案情： 甲公司从某银行贷款 1200 万元，以自有房产设定抵押，并办理了抵押登记。经书面 协议，乙公司以其价值 200 万元的现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、 产品为甲 公司的贷款设定抵押， 没有办理抵押登记。 后甲公司届期无力清偿贷款， 某银行欲行使抵押 权。法院拟拍卖甲公司的房产。甲公司为了留住房产，与丙公司达成备忘录，约定： “由丙 公司参与竞买，价款由甲公司支付，房产产权归甲公司。”丙公司依法参加竞买，以 1000 万元竞买成功。 甲公司将从子公司筹得的 1000 万元交给丙公司， 丙公司将这 1000 万元交给 了法院。法院依据竞拍结果制作民事裁定书，甲公司据此将房产过户给丙公司。
法院裁定书下达次日，甲公司、丙公司与丁公司签约：“甲公司把房产出卖给丁公司， 丁公司向
甲公司支付 1400 万元。合同签订后 10 日，丁公司应先付给甲公司 400万元，尾款 待房产过户到丁公司名下之后支付。 甲公司如果在合同签订之日起半年之不能将房产过户到 丁公司名下， 则丁公司有权解除合同， 并请求甲公司支付违约金 700 万元， 甲公司和丙公司 对合同的履行承担连带责任。”
在甲公司、 丙公司与丁公司签订房产买卖合同的次日， 丙公司与戊公司签订了房产买卖 合同。
丙公司以 1500 万元的价格将该房产卖给戊公司，尚未办理过户手续。丁公司见状， 拒绝履行支付 400 万元首付款的义务， 并请求甲公司先办理房产过户手续， 将房产过户到丁 公司名下。甲公司则要求丁公司按约定支付 400 万元房产购置首付款。鉴于各方僵持不下，
半年后， 丙公司索性把房产过户给戊公司， 并拒绝向丁公司承担连带责任。 经查， 在甲公司、 丙公司和丁公司签订合同后，当地房地产市场价格变化不大。
问题：
1. 乙公司以其现有的及将有的生产设备等动产为甲公司的贷款设立的抵押是否成立？ 为什么？ 成立。因为根据《物权法》规定，经当事人书面协议，乙公司可以现有的以及将有的生 产设备、
原材料、半成品、产品设定抵押，无须以登记为设立要件。
2.
某银行是否必须先实现甲公司的房产的抵押权，
后实现乙公司的现有的及将有的生产
设备等动产的抵押权？为什么？
不是。因为甲公司房产抵押与乙公司现有的及将有的生产设备等动产的抵押没有明确约 定抵押份
额，属于连带抵押。抵押权人（即银行）可以选择就任一财产实现抵押权。
3. 甲公司与丙公司达成的备忘录效力如何？为什么？ 具有法律效力。因为在法院依据竞买结果
制作裁决书后，甲公司将房产过户给了丙公 司，丙公司是房产所有人。当事人对房产权属作的特别约定， 不具有物权效力。但是该备忘 录没有违背法律的强制性规定， 具有债权效力， 丙公司对甲公司负有合同义务， 即依约履行 将房产过户给甲公司的义务。
4. 丙公司与戊公司签订房产买卖合同效力如何？为什么？
有效。 因为丙公司是房产所有权人， 有权对房产进行处分， 且就同一房产签订多份买卖 合
同，合同效力既不会仅因为房产没有过户而受影响，也不会仅因为是一物多卖而受影响。
5. 丁公司是否有权拒绝履行支付 400 万元的义务？为什么？
有权。 因为丁公司可以行使不安抗辩权。 虽然在甲公司、 卖合同中约定， 丁公司应先交首付， 甲公司后办理房产过户。 约次日就和戊公司签订房产买卖合同。 该行为已经明确表明， 可能。作为先交首付款义务的丁方，有权行使不安抗辩权。
6.
丁公司是否有权请求甲公司在自己未支付 400 万
首付款的情况下先办理房产过户手
续？为什么？ 无权。 因为甲公司可以行使先履行抗辩权。 甲公司办理房产过户手续的义务在后。 丁公 司享
有不安抗辩权， 可以拒绝履行自己的先给付义务， 但是不能以不安抗辩权要求甲公司履
行在后的义务。
丙公司与丁公司签订的房产买 但是，房产产权人丙公司在签 甲公司有无法履行交房义务的
7. 丁公司能否解除房产买卖合同？为什么？能。因为甲公司在合同订立半年没有履行办理房产过户手续的义务，丁公司行使约定解除权的条件已经成就。
8. 丙公司能否以自己不是合同的真正当事人为由拒绝向丁公司承担连带责任？为什么？
不能。因为甲公司、丙公司与丁公司签订房产买卖合同中约定丙公司和甲公司对合同的履行承担连带责任。该约定属于当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，具有法律约束力。
9. 甲公司可否请求法院减少违约金数额？为什么？
可以。因为根据《合同法》和相关司法解释，合同约定的违约金超过造成损失的百分之三十，数额过分高于损失，当事人可以请求法院予以适当减少。
案例分析商品房买卖中惩罚性赔偿与双倍返还云梧诉海开房地产集团公司商品房买卖合同纠纷案
【案情介绍】云梧系白颐路北延市政工程项目建设的被拆迁户。1999 年7 月19 日，云梧与市海淀区房地产经营开发总公司（以下简称海淀房地产公司）签订了《商品房购销合同》。合同约定：云梧购买位于市海淀区上地南路 6 号院2#一 4 一603 室商品房一套，房
屋单价每平方米4350 元。合同签订后，云梧按约履行了付款义务，并人住上述房屋。海淀房地产公司于2000年6月28日变更为海开公司。2000年6月28日海开公司取得海淀区上地南路 6 号院房屋所有权证，2002 年 1 月7 日海开公司与市国土资源和房屋管理局签订市国有土地使用权转让合同，2002 年 4 月海开公司取得国有土地使用权证。2002 年10 月25 日，海淀区国土资源和房屋管理局作出关于对上地 6 号院购房产权性质的答复，答复中确认：“海开公司已经取得国有土地使用权证和房屋所有权证，属于现售商品房” 。2001年9月 3 日，海开公司与云梧签订了补充协议，该协议约定海开公司在2002 年 6 月30 日日前为云梧办理房屋产权证，海开公司于2002 年 5 月22 日开始在海淀区上地南路6 号院贴办理房屋产权证的通知。云梧未办理房屋产权证。海开公司将海淀区上地南路六号院的房屋产权中一幢一层及地下室、二幢一层等部分房屋进行了抵押，但云梧购买房屋未在抵押围之。
【原告诉称】云梧诉称：海开公司在房屋买卖前后，采用了隐瞒事实真相、欺骗的手段，即把市计划委员会批复其建造的职工住宅当作商品房卖给我。当我发现海开公司的欺诈行为后，多次找其协商，海开公司又于2001 年9 月 3 日与我签订了补充协议，该协议约定
海开公司在2002 年 6 月30 日前为我办理房屋产权证，但时至今日海天公司未办理产权证。海开公司于2000年6月28日把海淀区上地南路6号院的房屋产权整体抵押给中国银行市昌平分行，抵押期限为2001年4月至2002年4月14日，海开公司无证据说明该抵押已解除。因海开公司的欺诈及抵押行为，已经严重地侵犯了我的合法权益，现根据合同法及最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，要求解除《商品房购销合同》，海开公司双倍返还我购房款763680 元及银行利息170606 元。【被告辩称】海开公司辩称：1997年7 月我公司开始在上路甲1号进行海开公司职工住宅建设，虽然我公司没有销售许可证，但有房地局的文件，我公司销售的房屋作为商品房出售不需要许可证，我们交了土地出让金。我公司通知购房人办理房产证，但他们不配合，有的人已经办理房产证。我公司房屋是进行过抵押，但不是整体抵押，抵押房屋不包括销售的房屋。我公司没有欺诈行为，根据规定我公司的房子有产权证及土地使用证就可以不再办理销售许可，现不同意云梧的诉讼请求。
【问题】一、原告的诉求涉及到商品房买卖合同纠纷案件处理中的什么问题：
参考答案：惩罚性赔偿。本案中，原告主被告因在商品房销售中存在欺诈行为而要求法院判决双倍返还购房款，亦即适用惩罚性赔偿规则。惩罚性损害赔偿具有补偿受害人遭受的损失、惩罚和遏制不法行为等多重功能。
2003 年最高人民法院颁布的《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》中的第八、九两条明确规定了商品房买卖合同中在特定条件下可以适用惩罚性赔偿。第八条规定：“具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（1）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；（2）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。”第九条规定：“出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（1）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（2）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（3）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。”
二、本案的原告诉求能否得到法院的支持？为什么？不能。因为本案的被告不存在原告所说的欺诈、违约不予办理房产证和抵押等致使不能实现合同目的行为。
三、我国立法和司法解释是否允许商品房先出卖后抵押？又是否允许商品房先抵押后出卖？
第一问：商品房先出卖后抵押也称商品房的先卖后抵：是指出卖人与买受人签订商品
房买卖合同后，为获取建设资金，在尚未转移房屋所有权与买受人之前，又将该房屋抵押给第三人的行为。根据最高人民法院《关于V担保法〉若干问题的解释》第四十七条规定：
以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。也就是说，房地产开发企业以期房或者现房进行抵押的，只要房屋所有权没有转移给买受人前，依法办理抵押登记手续的即可认定抵押合同有效成立。这样，在同一房屋之上，就可以同时存在着买受人的债权和银行的抵押权。因此，根据我国现行法律和司法解释的规定，出卖人就同一房屋是可以先卖后抵的
《商品房解释》第八条规定，只要先卖后抵的行为导致买受人无法取得房屋的，出卖人就属于恶意违约，要承担惩罚性赔偿责任。
第二问：为了加速经济流转，更好的发挥财产的功能，法律允许财产所有人在抵押期间将抵押物转让，但为了保障抵押权人和转让物的受让人的合法权益，转让财产必须受到一定的限制。
《担保法》第四十九条第一款规定：抵押期间，抵押人转让已经办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵钾人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。
《关于适用V担保法〉若千问题的解释》第六十七条规定：抵押权存续期间，抵押人转
让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其余部分债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。《物权法》第一百九十一条规定：抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押
权的除外。
四、我国立法和司法解释有关惩罚性赔偿的规定有哪些？
参考答案：1、《消费者权益保护法》（1999年 1 月）第四十九条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一倍。”这一条款在开创了我国惩罚性赔偿之先河。
2、《合同法》（1999 年10 月）第一百一十三条规定：“经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。”这是我国现行法律对惩罚性赔偿进一步确定。《合同法》第一百一十四条第二款的规定看，对当事人在合同中约定的违约金不是过分高于损失的情况也予以认可，而在这高于实际损失的违约金中就包含了对违约方
违约行为的惩罚。
3、《商品房销售管理办法》（2001 年6 月）第二十条规定：产权登记面积小于合同约定面积时，面积误差比绝对值在3%以（含3% ）部分的房价款由房地产开发企业返还买
受人；绝对值超出3%部分的房价款由房地产开发企业双倍返还买受人。
4、《关于审理商品忘记买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2003年3 月）的第八条、第九条的规定，见上文。
案例分析题1、某工厂为了扩大生产规模，拟投资80 万元人民币兴建一个分厂，遂向某县人民政府申请用地 2 亩（以有偿出让方式取得土地使用权），经县政府审核批准同意其使用城市规划属于A 村集体所有的非耕地2 亩。为保证按时使用土地，该工厂与A 村签订了土地使用权出让合同。该合同规定：由 A 村向工厂出让土地 2 亩，土地使用权出让金30 万元，土地用途为工业用地，土地使用权出让年限为70 年，合同的其他款项均参照国家关于出让土地使用权的标准合同注明。
请问：1）该土地使用权出让合同是否有效？为什么？
答：合同无效。该合同存在：
1、集体土地使用权不能以裸地出让土地使用权；根据我国《土地管理法》规定
农民集体所有的土地使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设。
2、 A 村不符合出让主体资格；
3、出让土地使用权使用期限超过工业用地使用期限50 年的最高期限。
2）县级人民政府批准该工厂用地70 年是否合法？为什么？答：不合法，因为根据《土地管理法》的规定,.出让土地使用权使用期限超过工业用
地使用期限50 年的最高期限。
3）依照有关法律规定，该工厂应当如何取得合法的土地使用权？答：应当首先由人民政府依法定权限批准征用 A 村的土地，将集体土地变为国有土地,然后再将土地使用权出让给工厂，由土地管理局代表政府与工厂签订土地使用权转让合同工厂缴纳土地使用权出让金给政府,并依法登记领取土地使用权证书,取得土地使用权。
2．2004年3月20 日，某与某签订了一份房屋租赁合同。合同约定：某将自有住房一套出租给某居住，每月租金1000元，按月收租，租期二年，到2006年9月20日为止。合同签订后，双方到房地产管理部门办理了登记手续。当日，某交付了押金和租金后入住。此后，某每月按期交租。2005 年4 月，某因欠王某50 万元，便将该房屋抵押给王某，双方订立了抵押合同，合同约定：如某不能在2005 年 6 月底还债，王某有权将该房屋折价抵债。王某于2005 年7 月起开始实现其抵押权，要求某向其缴纳押金，被某以王某无权收取押金为由拒绝。以后，即从2005年7月至2006年5月，无论、王怎样催促，某均以、王之间存在的抵押合同不成立为由，既拒绝向某交租，也不向王某交租，遂某决定终止租赁合同。经查获知，自2005 年7 月起，、王因抵押合同发生了诉讼，法院对该案尚未判决。
问题：1）某能否将已出租的房屋抵押给王某，为什么？
答:可以。尽管某已经将房屋出租，但他仍是房屋的产权所有人，根据我国房地产法的规定，房屋所有人依法对自己的房屋享有占有、使用、收益和处分的权利，故不影响他行使抵押的
权力。
2）王某与某的抵押合同是否有效，为什么？答:无效。理由：因为、王的抵押合同虽然是双方共同意
思表示的结果，但是根据我国法律规定，房地产抵押，应当根据规定办理抵押登记，即到房地产管理部门办理抵押登记，由房地产管理部门发给《房地产他项权证》。既然、王未办此手续，故该合同无效。抵押合同中不能有流质的约定。某与王某约定某不能还债以房屋折价抵债违反了这一规定；该抵押合同没有登记。抵押合同自合同登记之日起生效。
3）王某是否有权向某收取押金和租金，为什么？答:王某无权向某收取租金和押金。虽然王某是抵押权人，但是并非房屋产权所有人，只有业主才能向承租人收取押金和租金，王某如要收取押金和租金，必须成为该房屋的产权所有人，或者获得某的授权，另由于抵押合同无效，王某无权取得该房屋所有权。
4）某和王某是否有权终止租赁合同，收回房屋，为什么？
答: 1、王某无权终止租赁合同，理由同上，他不是该合同的签约人，更非产权所有人。
2、某有权提前终止租赁合同，收回房屋。根据法律规定，承租人拖欠租金6 个月以上的，出租人有权收回房屋，终止合同，因为某无理由未交纳租金满 6 个月，此外，、王之间的抵押合同是另一法律关系，与某与某之间的租赁合同无关，故不能成为某拒付租金的理由。
3、案由：1995年10月，某市一房地产开发公司与该市土地管理局签订了200 亩土地使用
权出让合同，每亩地价为10 万元。该公司受让土地后，在未经任何开发的情况下开始转让其所获得的土地使用权。1995 年 6 月该公司另一房地产开发公司签订了土地使用权转让合同，以每亩12 万元的价格转让，合计地款项共计2400 万元。市土地管理局获知此事后，下达了行政处罚决定书，没收其所得400 万元。
请问：1）两房地产开发公司签订的合同是否有效？为什么？答；转让合同无效。理由；根据《城市房地产管理法》和《城市房地产转让管理规定》以出让方式取得土地使用权的房地产转让应当具备以下条件：（1）按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用权证书：（2）按照出让合同约定进行投资开发，属于房屋建设工程的，应完成开发投资总额的25%以上；属于成片开发土地的，依照规划对土地进行开发建设，完成供水、电、热、道路交通、通信等市政基础设施、公用设施的建设，达到场地的平整，形成工业用地或着其他建设用地条件（3）转让房地产时房屋
已经建成的，还应当持有房屋所有权证书。以出让方式取得土地使用权不具备上述条件的，就属于不符合法律规定的有关转让条件。由此可见以上两公司都不符合法律规定的有关转让条件。在未进行任何开发的情况下转让土地使用权是典型的非法“炒卖”土地使用权，因此
转让合同无效。
2）土地管理局的行政处罚是否合法？答：合法，土地管理局根据《城市房地产管理法》和《城市房地产转让管理规定》以及我国其他有关法律规定所作出的处罚决定，是合法的。违反法律规定转让土地使用权的，由县级以上任命政府土地管理部门没收所得，可以并处罚款。
3）若管理相对人对此处罚不服，可通过什么途径得到法律救济？
答：1、是申请行政复议。相对人可以自知道该具体行政行为之日起60 天之向该市人民政府或者上级国土管理部门申请复议，对复议决定不服的，可以向人民法院提起诉讼；2、直接向作出处罚决定的机关所在地的人民法院提起诉讼。