效力,行政机关若在此种情况下注销行政许可,就不再是仅仅履行一种手续那么简单了,而是与撤销、撤回行政许可等一样,具有终止相关行政许可效力的实体意义。其二,“应当办理”注销手续

的规定在实务操作中可能会流于形式。例如,赋予公民特定主体资格的许可在公民死亡或者丧失行为能力时,行政机关若是依申请注销行政许可,会因申请人不存在或无行为能力而无法启动;行政机关若是依职权注销行政许可,又会因行政机关不能及时全面掌握被许可人的生存状况而无法进行。相反,在公民丧失行为能力而被注销主体资格行政许可的情况下,若是有朝一日身体康复重新获得行为能力时,有关其主体资格的行政许可是否恢复、如何恢复?

行政许可注销条款的上述缺陷同样与公司注销制度有一定关联。如前所述,公司在进行注销登记前其商事主体资格即已丧失,因此注销登记与公司商事主体资格的存废无涉,即不具有终止行政许可的实体意义。然而,基于妥善解决公司终止后善后事宜的考虑,法律仍然赋予解散后的公司具有处理债权债务及参与诉讼等主体资格,该主体资格只有经过注销登记方才消灭。这样一来,公司注销登记不仅是公司解散后的一个必经程序,从而“应当办理”,还有着终止“公司”(尽管其已不存在)诉讼主体资格的实体意义。显然,在《行政许可法》将公司登记明确规定为行政许可的情况下,行政许可注销条款的设计就不能不体现公司注销制度的这些内容。而实际情况是,包括公司登记在内的登记类许可仅是行政许可中一小部分,由于其他类型的行政许可并不涉及主体资格,也就不会出现类似公司解散后的善后事宜处理问题。可见,公司的注销登记与其他行政许可注销的机理是不同的,若是将公司注销登记的法理套用到其他行政许可事项上,矛盾和冲突便不可避免。

《行政许可法》变更条款、注销条款的内在冲突表明,企业或者其他组织的变更、注销等与行政许可存在明显差别,若是将“企业或者其他组织的设立等”规定为“可以设定行政许可的事项”,难免造成行政许可制度内在的矛盾和冲突。这就是说,《行政许可法》第12 条第 5 项的规定并不具有充分的科学性和正

当性。而这种科学性、正当性的缺失,一定程度上还造成了《公司法》第 199 条可以“无视”《行政许可法》第 69 条的规定而自行其是的状况。因此,为了提高我国行政许可立法的科学性,避免《行政许可法》文本的内在冲突,应当及时通过修法途径将该法第 12 条第 5 项予以删除。

注释:

[1]从民法角度来看,对股东会决议材料效力的评判,似不能简单地认为只要无股东亲笔签名就是“虚假材料”而不具有法律效力,而是要看其是否为股东的真实意思表示。只要是股东的真实意思表示,虽无股东的亲笔签名,也应该是有效的法律行为。换言之,即使《股东会决议》、《董事会会议决议》等材料中的股东签名不真,也未必就是“虚假材料”。

[2]参见罗豪才主编:《行政法学》,北京大学出版社 1996 年版,第 134 页;姜明安主编:《行政法与行政诉讼法》,北京大学、高等教育出版社 1999 年版,第 161 页。

[3]参见葛伟军:《论最低资本与揭开公司面纱——兼谈对法复[1994]4 号、法释[2001]8 号及法释[2011]3 号文件的理解》,《上海财经大学学报(哲学社会科学版)》2011 年第 3 期。

[4]参见肖海军:《论公司设立登记撤销制度》,《中国法学》2011 年第 2 期。

[5]《行政许可法》第 69 条的规定有“可以撤销”与“应当撤销”之别:对于纯粹归责于行政机关的行政许可决定瑕疵,是“可以撤销”;若是这种瑕疵的产生“掺合”了被许可人的因素,则“应当撤销”,行政机关不存在撤销或不予撤销的裁量空间,更不用说去选择适用吊销执照的行政处罚了。

[6]《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》(法释[2009]20 号)第 1 条规定,“公民、法人或者其他组织认为行政机关作出的行政许可决定以及相应的不作为,或者行政机关就行政许可的变更、延续、撤回、注销、撤销等事项作出的有关具体行政行为及其相应的不作为侵犯其合法权益,提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理。”对此,参与该司法解释起草的最高人民法院法官解释说,“行政许可是一个动态的过程,从申请行政许可到颁发行政许可证件或者变更、延续、撤销或注销行政许可等,会产生一系列形态的行政行为。按照行政许可法的规定,行政许可行为可以分为两类:一是是否作出准予许可的决定;二是就行政许可的变更、延续、撤回、注销、撤销等事项作出的行政行为。”参见杨临萍:《行政许可司法解释理解与适用》,中国法制出版社2010 年版,第 7 页。

[7]参见高在敏:《商法部门论》,法律出版社 2008 年版,第 54-56 页。

[8]王跃龙:《“撤销公司登记”与“吊销营业执照”的适用辨析》,《法学》2009 年第 6 期。

[9]必须要指出的是,将公司名称、住所、法定代表人、注册资本等登记事项全部视为行政许可确实难以让人信服,因此本文遵从《行政许可法》的规定并在该法现有的框架内对公司设立登记、变更登记、注销登记进行讨论,并不代表笔者认同企业登记为当然的行政许可事项。后文对此有所讨论。

[10]我国《公司法》第 185 条规定:“清算组在清算期间行使下列职权:(一)清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;(二)通知、公告债权人;(三)处理与清算有关的公司未了结的业务;(四)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;(五)清理债权、债务;(六)处理公司清偿债务后的剩余财产;(七)代表公司参与民事诉讼活动。”

[11]《公司登记管理条例》第 43 条规定,“有下列情形之一的,公司清算组应当自公司清算结束之日起 30 日内向原公司登记机关申请注销登记:……”;该条例第 45 条规定,“经公司登记机关注销登记,公司终止。”

[12]这种反思一定程度上也是《行政许可法》的明确要求。如该法第 20 条规定:“行政许可的设定机关应当定期对其设定的行政许可进行评价;对已设定的行政许可,认为通过本法第十三条所列方式能够解决的,应当对设定该行政许可的规定及时予以修改或者废止。”“行政许可的实施机关可以对已设定的行政许可的实施情况及存在的必要性适时进行评价,并将意见报告该行政许可的设定机关。”“公民、法人或者其他组织可以向行政许可的设定机关和实施机关就行政许可的设定和实施提出意见和建议。”

[13]参见李昕:《制度欠缺与司法程序的权宜之计——论我国行政登记的类型与裁判》,载于北大法律信息网,2011 年 12 月 28 日访问。

[14]王妍:《公司登记行政许可性质的法理探究》,《法学论坛》2009 年第 3 期。

[15]从《行政许可法》第 8 条规定看,行政许可还有一种形式的变更,即撤回式变更。由于该种变更实质是行政许可撤回的一种具体形式,与第 49 条的变更存在不同的法律意义,故本文讨论不予涉及。

[16]在《行政许可法》文本中,除第 49 条外,“符合法定条件、标准的”的固定表述还出现了三次:第 5 条第 3 款“符合法定条件、标准的,申请人有依法取得行政许可的平等权利,行政机关不得歧视”;第 38 条第 1 款“申请人的申请符合法定条件、标准的,行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定”;第 57 条“对有数量限制的行政许可,两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的,行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准

予许可的决定”。立法文本中并无“设定”行政许可标准之要求,且上述条文除总则的要求外,均是对行政机关实施行政许可的要求,由此可以认为,行政许可标准实质上是裁量基准性质的规范,其目的是规范行政许可实施机关的许可决定权。“符合法定条件、标准的”实质上是对行政许可实体决定的具体要求。

[17]这在全国人大法工委及国务院法制办等“官方”编写的行政许可法“释义”中可以得到印证。前者指出,“所谓注销是指行政机关注明取消行政许可,是行政许可结束后由行政机关办理的手续”,后者认为,“注销行政许可是指基于特定事实的出现而由行政机关依据法定程序收回行政许可证件或者公告行政许可失去效力的行为”。参见张春生、李飞主编:《中华人民共和国行政许可法释义》,法律出版社 2003 年版,第 239 页;汪永清主编:《中华人民共和国行政许可法释义》,中国法制出版社 2003 年版,第 220 页。

公司管理制度大全(完整版)

目录 第一章总则. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 一、公司管理大纲. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 二、员工守则. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 第一部分公司管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 第一章文件管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . . .5 第二章档案管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . . 7 第三章保密制度. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .9 第四章印章使用管理制度度. . . . . . . . . . . . . . 10 第五章证照管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . . 15 第六章证明函管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . 15 第七章会议管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . . 16

第九章车辆使用管理制度. . . . . . . . . . . . . . . 20 第十章车辆管理补充制度. . . . . . . . . . . . . . . 21 第十一章交通费用补贴制度. . . . . . . . . . . . . . 23 第十二章考勤管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . 24 第十三章出差管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . 26 第十四章通讯管理制度. . . . . . . . . . . . . . . .29 第十五章公司宴请接待制度. . . . . . . . . . . . . 29 第十六章员工工作餐管理制度. . . . . . . . . . . . .32 第十七章借款和报销的规定. . . . . . . . . . . . . 32 第十八章员工招聘、调动、离职等规定. . . . . . . . .34 第十九章计算机管理制度. . . . . . . . . . . . . . .36 第二十章合同管理制度. . . . . . . . . . . . . . . . 36

公司治理相关文献综述

《公司治理机制理论研究文献综述》-郑志刚 公司治理机制是解决现代公司由于控制权和所有权分离所导致的代理问题的各种机制的总称,它既包括公司治理的法律和政治途径、产品和要素市场竞争、公司控制权市场、职业关注等外部控制系统,同时包括激励合约设计、董事会、大股东治理、债务融资等内部控制系统。 研究意义 公司治理所要研究和解决的问题是如何使资金的提供者按时收回投资并获得合理的回报。它构成建立在高度专业化分工基础上的现代公司制度运行的核心。对公司治理问题的研究显然对于提高中国现代公司的治理效率,从而最终推进企业改革不仅具有重要的理论意义,同时还具有重要的现实意义。 一、外部控制系统 外部控制系统指的是尽管机制的实际实施超出了公司资源计划的范围,仍然可以用来实现公司治理目标的各种公司治理机制总称,它包括公司治理的法律和政治途径、产品和要素市场竞争、公司控制权市场、声誉市场等。 1.公司治理的法律和政治途径 ①公司治理的法律途径在公司治理机制中处于基础性地位。 ②此外,政治因素的考虑对一国法律的制定产生深刻的影响。由于对于大多数国家的法律而言,对雇员的保护与对投资者的保护负相关,因而,法律规定是谋求高投资者保护程度的企业家与谋求高雇员保护程度的雇员的政治妥协。 ③公司治理体系的不同更多的是意识形态的因素,而不是单纯由经济因素造成的。 2.产品和要素市场竞争

①产品(要素)市场竞争不仅是市场经济条件下,改善整体经济效率十分强大的力量,同时,它在公司治理方面也发挥重要作用 ②产品和要素市场的监督力量对于新的和存在因量经济租或准租的活动而言十分微弱。 3.公司控制权市场 所谓的公司控制权市场是指建立在现代放熟的资本市场的有效运作基础之上,通过包括公司舞管、杠杆收购以及公司重组等在内的公司战略而实现的公司资产控制权力转移的各种市场行为的总称。这里的接管包括兼并、敌意和友好要约收购以及代理权竞争等。 接管实际发生的另一个必要条件是,接管者能够战胜目标公司经理人的“反接管”措施。 对接管的主要批评是,接管的收益来自享受的税收优惠、与原公司经理人、雇员终止合同,以及非效率的资本市场在价值评估中的错误 对以接管为代表的公司控制权市场的争论表明,公司控制权市场单独同样不是一个约束经理人的有效机制。 4.声誉市场与职业关注 市场交换的经济范式的一个隐含假设是,存在一个政府来定义产权,并执行合约。即使不存在第三方,声誉或品牌作为私人机制,同样可以向当事人提供履行合约的激励。职业关注所提供的隐性激励不仅适用于经理人,同时适用于董事。风险的规避与折旧成为市场约束激励的能力的限制。因此,对未来职业的关注可能既是有利的,同时,也可能是有害的,这要取决于企业与个人利益的协调程度。二、内部控制系统

公司法律制度研究

公司法律制度研究

公司法律制度研究 公司设立是指在公司成立以前以取得公司法人资格为目的而进行的一系列活动,包括出资人订阅出资协议、草拟公司章程、旅行审批手续等 公司合并是指两个或两个以上的公司达成协议,依法定程序变成为一个公司的法律行为股票是公司签发的证明股东按其所持股份享有的股东地位和股东权利的可流通的有价证券格式合同又称定式合同、标准合同、附和合同等,是指合同条款由一方当事人事先拟定,对方只能表示全部同意或者不同意,不可以进行协商的合同票据变造是 指以行使票据 权利义务为目 的,没有变更 权限之人变更 票据上除签章 之外的其他记 录事项的违法 行为 简述破产债权 的概念及特 征?答:破产 债权是指破产 宣告前成立 的,通过破产 程序才能得到 公平清偿的债 权。具有如下 特征:(1)破 产债权属于财 产请求权,但 只是对人请求 权,是相对权, 没有接支配物 的效力(2)破产债权成 立于破产宣告前(3)破 产债权属于无优先受偿 权的债权(4)破产债权 必须是可强制执行的债 权(5)破产债权是只能 通过破产强制程序才能 得到清偿的权利 简述有限责任公司的特 征?答:(1)有限责任 公司的股东仅以其出资 额为限对公司负责(2) 人资两合性(3)封闭性 即非公开性(4)设立程 序简单(5)股东对公司 活动的积极参与(6)组 织机构灵活(7)规模具 有伸缩性、可大可小 简述可转换公司债券发 行的积极条件?答:上 市公司发行可转换公司 债券,应当符合下列条 件:(1)最近3年连续 盈利,且最近3年净资

产利润率平均在10%以上;属于能源、原材料、基础设施类的公司可以略低,但是不得低于7%(2)可转换公司债券发行后,资产负债率不高于70%(3)累计债券余额不超过公司净资产额的40%(4)募集资金的投向符合国家产业政策(5)可转换公司债券的利率不超过银行同期存款的利率水平(6)可转换公司债券的发行额不少于人民币1亿元(7)国务院证券委员会规定的其他条件简述要约的概念及其构成要件?答:要约是指一方当事人向他人作出的希望以一定条件订立合同的意思表示。条件:(1)要约必须是特定人的意思表示(2)要约必须具有订立合 同的意图并表 明一经承诺即 受此意思表示 的约束(3)要 约必须向受要 约人发出(4) 要约的内容必 须确定和完整 (5)要约必须 送达受要约人 试述董事会权 力扩张的具体 表现以及现代 公司法如何实 现对董事会权 力的制衡? 答:(1)董事 会权力得到扩 张具体表现在 以下几个方 面:赋予董事 对公司章程规 定以外事项的 不受限制的管理权;懂 事越权有效原则的确 立;董事法律责任免除 途径的增加(2)对董事 会权力的制衡及中小股 东利益的保护:加强对 董事会的监督;累积投 票制;小股东的派生诉 讼权;强调董事的义务 试述公司债券和股票的 联系和区别?答:公司 债券和股票都是公司长 期融资最常用的手段, 都是表示投资者权利的 可以流通转让的证券。 两者有着一定的趋向趋 势,股份公司的出现导 致所有和控制的分离, 鼓动与公司之间产生利 益对立,无表决权股、 非参与优先股,名为股 份,其股东与债权人已 并无实质区别,有学者 称为“股份债券化”,债

公司法律制度研究2009年07月真题及答案

全国2009年7月高等教育自学考试 公司法律制度研究试题及参考答案 课程代码:00943 一、单项选择题(本大题共20小题,每小题1分,共20分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的,请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1.根据我国劳动法的规定,用人单位安排劳动者在法定休假日工作的,则用人单位向劳动者支付的工资报酬必须是不低于工资的() A.100% B.150% C.200% D.300% 2.有权行使无效劳动合同确认权的是() A.劳动者 B.用人单位 C.人民法院或劳动争议仲裁委员会 D.工会 3.公司承担环境刑事责任的主要方式是缴付罚金,但有时公司内部应对犯罪行为直接负责的主管人员和其他直接责任人员也会被判处刑罚,承担刑事责任,这被称为() A.单罚制 B.双罚制 C.附加刑 D.环境犯罪从重处罚 4.因产品存在缺陷造成人身财产损害的,受害人可以请求赔偿的主体是() A.只能是产品的生产者 B.只能是产品的销售者 C.既可以是产品的生产者又可以是产品的销售者

D.产品质量的监管部门 5.“售出商品概不退换”侵犯了消费者的() A.公平交易权 B.自主选择权 C.依法求偿权 D.受尊重权 6.经营者通过格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的责任等内容的,其内容() A.无效 B.有效 C.部分有效 D.经消费者承认后有效 7.联合限制竞争行为与经济优势滥用的首要区别是() A.经营者是否共同行为 B.“经营者”范畴中是否包括自然人 C.经营者各方是否还保有独立主体资格 D.经营者是否具有经济优势 8.经营者在购买商品时,在帐外暗中给予对方单位或个人回扣的,以() A.行贿论处 B.受贿论处 C.贪污论处 D.挪用公款论处 9.保险代理人属于保险合同的() A.投保人 B.关系人 C.保险辅助人 D.保险人 10.一般的有限责任公司,其全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的() A.10% B.20%

公司制度及管理规定

公司制度及管理规定 目录 一员工守则 二公司管理制度 (一)办公室管理制度 (二)公司物品保管及采购、借用、报销管理制度(三)卫生管理制度 (四)人事录用关系 (五)员工薪资、福利 (六)考勤制度 (七)考核评估与晋升机会 (八)员工培训管理制度 (九)奖励 (十)惩罚 三公司员工岗位职责 (一)前台文员岗位职责 (二)出纳岗位职责 (三)工程师岗位职责 (四)设计师岗位职责 (五)行政助理岗位职责

一员工守则 第一条为加强公司的人事管理,使公司人事管理工作有所遵循,同时也为使本公司员工了解各项企业内部规章制度,特制定本手册。员工应自觉遵守 相应的条款。 第二条适用范围 所有经本公司正式录用的员工,属公司编制的各职能人员均适用。培训 人员、试用人员或因业务需要而聘用的特约人员、顾问在相关范围内适 用。 第三条手册公布须知 1.手册执行时,应在公司内公布,内容变更时,变更部分会及时公布。 2.本手册在公司录用员工时,即提供当事人亲自阅读,了解所有内容 后签字确认。当员工违反本手册规定的内容时,不得以不知其内容为 理由或借口推卸责任或免除处分。 第四条工作守则 1.熟悉并认同公司的理念与企业文化,将个人成长与企业发展相结合。 2.有高度的责任心和事业心,处处以公司的利益为重,为公司的发展 努力工作。 3.严守公司机密,保护公司财产。 4.自觉维护团体荣誉,有团队合作精神和强烈的集体荣誉感,确保公 司的完美形象。 5.培养良好的职业道德,对内乐于提供建议,对外不谈论公司是非。 6.树立服务意识,始终面向市场,面向用户,提供具有“国际品质、 名牌服务、物超所值”的信息产品。 7.客户至上,努力为客户提供最佳的服务和最高价值。 8.不断学习新知识,开拓思路,具备创新能力,通过培养学习新知识 使个人素质与公司发展保持同步。 9.对工作要协调合作,对同事要互相帮助,有敬业和奉献精神,分享 知识与技术。

公司设立资本瑕疵的民事责任承担

公司设立资本瑕疵的民事责任承担 发表时间:2009-07-07T10:53:20.437Z 来源:《中国经贸》下半月2009年第6期供稿作者:曹佳怡[导读] 本文就将讨论公司设立资本瑕疵后公司债权人向谁行使权利这一问题。 公司设立资本瑕疵的民事责任承担 曹佳怡(上海交通大学法学院,上海市 200240)摘要:我国学术界较多地关注公司设立制度本身的完善,对公司已设立瑕疵所产生的法律问题却有所忽视,尤其是设立资本瑕疵问题,而这部 分在实务中经常出现争议,本文就将讨论公司设立资本瑕疵后公司债权人向谁行使权利这一问题。关键词设立资本瑕疵;股东责任设立资本瑕疵指在设立过程中,因虚假出资,公司实收资本未达到法定最低注册资本要求或实收资本与注册资本不符的情况。根据《公司法》第199条,我国对此种公司有两种处理模式:情节不严重,责令其改正;情节严重的,撤销公司登记或吊销营业执照。下文分情况进行讨论。 一、撤销登记或吊销营业执照的民事责任承担公司法对情节严重未规定,但根据些司法解释,如最高人民法院《关于企业开办的其他企业被撤销或歇业后民事责任承担问题的批复》(以下简称《批复》):“企业开办的企业……投入的自有资金达不到《中华人民共和国企业法人登记条例实施细则》第十五条第(七)项或有关法规规定的数额,……,应当认定不具备法人资格……”,最高人民法院《关于审理军队、武警部队、政法机关移交、撤销企业和与党政机关脱钩企业相关纠纷案件若干问题的规定》等,情节严重应是指公司资本未达到法定最低注册资本要求。根据《公司法》第181条,撤销登记和吊销营业执照都是公司解散的原因,但公司人格不立即消灭,而是待清算完毕,注销登记后才消灭。因此,公司本身必然要对公司债务承担责任。 1.出资瑕疵股东如何承担责任《公司法》第28、31、94条只规定出资瑕疵股东对公司或其他股东的出资违约责任,而不涉及公司的债权人。根据《关于审理公司纠纷案件若干问题规定(一)》(征求意见稿)第十条:“债权人请求公司清偿债务,公司不能清偿的,债权人可以同时对出资不足的股东和公司设立时的其他股东提起诉讼,请求其在出资不足数额及利息的范围内对公司债务承担补充赔偿责任。”所有公司设立人对公司债权人承担以“出资不足数额及利息”为限的补充责任。《批复》规定:“企业……自有资金达不到《中华人民共和国企业法人登记条例实施细则》第十五条第七项或有关法规规定的数额,……,应当认定不具备法人资格,其民事责任由开办该企业的企业法人承担”,即,所有设立人对企业的债务承担是无限责任。上述司法解释存在分歧:出资瑕疵股东承担的是有限责任还是无限责任,与公司之间是补充关系还是连带关系(完全出资设立人也有此问题,笔者观点及分析参见下文)。笔者观点如下:(1)出资瑕疵股东对公司债权人承担补充责任。连带责任一般基于共同原因行为而产生,而补充责任中各个责任人责任的产生具有不同的原因,即基于不同的法律关系。在本情况下,公司对债权人承担责任是基于公司与债权人之间的合同或侵权法律关系,而股东对债权人的责任基于资本充实责任,两者基于不同的原因。因此,不能为了更充分地保护债权人而滥用连带责任。(2)出资瑕疵股东承担无限责任。股东享有有限责任的重要前提是公司必须满足有限责任型公司的法律要件。根据我国《公司法》,公司资本满足法定的最低要求是公司成立的要件之一。资本瑕疵情节严重的公司本就不是一个满足有限责任要件的公司,股东的有限责任也就丧失了存在的前提。而且,如果一公司因资本严重瑕疵而无法设立成功,则所有设立者都要对设立过程中以公司名义进行的活动承担无限的连带责任;那么一个这样的公司因欺诈或其他原因取得了公司登记,而后被撤销登记或吊销营业执照,出资瑕疵股东却仅需承担补充责任,则明显不符合公平合理原则,也会变相鼓励股东骗取登记。正如一些学者所说“在否定瑕疵公司法人格的情形下,公司的设立人类似于合伙人的地位,全体设立人应对公司债务承担无限清偿责任”。 2.足额出资股东如何承担责任足额出资股东也应对公司的债权人承担责任,此责任源于其资本充实责任。在有限责任公司,公司设立者间往往存在相当的信赖关系,在股份有限公司,发起人间也处于种类似于合伙人的法律关系,有能力和条件相互督促协力完成公司健全人格的培育,在股东出资不到位的情形下,已足额出资股东对该出资瑕疵并非毫无过错,此种股东至少违反了法定的监督义务。因此对于公司因资本瑕疵无法履行债务的,已足额出资股东也要对公司债权人承担责任。司法解释对如何承担有规定,但冲突,参见上文。笔者认为完全出资股东应与出资瑕疵股东一同对债权人承担无限的连带责任。因为一个资本低于法定最低资本额的公司本就不是一个满足有限责任要件的公司,这类公司中的股东无论是否履行出资义务,都丧失了享有有限责任的前提;而且,被否定公司人格的瑕疵公司的设立者的地位同于公司不成立时的设立人的地位,即类似于合伙人的地位,因此所有设立者无论出资瑕疵与否应对公司债权人承担连带的无限责任。 二、允许补正时的民事责任承担除公司应对债权人承担责任外,公司股东如何承担责任有两种情况:第一,符合揭开公司面纱条件的,则出资瑕疵的股东应与公司一起对债务承担连带责任。但并不是公司实有资本与注册资本不符,就必然导致揭开公司面纱,适用该制度有严格的条件。完全出资股东则基于资本充实责任,承担有限的补充责任。第二,不符合揭穿公司面纱的,笔者赞同司法解释的规定,如《批复》规定:“企业……实际投入的自有资金虽与注册资金不符,但达到了……有关规定的数额,……,如果该企业被撤销或者歇业后,其财产不足以清债务的,开办企业应在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任”。即所有设立股东对公司债务承担以出资不足部分有限的补充责任,其中股东之间是连带责任关系。 三、小结

公司法律制度研究复习资料汇总

公司法律制度研究复习资料汇总 第一章公司和公司法概述 第一节公司概述 (一)公司的概念与特征 1.公司的概念:公司是依照公司法设立的,由股东投资形成的企业法人。 2.公司的特性:(1)公司必须是依法设立的企业法人 (2)公司以盈利为目的 (3)公司是独立的法人 (4)公司是由股东投资成立的 (二)公司的沿革和发展 公司萌芽于中世纪。最早出现的公司形式是无限公司,继之而起的是两合公司。无限公司来源于 中世纪时意大利及地中海沿岸的商业城市中出现的家族经营团体;隐名合伙和两合公司则来源于 这一时期地中海沿岸城市出现的以海运为主的康孟达组织。直到20世纪以来,公司制度,主要是股份有限公司制度才进入了黄金时代年。 (三)公司的分类 (1)、按公司股东对公司债务承担责任方式的不同,分为:无限公司、两合公司、股份有限 公司、股份两合公司、有限责任公司; (2)、按公司的信用基础不同,分为:人合公司、资合公司、人资兼合公司; (3)、按公司的国籍不同,分为:本国公司、外国公司、多国公司(跨国公司); (4)、按公司间的控制和依附关系不同,分为:母公司、子公司; (5)、本公司与分公司; (6)、一人公司。 第二节公司法概述 (一)公司法的概念与特征 1.公司法的概念:公司法是规定公司的设立,组织,活动和解散及股东权利,义务关系的法律规定 的总成。 2.公司法的特征:(1)公司法是确定公司法律地位和资格的组织法 (2)公司法是规范公司经营活动的行为法 (3)公司法是以强制性规范为主的法律 (4)公司法是串通的商法,属于司法范畴,但也包含了许多法律规范 (5)公司法主要采取成文形式 (6)公司法具有国际性 (二)公司法的立法例及与其他相关法律的关系 1.公司法的立法例 公司法的立法例有三种模式:其一是编入民法,其二是编入商法,其三是制定单行法。 2.公司法与民法的关系 通说认为,民法为公司法的一般法,是公司法的基础。民法中的一些基本制度均适用于公司法; 公司的有些行为本质上属于民事行为,应当适用有关民事行为的规定。公司法为民法的特别法, 只是在一些只吨上坚持不同与明暗的原则的精神。 3.公司法与证券法的关系 公司法与证券法也有着紧密的关系。公司是最主要的证券发行主体。证券发行作为公司筹集资本的方式,即使公司法调整的范围,也是证券法调整的对象,二者在这里出现了交叉重复。 (三)公司法的作用

小型公司管理制度范本

第一部分:综合办管理制度 第一节、综合管理办公室职责 一、综合管理办公室主任的岗位职责 1、在公司总经理领导下,主管行政、人事、后勤、财务、文秘、档案、 保卫并负责公司办公财产的调用、管理等工作。 2、主持综合办公室的日常工作,组织领导公司本部员工做好本职工作。 3、负责对公司领导的决策、决定和工作部署的督办、落实、协调、完 成。 4、代表总经理负责与各部门签订目标管理责任状,并监督、检查、落 实目标管理完成情况。 5、协助总经理对各部门的工作进行全程监督检查,全面管理。 6、负责组织开展对新员工的招聘工作,对公司员工的工作进行检查、 考核、评定。 7、负责公司的来访接待工作,并将接待情况及时向总经理汇报。 8、制定并实施行政管理费用计划,力求节约开支,讲究实效。对各部 门申报办公用品购置计划进行审核。 9、认真完成总经理交办的其他临时性工作。 二、办公室干事岗位职责 1、建立健全人事档案,按照人事档案管理的范围,实行一人一档制, 随时向主管提供人事档案资料。 2、协助部门主管做好办公室日常工作。 3、协助部门主管做好新聘员工的招聘工作。 4、认真做好公司内员工的技术等级评定等有关人事的具体事务。 5、配合相关人员做好公司员工的年度考核及奖惩工作。 6、做好各类物品材料的交接、建档、保管工作。 7、做好公司的文秘、打印等工作。 8、完成部门主管交办的其它临时性工作。

第二节、综合办公室管理制度 一、印鉴管理 1、本公司印鉴由综合办主任负责保管。 2、综合办要对需盖印签的介绍信、证明及对外出具的任何公文,都要仔细核实,并有详细的登记记录。 3、公司内不允许开具空白介绍信、证明,如因工作需要或其它特殊情况需要开具时,应经综合办主管签字后方可开出。 二、办公财产管理 1、综合办要严格审查、核定各部门申报的办公用品购置计划,严格控制办公费用支出。 2、办公用品由综合办统一购置、保管,未经批准不得随意购置(特殊情况例外)。 3、综合办严格执行办公用品领用手续,厉行节约,遵循领用定时、限额、限量原则。领用者应妥善保管并节约使用办公用品。 4、各部门要由专人负责领取物品,并在领取单上签字,由综合办登记造册保管。 5、各部门办公用品或财产要认真管理,实行部门领导负责制,办公财产在保修期内如有损坏由保修单位负责维修,保修期后如因部门原因或个人原因损坏、丢失,由部门或个人负责。 6、单位任何办公用品及财产不得流失或据为己有,否则,将追究相关人员责任。 7、因工作需要配备给个人的用品,在工作调动或离岗之前,必须归还单位。 8、综合办要将公司所有财物分类记入台帐,定期盘点、核查,并将核查情况汇总上报总经理。 三、会务管理 1、综合办须及时发出会议通知,并向与会者明确召开会议的时间、地点、参加人员、会议内容、目的以及与会人员须携带的文件材料和其它相关事项。

我国公司治理结构的现状与完善研究(精)

摘要:公司治理结构的优化与完善是现代公司制度的核心问题。我国公司的治理结构模式采取的是大陆法系的“内部监控模式”,即股东会是公司的权力机关,股东会产生董事会和监事会,董事会和监事会对股东会负责。但现阶段我国公司治理结构却出现了股权结构不合理、内部控制失衡、经理人市场不完善以及利益相关者治理机制欠缺等问题。这就需要采取健全股权结构、完善内部控制机制、发展经理人市场与维护利益相关者权益等措施来加以解决。 关键词:公司治理;现状;完善 一、公司治理与公司治理结构 (一公司治理 公司治理的概念于20世纪30年代由美国学者贝里和米恩斯在1937年发表的《现代股份公司和私有财产》中提出。19世纪末20世纪初,西方各资本主义国家相继进入帝国主义阶段,资本扩张加剧,在第二次工业革命的催化下,各行各业的公司规模不断扩大,迫切需要职业化、统一化的经营者来加强对公司的控制和管理,单一的所有者或人数众多的股东都无法满足这一要求。而公司的所有权和经营权相分离,又导致所有者与经营者、大股东与小股东之间在分权与制衡的过程中分歧不断,公司治理的问题就这样产生了。 (二公司治理结构 公司治理结构是公司治理的制度表现,它是指基于公司章程的规定,促使公司各组织机构相互分工合作,相互监督制衡,维持公司良好运营,在最大限度地维护所有者利益的同时,实现公司各方利益相关者如债权人和职工的利益平衡的制度安排。公司治理结构不仅强调公司的管理机构应该各司其职,各尽其责来贯彻公司经营目标,还要求不仅要实现股东利益的最大化,也要兼顾利益相关者的诉求。它应包括如何配置和行使控制权,如何监督和评价董事会、经理人员和职工,以及如何设计和实施激励机制等内容。 二、我国公司治理结构的模式

妇幼健康信息报告管理制度

妇幼健康信息报告管理制度 江华瑶族自治县民族中医院 妇幼健康信息报告管理制度 一、明确妇幼健康信息报告的职责 ,一,卫生计生行政部门切实提高对做好妇幼健康息工作重要性的认识,把妇幼 健康信息系统建设列入当地卫生计生发展规划和目标管理的内容,从政策、经费、 人员等各方面给予大力支持,进一步提高信息报告的时效性和准确性,为政府决策 提供科学依据。 ,二,妇幼健康服务机构受卫生计生行政部门委托,完成本辖区范围内的妇幼健 康信息管理工作,按规定程序和时限逐级收集、上报、审核、汇总、分析、反馈等 工作。建立妇幼健康信息管理科,选派懂业务、熟悉计算机操作及统计分析的人员 充实到工作岗位,信息工作人员要保持相对定,原则上县级1,2人。信息管理科要 配备专用计算机,保证信息网络的及时开通和正常运行,对相关数据按国家保密规 定处置。 ,三,各医疗卫生计生机构按照属地化管理和逐级上报的原则,根据《母婴保健法》及其实施办法的要求,确定专人负责妇幼健康信息管理工作,健全原始登记, 完善各机构妇幼健康信息统计报告制度,按规定时限将信息资料上报至所在县妇幼 健康服务机构。 二、明确妇幼健康信息报告内容,各医疗卫生计生机构均要启用全省统一的妇 幼健康信息登记表卡册和妇幼健康年报调查表,表卡册由各级自行印制。“三网监测”及各类妇幼健康服务项目信息由信息管理按照项目要求,完成信息的收集、上报、审核、汇总、分析、反馈及考核等工作。各医疗保健机构要建立健全以下资料:

,一,建立原始登记,包括分娩登记、围产儿及儿童死亡登记、孕产妇死亡登记、育龄妇女死亡登记、出生缺陷儿登记、高危妊娠管理登记、体弱儿童管理登记、出生医学证明发放登记、产前筛查与诊断登记、新生儿疾病筛查登记、妇女病普查普治登记、计划生育服务登记、孕产妇传染病实验室检测登记、孕产妇传染病登记、孕产妇保健手册、儿童保健手册等。 ,二,填报围产儿及儿童死亡报告卡、孕产妇死亡报告卡、出生缺陷儿报告卡,按月上报全省统一的妇幼卫生年报调查表至县妇幼健康服务机构。 ,三,配合辖区妇幼健康服务机构开展死亡孕产妇调查,提供死亡孕产妇病历、抢救记录等医疗保健资料,做好孕产妇死亡病历讨论及评审工作。 三、做好妇幼健康台帐管理及质量控制 ,一,村级、社区卫生服务机构要建立全村,社区,育龄妇女死亡、孕产妇死亡、围产儿儿童死亡台帐,建立孕产妇保健管理、高危妊娠管理、产后访视管理及5岁以下儿童出生花名册、儿童保健管理、体弱儿管理等妇幼保健工作台帐,按月实施质量控制后,以年为单位装订成册保存。 ,二,乡卫生院要建立全乡育龄妇女死亡、孕产妇死亡、围产儿儿童死亡台帐,建立孕产妇保健管理、高危妊娠管理、产后访视管理、新生儿疾病筛查及5岁以下儿童出生花名册、儿童保健管理、体弱儿管理、出生医学证明使用等管理台帐,按季度开展信息质量控制,上报湖南省孕产妇保健和健康管理统计表、湖南省七岁以下儿童保健和健康管理统计表、妇女病普查情况调查表、计划生育技术服务数量和质量情况调查表到县妇幼健康服务机构,以年为单位装订成册保存。 ,三,县级妇幼健康服务机构要建立全县育龄妇女死亡、孕产妇死亡、围产儿及儿童死亡、出生医学证明使用管理台帐,每季度开展一次信息质量控制,撰写年度质量控制报告、质量评估报告、主要数据分析报告,与年报调查表一起装订成册保存。

妇幼卫生信息报告制度

妇幼卫生信息报告制度 Prepared on 22 November 2020

妇幼卫生信息报告制度 1、各医疗保健机构要落实专人负责信息填报工作,指定专人收集院内各相关科室的数据及辖区内的相关数据,认真核实后填报。人员名单需报区妇幼保健院备案。 2、认真填报妇幼卫生信息资料,包括妇幼卫生信息原始表册薄、孕产妇死亡卡、儿童死亡报告卡、围产儿死亡报告卡、出生缺陷报告卡、妇幼卫生统计报表及网络直报。 3、建立并完善《分娩登记本》、《高危孕产妇登记本》、《叶酸投服统计表》、《出生医学发放登记》、《计划生育手术登记》、《孕产妇艾滋病、梅毒检测登记》、《孕产妇产前筛查登记》、《新生儿疾病筛查登记》、《新生儿听力筛查登记》、《妇女病普查普治登记》、《孕产妇保健手册》及《儿童保健手册》、《体弱儿管理登记》等原始记录的登记。 4、严格执行报告程序和时间要求。“孕产妇死亡报告卡”于孕产妇死亡后7个工作日内报告,儿童死亡、出生缺陷等信息实行季报制,各医疗保健机构每季度填报一次,在15日前将季报表和死亡报告卡报送区妇幼保健院。妇幼卫生年报表每半年上报一次至区妇幼保健院,区妇幼保健院对全区的“孕产妇死亡卡”、“儿童死亡报告卡”及“出生缺陷报告卡”进行审核,与全区妇幼卫生年报每半年上报一次至市妇幼保健院。

5、加强信息质量控制。为保证填报资料的真实、准确,各医疗保健机构要加强对院内及辖区内相关数据的检查核实,加强与区妇幼保健院的业务联系,接受卫生行政部门或妇幼保健机构的业务指导、质量控制和相关检查。区妇幼保健院每半年开展一次妇幼信息质量控制。 6、各单位所报报表须经单位负责人审核盖章和制表人签名后方可报出。

规章制度 公司登记管理条例

公司登记管理条例 小编整理了中华人民共和国公司登记管理条例,欢迎阅读! 第一章总则 第一条为了确认公司的企业法人资格,规范公司登记行为,依据《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》),制定本条例。 第二条有限责任公司和股份有限公司(以下统称公司)设立、变更、终止,应当依照本条例办理公司登记。 申请办理公司登记,申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。 第三条公司经公司登记机关依法登记,领取《企业法人营业执照》,方取得企业法人资格。 自本条例施行之日起设立公司,未经公司登记机关登记的,不得以公司名义从事经营活动。 第四条工商行政管理机关是公司登记机关。 下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。 公司登记机关依法履行职责,不受非法干预。 第五条国家工商行政管理总局主管全国的公司登记工作。 第二章登记管辖 第六条国家工商行政管理总局负责下列公司的登记: (一)国务院国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司; (二)外商投资的公司;

(三)依照法律、行政法规或者国务院决定的规定,应当由国家工商行政管理总局登记的公司; (四)国家工商行政管理总局规定应当由其登记的其他公司。 第七条省、自治区、直辖市工商行政管理局负责本辖区内下列公司的登记: (一)省、自治区、直辖市人民的政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司; (二)省、自治区、直辖市工商行政管理局规定由其登记的自然人投资设立的公司; (三)依照法律、行政法规或者国务院决定的规定,应当由省、自治区、直辖市工商行政管理局登记的公司; (四)国家工商行政管理总局授权登记的其他公司。 第八条设区的市(地区)工商行政管理局、县工商行政管理局,以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局,负责本辖区内下列公司的登记: (一)本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司; (二)国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。 前款规定的具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。但是,其中的股份有限公司由设区的市(地区)工商行政管理局负责登记。

20194月公司法律制度研究复习范围

1公司的涵义、特征、种类、类别间区别答:涵义公司是依靠公司法和其他相关法律的规定,由法人或者自然人共同投入资本或者人力资源设立的已盈利为目的的企业法人。特征:(1)公司是一个法人实体(2)公司是以盈利为目的的企业法人,(3)公司成立的基础是法人或者自然人共同投入资本或者人力资源,并且有集合性。(4)公司必须依法设立,公司设立的法律依据是公司法和其他先关法律的规定。类别:(1)一人公司与数人公司(2)人合公司、资本公司、人资谦和公司。(3)无限公司、有限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司、信托(基金信托)公司。 (4)总公司、分公司。(5)单一公司、集团公司;关联公司、控股公司;母公司、子公司。(6)封闭公司和开放公司。(7)其他公司类型。 2公司法的特征。答:公司法是组织法;公司法是行为法。 3公司设立的一般程序。答(1 )公司要约与承诺,(2)确定股东与发起人,(3)缴纳出资(4)订立章程(5)确立公司组织机构(6)注册登记 4公司法的资本三原则(每一个原则的涵义)答:(1)资本确定原则所谓“资本确定原则”是指公司的资本总格必须确定,记载在公司章程上,并在公司成立是募足。(2)资本维持原则是指公司在从事活动期间,应当维持与公司资本总格相当的实有财产。(3)资本不变原则是指除非经过法定程序并更章程,公司的资本总总格不的变动。 5公司资产涵义、公司公积金的涵义、分类、提取比例、用途答:公积金的涵义是公司依法从公司税后利润中提取的专用基金,以此弥补公司亏损或用作最佳投资。分类分为盈余公积金和资本公积金两种类型。提取比例、用途由法律直接规定,后者则由公司章程或股东大会决议确定。 6法定资本制与授权资本制的关系答法定资本制是指公司章程规定的资本必须在公司设立时由股东一次性认足,否者公司就不成立,授权资本制他是指股东认足公司章程规定的注册规定资本的一定比例(不少于公司最低资本),股份有限公司就可成立。 7发起人和股东的法律责任答:主要有虚假出资及抽逃出资法律责任。 8公司章程的涵义、性质、记载事项?答:公司章程是指有限责任公司所必备的规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内外事物的基本法律文件。性质公司章程是规范公司的组织和活动的基本原则,在公司储蓄期间对公司、股东懂事、监事和经理具有法律约束力。记载事项(1)公司名称与住处(2)公司经营范围(3)公司注册资本(4)股东的姓名与名称(5)股东的权力和义务(6)股东的出资方式和出资额(7)股东转让出资的条件(8)公司的机构及其产生办法、职权、仪事规则(9)公司的法定代表人(10)公司的解散事由与清算办法(11)股东认为需要的规及其他办法。 9有限责任公司的涵义、设立条件、出资方式、解散及原因?答涵义是指股东以及出资额为限对公司承担责任,公司以及全部资产对公司债务承担责任的企业法人。设立条件(1)股东的人数和资格(2)公司资本的最低限额(3)公司章程(4)其他条件出资方式(1)货币出资(2)实物出资(3)工业产权或非专利技术(4)土地使用权出资。解散其原因有限责任公司出因破产或合并而解散,都应当依照公司法的规定进行清算。 10有限责任公司的股东会职权、会议制度(尤其临时股东会议召集)、特别决议表决规则?答(1)决定公司的经营方针和投资计划(2)选举和更换懂事,决定有关懂事的报酬事项(3)选举和更换由股东代表出任的监事,决定有关监事的报酬事项(4)审议批准监事会或监事的报告(5)审议批准懂事会的报告, (6)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。(7)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。(8)对公司减少或增加注册资本做出决议(9)对发行公司债务做出决议(10)对象股东意外的的转让出资做出决议(11)对公司合并、 公司法律制度研究复习范围

公司行政管理制度(完整版)

行政管理制度

目录 1 说明 ...................................................... 2 行政事务管理.............................................. 2.1 工作环境管理规定 ...................................... 公司人员出入公司时间记录表 ............................... 来宾登记表 ............................................... 2.2 考勤管理制度 .......................................... 员工考勤统计表 ........................................... 员工请假单 ............................................... 2.3 低值易耗品与办公用品管理办法 .......................... 低值易耗品与办公用品需求计划表 ........................... 低值易耗品与办公用品采购申请单 ........................... 低值易耗品与办公用品领用登记卡 ........................... 2.4 档案管理办法 .......................................... 附件一:文书档案管理细则 ................................. 附件二:人事档案管理细则 ................................. 附件三:经营档案管理细则 ................................. 附件四:会计档案管理细则 ................................. 附件五:影像档案管理细则 ................................. 附件六:实物档案管理细则 ................................. 文件移交归档登记表 ....................................... 借用档案登记表 ........................................... 2.6 文件管理办法 .......................................... 外来文件登记表 ........................................... 文件评审、会签表 ......................................... 2.7 出差管理规定 .......................................... 出差申请单 ............................................... 2.8 计算机及附属设备管理办法 .............................. 2.9 印章管理办法 ..........................................

大陆与香港公司治理制度比较研究

大陆与香港公司治理制度比较研究 摘要:大陆的公司治理结构突出了对物质资本所有权的优先保护和股东在公司治理结构中的优越地位,香港的公司治理结构也以股东利益为主要价值取向;大陆公司法对公司治理结构的设计,总的来说是采取分权制衡原则,运用权力平衡原理,将公司机构分为权力机构、执行机构、监督机构,香港公司法在公司治理结构的设计上采取董事会中心主义的管理模式,侧重于管理效率。 关键词;公司治理结构;内部经营;外部控制 公司是由不同的资源所有者组成的联合体,这种产权主体的多元性特征决定了公司不可能象业主制或合伙制企业那样由所有者直接充当经营者。由此,由所有权与控制权的分离而引起的可能的利益冲突,要求立法者设计出如何使公司经营者不损害公司及其成员利益的制度,此即为公司治理结构问题。本文拟通过比较香港与内地的公司治理制度,发现两地法律就公司治理结构在价值取向以及制度设计上的差异,进而阐释公司治理制度的地方性特征以及自主性要求,试图为完善内地公司治理制度提供一种可参考的思维进路。 一、关于公司治理结构的理论基础 何谓公司治理?英国著名的Cadbury报告将其直接定义为经营和控制公司的制度。这个定义实际上指了公司治理的两个最重要因素,即内部经营和外部控制。现代公司制度的重要特点是所有权和经营权的分离,也正是这种分离,使得公司治理机制的构架成为必要。因此,公司治理的实质即为所有者和经营者之间的利益制衡机制。学者据此将公司治理结构定义为一种规范公司内部的权力配置机制,其主要针对包括股东、董事会和经理层在内的公司内部参与者之间的权力制衡和义务设置的一整套体制。但随着现代公司理论的发展,将公司治理结构仅仅定位于解决资本所有者和经营者之间的制衡机制已不能应对实践提出的挑战。有经济学家将公司定义为一个由物质资本所有者、人力资本所有者以及债权人等利害关系人组成的契约组织,在此理论背景下,公司治理结构所要解决的问题也就包括两方面:一是基于“所有权和经营权”分离而形成的股东对公司经理的约束和监控,二是基于“公司的利益相关者理论”而形成的“非股东的利害关系人”参与公司治理问题。以上理论的分歧实际上隐含着另外一个问题,即公司治理是以“股东利益本位”为基本理念还是以“利益相关者本位”为基本理念。由于传统体制的不同,英美法系国家的公司治理模式很大程度上体现了“股东本位”理念,而大陆法系国家的公司治理模式则更大程度上体现了“利益相关者本位”理念。 二、两地公司治理结构的价值分析 对公司治理内涵的认识差异,导致了各国公司对公司治理结构作出风格迥异的规定,因为,这种认识在很大程度上即影响了立法者在制度设计时的价值取向。当然,公司治理制度作为公司法的有机组成部分,其价值取向还与不同法系公司法的基本理念密切相关。也就是说,公司治理制度还取决于公司法对实现相关利

融资性担保公司法律制度研究

融资性担保公司法律制度研究 [摘要]融资性担保是缓解我国中小企业融资难的有效制度安排。近年来,我国融资担保公司发展迅速,为推动地方经济发展发挥了重要作用。但其发展背后暴露出的一些问题,已经严重影响到这一行业的健康发展。因此,立法部门应在总结经验、充分调查研究和科学论证的基础上,尽早出台规范担保业的法律及配套司法解释,加快建立健全担保行业的法律规范体系,创造有利于融资性担保公司发展的法律环境,也使国家的监督管理真正做到有法可依、有章可循。 [关键词]融资性;担保;法律制度 一、融资性担保公司的发展现状及存在的主要问题 长期以来,由于融资性担保公司能够从事涵盖有关商业信用和银行信用的业务,行业准入限制较少,其发展前景受到众多企业和其他投资者的青睐,进而发展迅速。但在表面繁荣的背后,不断暴露出一些问题,不仅损害了行业的整体形象,也对正常的经济金融秩序造成很大干扰,产生了不良社会影响。这些问题集中表现在: 1.融资担保业在我国尚处于初创时期,行业“异化”现象严重。由于相关立法严重滞后、行业监管存在模糊地带,实际操作中的担保公司就是打了这样一个擦边球:只要像普通公司一样完成工商注册就可以开业,从事着金融行业却游离于央行和银监会的监管之外。有人戏称只要有资金实力,注册担保公司比开个餐馆还容易,可见其行业准入门槛较低。 2.多数公司资本金规模小且存在资本失实,融资担保作用发挥甚小。众所周知,融资担保行业是一个对资本金高度依赖的行业,资本金的多少直接决定了其业务规模的大小和风险抵御能力的强弱。此外,由于监管的缺位,虚假注资、违法出资、抽逃资金和违规占用、挪用注册资本金等现象屡见不鲜。 3.由于主营业务收益率较低,偏离主业、超范围经营现象普遍化。依现行规定,融资性担保公司的对外担保金额一般可以放大到其注册资本的5—10倍,而一旦公司经营出现问题,极易导致大量坏账、烂账出现。再加上服务对象多为融资难、信用较差的中小企业,公司自身经营风险大而利润低,令银行金融机构丧失与其合作的兴趣,即便那些经过备案审批的融资性担保公司,真正能够获得银行授信从事融资性担保业务的也不多见。于是,很多担保公司就转向那些收益率较高的非融资担保业务,如采取民间借款或高息揽存的方式来扩充担保基金,有的甚至通过非法变相吸收存款来扩充担保基金;还有的从事掮客融资行为,即帮助一些资质较差的企业通过修饰其缺陷向银行进行融资,甚至利用虚假项目从银行套取出低成本资金,再投放到借贷市场。 4.风险补偿、分担机制不健全,企业抵御和控制风险的能力较弱。首先,很多中小规模担保公司未建立起风险甄别与分析评估系统,对企业风险的评估主要依赖业务员的主观判断,转移或化解代偿风险则主要靠苛刻的反担保措施。实际运作中不按《中小企业融资担保机构风险管理暂行办法》的要求提取未到期责任准备金和风险准备金。其次,客户集中度过高。《中小企业融资担保机构风险管理暂行办法》规定“对单个企业提供的担保责任金额不超过担保机构实收资本的10%”。但绝大部分担保公司都远远超过这一指标,存在较大的客户和行业集中风险。最后,银保之间信息沟通不顺畅。目前很多担保公司都存在交叉入股现象,

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