财产保全损害相关法律规定及判例
目录
财产保全损害相关法律规定及判例 (1)
一、法律规定 (3)
（一）管辖 (3)
（二）责任： (3)
二、公报案例 (5)
1. 江苏中江泓盛房地产开发有限公司诉陈跃石损害责任纠纷案（诉前） (5)
2. 青岛中金渝能置业有限公司与青岛中金实业股份有限公司与滨州市中金豪运置业有限责任公司财产保全损害责任纠纷上诉案（诉中） (5)
3. 宜兴市建工建筑安装有限责任公司与张欣、张学山申请诉中财产保全损害赔偿责任纠纷案（诉中） (6)
三、人民司法.案例 (7)
1. 陈先锋等与谭蜀泉等申请诉前保全损害责任纠纷再审案——物权期待权应在合理期限内行使（诉前） (7)
2. 江苏省南京中港船业有限公司与福建源远船务有限公司因申请诉中财产保全损害责任纠纷案——海事仲裁财产保全的提起与错误保全损害赔偿的因果关系（诉中） (8)
3. 栗兰伟与东阳市旭东工艺品有限公司因申请诉前财产保全损害责任纠纷上诉案—财产保全串请人承担赔偿责任应适用过错责任原则诉前） (9)
4. 徐晖等诉三菱商事（上海）有限公司申请诉前财产保全损害责任纠纷案（诉前） (12)
5. 上海国声金属材料有限公司与浙江红楼特种钢有限公司申请财产保全错误损害赔偿纠纷上诉案（诉中） (16)
6. 杜子荣等与宋奕霏等申请诉中财产保全纠纷案（诉中） (19)
7. 江苏省镇江市丹阳新型车灯厂等与周梅生财产保全损害责任纠纷上诉案（诉中） (20)
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8. 赵国庆诉中国农业银行股份有限公司湖州分行因申请诉前财产保全损害责任纠纷案——申请财产保全错误情形下的侵权责任认定（诉前） (20)
9. 上海某某投资管理咨询有限公司与某某证券有限责任公司诉前财产保全侵权责任纠纷上诉案——恶意妨害保全致申请人受损构成侵权（诉前） (26)
四、其他经典案例 (28)
1、人民法院充分发挥审判职能作用保护产权和企业家合法权益典型案例（第一批）之四：济南某置业有限公司财产保全案 (28)
2、最高人民法院发布全国法院优秀调解案例之五十五、最高人民法院发布全国法院十大调解案例之十：河北骄傲船务有限公司请求确认民事诉讼财产保全行为违法申诉案 (30)
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有过错，是买受人物权期待权能排除法院对交易不动产强制执行的极其重要的条件。
二、严重滞后于合理期限行使权利属于存在过错
《城市房地产权属登记管理办法》第十七条规定：“因房屋买卖、交换、赠与、继承、转让、分割、合并、裁决等原因致使其权属发生转移的，当事人应当自事实发生之日起90日内申请转移登记。申请转移登记，权利人应当提交房屋权属证书以及相关的合同、协议、证明等文件。”城市房地产管理法第三十六条规定：“房地产转让、抵押，当事人应当依照本法第五章的规定办理权属登记。”依照上述法律法规规定，在交易这类财产时当事人应及时办理过户登记手续，使这类财产的登记名和权利人相同，以保证物权的公示公信力，进而保障交易安全，维护交易秩序。
不动产买受人应当在合理期限内及时行使权利，促成不动产完成产权变更登记，以维护自身合法权益。若严重滞后于合理期限行使权利，致使争议房屋未能完成过户登记的，不动产买受人存在过错，即使已全额支付购房款并实际占有争议房屋，仍不符合《查封、扣押、冻结规定》第17条所规定的适用条件，不能排除法院对争议房屋的强制执行。
2. 江苏省南京中港船业有限公司与福建源远船务有限公司因申请诉中财产保全损害责任纠纷案——海事仲裁财产保全的提起与错误保全损害赔偿的因果关系（诉中）《人民司法·案例》2017年第32期
一审民事裁定书/ 厦门海事法院/ (2016)闽72民初第565号/ 2017.01.16
【裁判要旨】海事仲裁中，未提出仲裁请求的一方当事人申请财产保全，应直接向法院申请；已提出仲裁请求包括反请求的当事人申请财产保全，应向仲裁机构提出，由仲裁机构转交法院审查。实务中，海事法院应根据案件具体情况，遵循宽严适度、确保执行的原则，灵活确定海事财产保全的担保数额。仲裁裁决驳回保全申请人的仲裁请求后，其提起的撤销仲裁裁决诉讼，不影响海事财产保全的解除。关于仲裁中错误申请财产保全应否承担损害赔偿责任问题，应考察错误申请保全行为与造成相对人损害之间是否有直接因果关系。当存有其他在先且能独立造成相对人损害的原因时，基于错误申请财产保全的损害赔偿责任不成立。
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诉讼请求是否能够得到法院支持更缺乏预见性。如果依据无过错责任原则，不问申请人的过错，仅以裁判结果作为是否赔偿的依据，则只要申请人的诉讼请求没有得到支持或者完全支持，申请人就应当赔偿被申请人由此遭受的损失，实际上是对申请人的诉讼能力提出了过高的要求，不仅限制了当事人诉权的行使，更会使当事人不敢申请保全，导致有关财产被转移或者处分，申请人的合法利益受到难以弥补的损害，最终损害的可能是申请人的实体权益。当然，根据法律规定，被申请人如果不服诉前保全裁定的，可以提出复议，此时，法院得以通过辩论程序听取双方意见，对保全措施审慎判断。
（二）不能以诉讼结果认定申请人过错与否
已经发生法律效力的判决、裁定或者调解书可能存在错误，包括判决、裁定在认定事实、适用法律方面有错误，审判活动违反法定程序影响正确判决、裁定，调解违反自愿原则等。启动审判监督程序有明确的条件要求，正确的判决、裁定或者调解书可以得到维护；经过审判监督程序将重新作出结论，最终发生法律效力的判决、裁定和调解书就能摆脱先前的错误，体现公正，赢得公信，真正化解纠纷，切实发挥法律效力。民事诉讼法对人民法院应当再审的具体情形和当事人向人民检察院申请检察建议或者抗诉作了详细的规定。如果认为应当根据裁判结果认定保全申请人的损害赔偿责任，则一旦该生效裁判文书又通过审判监督程序予以撤销并改判的，则当事人的权利义务又将重新厘定，增加了当事人的讼累，更有损法律的权威。
（三）无过错责任原则是在法律有特别规定的情形下，以已经发生的损害结果为价值判断标准，与该损害结果有因果关系的行为人，不问其有无过错，都要承担侵权赔偿责任的归责原则
根据侵权责任法第七条的规定，无过错责任原则适用于一部分特殊侵权行为，必须是在有法律明确规定的情况下才适用，没有法律的特别规定不得以损害事实作为侵权责任规则的标准。因财产保全错误引起的损害赔偿案件，如前所述，属于一般侵权行为引起的损害赔偿纠纷，法律对此并无特殊规定，因此，在确定申请人的赔偿责任时，要依申请人的主观意思状态来确定，而不是根据裁判结果，只有申请人存在过错才承担责任。
二、申请人在故意或者重大过失情形下应承担赔偿责任
过错在我国一般理论认为是指主观过错，包括故意和过失两种状态。申请人故意申请财产保全，造成被申请人财产损失，应当承担赔偿责任是不言而喻的。当申请人存在过失时如
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何认定其赔偿责任的承担？过失实际上是行为人对注意义务的违反，根据传统理论划分，注意义务一般划分为普通人的注意义务、与处理自己事务为同一的注意义务、善良管理人的注意义务。那么，在财产保全损害赔偿案件中，应以何种标准认定申请人对注意义务的违反？笔者认为应当以普通人的注意义务为标准判断申请人是否存在过失。具体理由如下：（一）善良管理人的注意义务标准过高，不利于被申请人权利的保护
善良管理人的注意义务，乃通常合理人的注意，系一种客观化或类型化的过失标准，即行为人应具其所属职业（如医生、建筑师、律师、药品制造者），某种社会活动的成员（如汽车驾驶员）或某年龄层（老人或成年A）通常所具的智识能力。因此，善良管理人只是法律上的一种虚拟，是以行为人从事的职业或者参加的社会活动甚至年龄等行为人自身因素进行的一种衡量，在适用时需要结合行为人的职业特征、自身因素进行判断。笔者认为，在财产保全损害赔偿纠纷案件中适用该标准要求过高，实际上容易造成申请人权利的滥用，也使得法官在案件审理过程中难以裁量，不利于保护被申请人的权利。
（二）与处理自己事务为同一的注意义务标准，对被申请人的举证能力要求过高
与处理自己事务为同一的注意义务，应以行为人平日处理自己事务所用的注意为标准。判断这种注意义务，应以行为人在主观上是否尽到了注意的义务为标准，即主观标准。如果行为人证明自己在主观上已经尽到了注意义务，应认定其为无过失；反之，则应认定其有过失。该标准为主观标准，依据行为人自己的认识能力进行判断。依据民事诉讼“谁主张谁举证”的原则，被申请人必须举证证明申请人主观上是否已经尽到了注意义务，并需要证据证明申请人的认识能力、注意能力等主观要素，因此，该标准囿于当事人的举证能力，司法实践当中不易判断。
（三）普通人的注意义务作为客观标准，是一般人在通常情况下能够注意到的标准，更易于把握；违反了普通人的注意义务，构成重大过失在社会观念上，一般人稍微注意即可避免的过失而行为人却未能避免的，即为重大过失。在重大过失的场合，法律所要求的注意程度甚低，而行为人仍怠于注意，反映了行为人极不负责的态度。因此，在财产保全损害赔偿案件中，判断申请人是否存在过失时，应当以其是否尽到普通人的注意义务为标准，未尽到该义务的，则构成重大过失，应负相应的赔偿责任。比如，诉前保全情形下，如果申请人在法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼的，法院应当解除保全，此时，如果给被申请人造成损失的，申请人应当承担赔偿责任。本案中，旭东工艺品公司在诉前保全后的法定期
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财产保全申请错误造成被申请人损失，被申请人提起诉讼的案由通常为财产损害赔偿纠纷，就其本质而言实际上该行为是一般侵权行为，应当符合一般侵权行为的构成要件。
1．财产保全申请错误的违法性认定
侵权行为的中心问题为行为之违法性。就违法性而言，理论界存在形式违法及实质违法两种认识，财产保全申请因法律已经明确规定了申请的方式、保全的内容等事项，因此仅比照实定法的规定即足以判定行为的违法性，即进行形式违法性判断已足以。民事诉讼法规定了财产保全以诉讼为前提，保全的财产应当是本案相关的财物，并不得超过诉讼请求的范围，据此可以总结出财产保全错误的常见类型有如下三类：
第一，当事人据以申请财产保全的前提错误，即申请人未在法定期限内起诉或诉讼请求没有得到法院的支持。前者发生于诉前财产保全情形，即利害关系人因情况紧急，不立即申请采取保全措施，会使其合法权益遭受难以弥补的损失的，可以在起诉之前向法院申请财产保全。若申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，法院应当解除保全措施；同时，给被申请人造成损失的，还应当予以赔偿。财产保全的最终目的是保证判决能够顺利执行，采取保全措施限制了财产的流转，若利害关系人申请保全后不在一定期限内起诉，双方的法律关系仍处于不稳定状态，无法通过法院的判决明确其权利义务，从而无法达到保全的目的，因此，其申请诉前财产保全却又不起诉的行为是错误的。申请诉前财产保全的申请人已在法定期限内起诉或在诉讼过程中申请财产保全，申请人的诉讼请求因无事实和法律依据而没有得到法院的支持，也应当认定其申请财产保全的行为是错误的，由此给被申请人带来的财产损失应当由申请人承担。
第二，申请人申请财产保全的对象错误。财产保全应当限于与本案有关的财物，即当事人争议的财产，或被告的应承担实体责任的财产。对案外人的财产不得采取保全措施，对案外人善意取得的与案件有关的财产，一般也不得采取财产保全措施。财产保全是为了防止对方当事人转移、隐藏、变卖、毁损财物，保障判决顺利执行。与案件无关的财产不是当事人双方争议的焦点，不会成为司法裁判的内容，对该财产的执行更无从谈起，因而没有保全的必要；第三人善意取得了与案件有关的财产后，即成为该财产的合法所有权人，为维护交易的稳定和善意第三人的利益，也不应对相关财产采取保全措施。若申请保全的对象是与案件无关的财产或第三人的财产并由此造成损失，申请人当然要承担相应的赔偿责任。
第三，保全的数额超过诉讼请求的范围。基于财产保全制度的立法目的，财产保全中申
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请保全的财产应与申请人所主张的诉讼请求相当，不得超出其诉讼请求的范围。若申请人申请保全的数额过分高于诉讼请求的范围，一般应认定为申请错误。对此，民事诉讼法第九十四条规定财产保全限于请求的范围，对于该款应进行相应的扩张解释。所谓扩张解释，是指法律条文之文义过于狭窄，不足以表示立法真意，乃扩张法律条文之文义，以求正确阐释法律意义内容之一种解释方法。财产保全限于请求的范围，并非表示财产保全的财产应与诉讼请求的范围完全一致，实践中做到完全一致并不可能亦无必要。以申请保全查封房产为例，在债务纠纷中，申请人诉讼过程中提出查封被告房产，在提供担保的情况下法院一般会予以准许，而不必严苛房产的实际价值是否超过了申请人的诉讼请求范围。且房产价值处于波动之中，法官难以确定其真正价值，若进行评估又无谓地增加诉讼成本，并无必要。
就本案而言，应属于上述第二种情况，三菱公司系在诉讼过程中提出的财产保全申请，其诉讼请求的请求权基础是代为清偿合同，该代为清偿合同明确约定了徐晖以其对嘉盛公司的股权为限承担连带清偿责任，而无锡中院的判决也仅支持了以股权为限承担连带清偿责任，因此徐晖的房产并不属于该案的应当承担责任的财产，对于要求徐晖以其他财产承担清偿责任的请求无锡中院并未支持。当事人申请财产保全的目的是保证将来作出的判决能够得到有效执行，生效判决之所以能被执行的前提和基础是申请人请求给付的诉请得到法院的支持，如果其诉请没有获得支持，意味着其财产保全申请失去应有的基础，保全了不应承担实体责任的财产，必然是错误的。
2．财产保全申请错误的损害认定
侵权行为的成立须以发生现实损害为必要。侵权行为损害赔偿请求权，以受有实际损害为成立要件，若绝无损害亦无赔偿之可言。财产保全申请错误所造成的损害通常均为财产损害，财产损害可以划分为直接财产损害和间接财产损害。对于财产保全错误申请的损害赔偿应当贯彻全部赔偿原则。全部赔偿是近代侵权责任法的一个基本赔偿原则，其含义是加害人对其给受害人造成的损害，尤其是财产损害应当全面和完全予以赔偿。在财产保全错误申请中，申请人通常申请法院对被申请人的资金、实物、房产、股权等进行冻结、查封或扣押，由此必然限制了被申请人对其所有物的占有、使用、收益、处分，会对其造成一定的直接或间接损害。直接损害如造成财产的毁损、贬值，间接损害则如交易被限制导致的违约金损失、股权的利息损失等。直接损害系因错误保全申请所直接造成，自当赔偿。间接损害则应根据案件事实进行具体判定，结合因果关系及可预见性原则进行综合考量。
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本案中，被告辩称其保全行为对原告房产本身的物理属性及价格不会造成影响，在现有房产市场行情中，房产本身的价值不会受到丝毫贬损和降低。该辩称实际上仅仅否认了被告行为所造成的直接损害。但就本案而言，原告的损失是因为其已经出售给案外人的房屋被查封，由此导致的房屋逾期交付产生的违约金损失，并经生效判决确认。因此本案被告行为所造成的间接损害是具体的，也是能够确定的。
3．财产保全申请错误的因果关系
笔者认为，对于错误申请财产保全损害赔偿案件来说，通常并不会发生复杂的原因行为竞合或聚合的情况，因此并不需要仔细深究应适用何学说，而要仔细甄别造成被申请人损失的具体原因是否为错误财产保全，对由其他原因造成的损失，申请人不承担赔偿责任。各种因果关系理论实质上都是将因果关系分为不可归责联系和可归责联系，就财产保全错误申请而言只需要考虑是否因保全手段而导致了被申请人的损失，是否存在造成损害的其他原因行为。
4．财产保全申请人的过错
就过错而言，存在故意与过失两类主观样态，在财产保全错误中过错的主观样态多为过失。某一具体侵权行为是否存在过错的判断标准是一个利益衡量的过程。一方面，申请人对自己权利的衡量可能与法院的判决存在一定的误差，当事人的合理诉请可能与国家司法干预的后果不尽相同，过分苛求申请人对自己的权利进行准确无误的评判是不现实的。另一方面，财产保全行为发生于诉讼过程中，双方已经发生冲突，应尽力避免当事人恶意利用财产保全损害对方当事人的权益。就过失的判断标准而言，历来存在主观标准与客观标准两种认识，而客观标准已经逐渐成为主流。客观标准又依注意义务程度的不同分为三个层次，即普通人的注意义务、处理自己事务的同等注意义务、善良管理人的注意义务，违反上述三种注意义务又分别认定存在重大过失、具体轻过失和抽象轻过失。笔者认为，财产保全发生于诉讼过程中，法律已经规定了保全的范围和条件，当事人在进行保全时所应尽到的注意义务应更为严格。财产保全申请人的过失标准应采用抽象轻过失的标准，即申请人在申请时应尽到善良管理人的注意义务，对于财产保全申请的提出应仔细审查保全的范围是否得当、保全的财产是否有误，未尽到此注意义务时即应认定存在过错。
在财产保全过程中，应结合具体案件事实及证据情况进行判断，若申请人申请财产保全后未提起诉讼，或被驳回起诉，则其申请缺乏前提，应认定存在过错；若保全了他人财产，
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或保全了明显不应承担实体责任的财产，也应认定存在过错；在保全的范围上，如果申请人申请保全的财产与法院支持的数额存在较小误差，则不应认定其存在过错。
三、财产保全申请错误的赔偿范围
财产保全申请错误所造成的损害应包括直接损害和间接损害，对此问题前文已述，本节关注的是被申请人未尽到防止损害扩大义务所应自行承担的损失，也即侵权责任认定中的过失相抵原则。所谓过失相抵，是指当受害人对于损害的发生或者损害结果的扩大具有过错时，依法减轻或者免除赔偿义务人的损害赔偿责任，从而公平合理地分配损害的一种制度。对于过失相抵原则目前已有明确的法律依据，侵权责任法第二十六条规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。过失相抵的效力体现在，对于侵权人而言，过失相抵原则的效力体现为其损害赔偿的责任相应地减轻或免除；对于被侵权人而言，由于未尽到相应义务导致其损害赔偿请求权受到限制，从而丧失部分请求权。
在财产保全中，被申请人的财产虽被查封，但其并未丧失对财产的控制，相较于申请人其更接近保全的财产，更易于知晓被保全财产的情况，也有能力采取补救措施以减少损失。因此对于错误申请财产保全造成的损害，被申请人或其他受害人应当有防止损害扩大的义务，对于扩大部分的损失被申请人本可采取措施避免，但是由于其自身的原因没有尽到防止损失扩大的义务，致使这部分不应发生的损失出现，被申请人应自行承担。
5. 上海国声金属材料有限公司与浙江红楼特种钢有限公司申请财产保全错误损害赔偿纠纷上诉案（诉中）
二审民事判决书/ 浙江省杭州市中级人民法院/ (2005)富民一初字第2093号；(2006)杭民一终字第951号
【裁判要旨】申请财产保全错误，本质上属于一种民事侵权行为，申请人应当承担过错责任。认定财产保全申请是否错误，关键要看申请人是否尽到了合理注意义务。只要申请人基于现有事实和证据提出诉讼请求，并确实尽到了一个普通人的合理注意义务，即使法院判决最终没有支持或仅支持其部分诉讼请求，也不能认定财产保全申请有错误。只有申请人出于故意或者重大过失，致使诉讼请求与法院生效判决产生不应有的偏差，该差额诉讼请求范围内的财产保全申请才属于有错误。由此给被申请人造成损害的，申请人应当赔偿。
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【评析】
一、申请财产保全错误的法律性质
财产保全作为民事诉讼程序中的一项重要法律制度，是法院在案件受理前或诉讼过程中，依申请或依职权，对利害关系人或者当事人的财产或者争议的标的物所采取的强制措施，目的在于保证将来生效判决的顺利执行，保障胜诉当事人财产权益的实现。在当下执行难现象相当突出的形势下，尤其应当允许和鼓励当事人积极申请财产保全，以便为案件执行奠定良好基础。
申请财产保全是法律赋予民事诉讼当事人的一项诉讼权利，由于财产保全是对被申请人财产使用权和处分权附加的某种限制，往往会给被申请人带来一定损失。为了平衡申请人和被申请人双方的利益，防止申请人滥用该权利，避免恶意诉讼，法律在规定财产保全制度的同时，又规定申请人负有审慎行使该诉讼权利的义务。如果申请人申请财产保全错误，须赔偿由此给被申请人造成的损失。虽然财产保全是法院对被申请人财产施加的强制控制，但该保全行为系依申请人的申请而作出，介入了申请人的私权意志，法院仅进行有限的程序性审查。相应地，申请人错误申请财产保全造成损害的，理应由申请人承担私法上的责任。
由于财产保全系对他人财产使用权和处分权的限制，对于被采取保全措施的财产，权利人不能充分、完整地行使使用和处分方面的权能。因而，如果财产保全申请错误，造成不当限制他人对其财产的使用和处分，申请人则违反了诸如民法通则等保护他人所有权的法律。民法理论上将这种违反保护他人之法律造成损害的行为定性为侵权行为。据此，申请财产保全错误，在法律关系性质上应归属于民事侵权行为，申请人对此应承担一种民事侵权责任。由此可见，认定申请财产保全是否错误，申请人是否应承担民事责任，应当从一般民事侵权行为的构成要件方面加以考察，即加害行为、损害结果、损害结果与加害行为之间存在因果关系以及申请人具有主观过错。其中，申请人是否具有主观过错，是认定申请财产保全有错误的核心要件。事实上，民事诉讼法第九十六条在立法意旨上，也是将申请财产保全错误这种损害责任归于一种过错责任。
二、申请人过错的认定
民事诉讼法第九十六条虽然规定了申请财产保全有错误，需要承担相应赔偿责任，但对如何认定财产保全申请有错误，则未进一步具体指明，由此造成当事人对该法条的理解不一
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致，各地法院在案件裁判标准上也不相统一。笔者认为，概括而言，认定财产保全申请是否错误，关键要看申请人是否尽到了合理注意义务。
申请人未尽合理注意义务，在有些场合比较明显，不难认定。比如超诉讼请求范围申请财产保全，申请保全了与本诉无关的案外人的财产，申请诉前财产保全却未在法定期间内起诉，无正当理由而拒绝被申请人合理请求解除保全措施或变更保全标的物等等。在有些场合则需要结合申请人的诉讼请求情况进行分析认定。基于任何生效裁判在未经再审程序作出变更前均应推定属于正确这一法理逻辑，一般来说，如果诉讼请求获得了法院生效判决的全部支持，申请人以该诉讼请求为限申请财产保全，自然不属于有错误。如果申请人的诉讼请求被全部驳回或者仅获得部分支持，相应导致财产保全申请全部或部分地失去了依据，认定是否构成财产保全申请错误，关键还是要看申请人是否尽到了一个诚信善意之人的注意义务。
由于财产保全是在争议尚未付诸诉讼或法院终局判决尚未作出的情况下采取的强制措施，要求申请人的诉讼请求以及申请保全的范围与将来法院生效判决的支持程度完全一致，是不合理，也是不现实的。法律不应过分苛求申请人对自己的权利进行准确无误的评判，只要申请人系基于现有事实和证据提出诉讼请求，并确实尽到了一个普通人的合理注意义务，即使法院判决最终没有支持或仅支持其部分诉讼请求，也不能认定财产保全申请错误，否则，势必造成不适当地限制财产保全制度的实施。只有申请人出于故意或者重大过失，致使诉讼请求范围与法院生效判决产生不合理的偏差的情况下，该差额诉讼请求范围内的财产保全申请才属于有错误，由此给被申请人造成损害的，申请人才应当给予赔偿。如果申请人并非明知或非因重大过失而不知诉讼请求得不到法院支持，基于该诉讼请求而申请财产保全，就不存在错误，从而也不构成侵权。被申请人即使因财产保全而受有损失，申请人也不承担责任。
三、本案的具体法律适用
本案当事人双方存在一个基础诉讼，即发生于2004年1月7日的其他合同纠纷。在该案中，由于红楼公司所主张的诉讼请求与最终获得法院判决支持的数额之间存在224.64万元的差额，据此，国声公司认为红楼公司该差额范围内的财产保全申请有错误，故要求红楼公司赔偿相应损失。本案双方当事人的争议焦点就在于，对于红楼公司未获法院支持的那部分诉讼请求，其相应范围的财产保全申请是否属于有错误。
根据前述法理分析，仅根据申请人的诉讼请求与法院生效判决之间存在某种差额的事实，尚不足以认定申请财产保全有错误。是否确有错误，关键还是要看这种差额的形成是否
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能够归咎于申请人的故意或重大过失。
根据本案一、二审查明和确认的事实，在双方2004年1月7日发生的基础诉讼案中，尽管红楼公司汇付9、10两月定金的实际时间，与双方6月24日购销协议的约定内容不符。法院也正是以此为由，对红楼公司诉请双倍返还该两月定金的诉讼请求未予全部支持，然而对此并不能够归咎于红楼公司的故意或重大过失。红楼公司系基于国声公司违约及己方已如数支付定金的既有事实，提出要求国声公司双倍返还定金之诉讼请求，其已尽到了合理程度的注意义务。那么，红楼公司基于该诉讼请求并以该诉讼请求为限申请财产保全，尽管其诉讼请求未能获得法院判决的全部支持，但红楼公司申请财产保全的行为正当而合理，不存在错误。因此，二审法院判决驳回国声公司的上诉，维持原判。
文/葛治华；邓兴广
（作者单位：浙江工业大学法学院浙江省杭州市中级人民法院）
(2011)二中民初字第10770号
【裁判要旨】专利权的稳定性具有相对性，因此专利权人在专利侵权诉讼中申请财产保全时应当承担更高的注意义务。如果专利权最终被宣告无效，法院可以认定专利权人在专利侵权诉讼中申请财产保全未尽到相应的注意义务，属于财产保全申请错误。当事人之间达成的侵权和解协议，与专利法第四十七条第二款中规定的专利实施许可合同存在相似之处。认定宣告专利权无效的决定，对在专利权被宣告无效前已经履行的侵权和解协议不具有追溯力，符合专利法第四十七条的立法精神，同时也有利于鼓励当事人通过和解解决纠纷。
【评析】
本案是一起特殊的专利纠纷案件。在前案专利侵权诉讼案件中，经法院调解，专利权人与被控侵权人达成赔偿损失的和解协议，并由专利权人向法院申请撤回起诉而结案。但之后，专利权经过无效程序和行政诉讼程序最终被宣告无效，故前案被控侵权人向法院起诉，要求对方赔偿因财产保全错误造成的相关损失并返还赔偿款。该案审理中涉及两个重要问题的判断，一是该案是否属于申请财产保全错误；二是宣告专利权无效的决定对于当事人达成的和解协议是否具有追溯力。由于相关法律规定不够具体或存在法律漏洞，在二审审理中，江苏
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诉讼财产保全责任保险基本问题分析 2016年6月，江西省高级人民法院发布了《关于认可中国太平洋财产保险股份有限公司江西分公司、中国大地财产保险股份有限公司江西分公司等11家财产保险股份公司试行诉讼财产保全责任保险担保的通知》，发文中对诉讼财产保全责任保险担保中需提供的保单保函格式内容、需提交的材料、法院不接受保函担保的情形等也做了相关规定。 为了更好地推动诉讼保全发展，保障当事人的合法权益，方便群众诉讼，本文对诉讼财产保全责任保险的基本问题进行分析，谈几点认识与大家探讨。 一、诉讼财产保全责任保险的定义和性质 诉讼财产保全责任保险是指投保人与保险公司（保险人）签订保险产品合约，保险公司以保险产品作为担保物，对诉讼当事人（被保险人）的财产保全行为进行担保，当被保险人申请错误依法应承担经济赔偿责任时，由保险人根据约定的赔偿限额负责赔偿或者先行垫付，继而实现诉讼保全担保的目的。 诉讼财产保全责任保险中，投保人（申请人）与保险公司签订保险合同，他们之间是保险合同关系。保险公司向法院提供保单或保函作为担保凭证，从保单保函的形式上来看，具备了保证担保的一些特征，但本质上并非保证担保关系。一是保险人并不以保证人的身份出现，保单保函赔付费用支出性质属于保险索赔；二是保险合同中一般有大量的免责条款，与保单保函中无条件承担赔偿责任的承诺相冲突，不符合保证担保的基本要求；三是若将保单保函看做是保险公司提供的保证担保，但严格限制，需要股东会或董事会的授权或决议，但目前就其他地区的案例中未见到相关文件。 二、诉讼财产保全责任保险的特点和优势 诉讼财产保全责任保险，相较传统的几种担保方式有以下特点和优势： 1、购买便捷。诉讼财产保全申请人只需要在某一保险公司的任一营业网点或通过其他指定方式购买财产保全责任险，保险公司即可为申请人开具保单保函，保险公司对申请人的审查宽松，程序简单，手续简洁。 2、信誉度高。保险公司虽非银行金融机构，但已纳入国家金融监管体系，公司治理、风险控制、资金实力等方面远远优于普通担保公司。由保险公司为申请人提供担保。对被申请人的保障力度明显强于一般的担保公司。 3、覆盖面广。大型保险公司在各地具有分公司和营业网点，覆盖全国。标准化的业务运作模式更容易得到全国各地法院的认可，也方便申请人和法院的后续处理。 三、诉讼保全责任保险在实务中存在的问题 首先，诉讼财产保全责任保险费用承担问题。对于诉讼财产保全责任保险的保险费，是否由被告承担存在争议。根据现已公开的裁判文书来看，法院对原告提出由被告承担保险费
案情：石某与宇宏商品批发市场签订了摊位承租合同，根据该合同，石某每年向宇宏市场缴纳租金、管理费等共计20万元。在合同履行的第3年里，由于旧城拆迁改造、其他商品批发市场的激烈竞争等原因，宇宏市场的客流量开始出现较大幅度下降，致使石某等商户的营业额不断减少。为此，石某在合同履行期的第四年，向宇宏市场单方面提出减少租金、管理费的要求。在与宇宏市场协商未果的情况下，石某有意减少了缴纳给市场的年租金及管理费，双方因此发生争议。人民法院依法受理后，由审判员卢某进行独任审理。一审判决石某败诉，应足额缴纳合同约定的租金、管理费等。石某不服提出上诉，二审法院由审判员王某、肖某、葛某、林某组成合议庭，判决驳回上诉、维持原判。二审判决后，石某又以二审合议庭成员肖某与宇宏市场由利害关系为由，向二审法院申请再审。二审法院认为申请人的理由成立，决定再审，并改由葛某、杨某、陈某重新组成合议庭进行再审。请回答下列问题： （1）一审法院组成独任庭对本案进行审理是否正确？ (2)二审是否符合法定程序？ (3)二审法院接到石某的再审申请后应否决定再审？ (4)石某的再审申请应当在什么时间提出？如果其申请超出法定期限，法院应当如何处理？ (5)二审法院审理再审案件的程序是否正确？ 参考答案：
（1）该案的一审法院适用独任制对该案进行审理是不正确的。 根据《民事诉讼法》的规定，一审程序的审判组织可以是合议庭，也可以是独任庭。但是，一审案件的审理是以合议庭审理为原则的，独任庭仅在依法可以适用简易程序审理的案件中方能适用。根据《民事诉讼法》第142条所规定的适用简易程序的法定条件，本案由于争议的金额较大，不应适用简易程序审理，自然也就不存在审判员独任审理的可能性。 （2）二审法院在合议庭的构成上存在明显的错误。 根据《民事诉讼法》的规定，二审案件只能由审判员组成合议庭，并且合议庭的人数必须是单数。 （3）二审法院接到石某的申请后决定再审是正确的。 《民事诉讼法》规定，人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的，人民法院应当再审。本案中，上诉人石某认为二审案件的合议庭成员肖某与被上诉人宇宏市场存在利害关系，显然属于上述“可能影响案件正确判决、裁定”的情形，二审法院应当决定再审。（4）石某应当在二审判决作出（即发生法律效力）后两年内申请再审。 根据《民诉意见》的规定，对于超出该期限申请再审的，人民法院应当在查明情况后通知驳回其申请。 （5）葛某作为本案二审合议庭成员，不应当参加再审合议庭的审理。《民事诉讼法》明确规定，审理再审案件，原来是二审或者上级法院提审的，应当按照二审程序另行组成合议庭进行审理。
财产保全的法律规定 一、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》(法发 (92)22号) 108、人民法院裁定采取财产保全措施后，除作出保全裁定的人民法院自行解除和其上级人民法院决定解除外，在财产保全期限内，任何单位都不得解除保全措施。 109、诉讼中的财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。在诉讼过程中，需要解除保全措施的，人民法院应及时作出裁定，解除保全措施。 注：“第136条、第205条、第206条、第240条至第253条、第299条”于 2008年12月24日法释〔2008〕15号文件废止。 二、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(法释[2004]15号) 为了进一步规范民事执行中的查封、扣押、冻结措施，维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合人民法院民事执行工作的实践经验，制定本规定。 第一条人民法院查封、扣押、冻结被执行人的动产、不动产及其他财产权，应当作出裁定，并送达被执行人和申请执行人。 采取查封、扣押、冻结措施需要有关单位或者个人协助的，人民法院应当制作协助执行通知书，连同裁定书副本一并送达协助执行人。查封、扣押、冻结裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力。 第二条人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。 未登记的建筑物和土地使用权，依据土地使用权的审批文件和其他相关证据确定权属。 对于第三人占有的动产或者登记在第三人名下的不动产、特定动产及其他财产权，第三人书面确认该财产属于被执行人的，人民法院可以查封、扣押、冻结。 第三条作为执行依据的法律文书生效后至申请执行前，债权人可以向有执行管辖权的人民法院申请保全债务人的财产。人民法院可以参照民事诉讼法第九十二条的规定作出保全裁定，保全裁定应当立即执行。
关于财产保全保险的几个重要问题及典型案例分析 ?诉讼财产保全责任保险：是指投保人与保险公司(保险人)签订保险产品合约，保险公司以保险产品作为担保物，对诉讼当事人(被保险人)的财产保全行为进行担保，当被保险人申请错误依法应承担经济赔偿责任时，由保险人根据约定的赔偿限额负责赔偿或先行垫付，继而实现诉讼财产保全担保的目的。 ?附录:28个典型诉讼保全责任保险案例分享(裁判文书均附有链接,点开即可查看裁判文书原文)，请到陈特的公共邮箱下载 一、诉讼财产保全责任保险的背景 诉讼财产保全，是指在民事诉讼中，人民法院为保证将来的判决能得以实现，根据当事人的申请，或者人民法院依职权决定，对当事人争议的有关财物采取临时性强制措施的制度。具体措施一般有查封、扣押、冻结。诉讼财产保全是我国民事诉讼程序的一项重要法律制度，对保障当事人的合法诉讼权益、保证判决的顺利执行、维护宪法和法律的尊严具有重要意义。 司法实践中，法院极少依职权主动采取财产保全措施，因此财产保全一般由当事人申请，由人民法院审查决定是否采取财产保全措施。根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释，当事人申请诉前财产保全必须提供担保，申请诉讼财产保全可以责令当事人提供担保。实践中，法院对诉讼财产保全申请是否要提供担保以及担保的金额要求较严，在诉前财产保全中很少不要求当事人提供担保，且担保物的价值必须与被担保物的价值相当，增加了当事人的负担。诉讼财产保全担保制度客观上造成部分经济困难的当事人无法启动财产保全司法程序，造成诉讼权利难以有效保障，致使当事人的诉讼目的落空。 诉讼财产保全责任保险是指投保人与保险公司（保险人）签订保险产品合约，保险公司以保险产品作为担保物，对诉讼当事人（被保险人）的财产保全行为进行担保，当被保险人申请错误依法应承担经济赔偿责任时，由保险人根据约定的赔偿限额负责赔偿或先行垫付，继而实现诉讼财产保全担保的目的。 相关法律关系如下图所示： 诉讼财产保全责任保险是对我国《民事诉讼法》规定的诉讼财产保全担保制度的创新，即当申请人因申请错误给被申请人造成损失的，由保险人直接承担赔偿责任，不仅具有“财产保全担保规则”的作用，而且能打破“担保规则”的局限性，这一既担保又担责的特点是普通的担保保函所不具备的，有利于降低诉讼双方当事人及法院的保全风险，有利于保护被申请人的合法权益。 二、诉讼财产保全责任险的特点和优势 目前，全国各级法院能够接受的诉讼保全担保方式主要有以下三种：申请人个人财产担保、银行担保以及担保公司担保。但是，上述三种担保方式均存在缺陷和不足：首先，法院接受的申请人提供担保的财产标的种类较为严苛，一般只
最高法执行局副局长公布五起典型执行案例 人民网北京7月19日电（曹少年）最高人民法院今天下午召开新闻发布会，通报《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》（以下简称《规定》）的有关情况并公布相关典型案例。最高人民法院执行局副局长张根大在发布会现场公布了五起典型执行案例，并介绍了这五个案件的基本情况。 以下为五个典型案例基本情况： 案例1： 张海峰等三人与郑州龙腾混凝土有限公司劳务合同纠纷执行案 （一）基本案情 张海峰等三名进城务工人员申请执行郑州龙腾混凝土有限公司（以下简称郑州龙腾公司）劳务合同纠纷一案，河南省荥阳市人民法院判令郑州龙腾公司支付张海峰等三人劳务工资22万元及利息。 由于郑州龙腾公司未履行生效判决所确定的义务，张海峰等三人向荥阳市人民法院申请强制执行。执行法院经多次查询郑州龙腾公司银行账户，账户均无存款；同时查明郑州龙腾公司经营场所、机器设备系租赁他人，不能强制执行。之后，执行法院多次传唤郑州龙腾公司法定代表人，其表示企业现经营困难，没有能力支付工资，案件一度陷入困局。执行法院调查发现该公司仍在正常经营，但经采取多种强制执行措施仍未取得明显成效后，执行法院将案件有关情况逐级上报河南省高级人民法院（以下简称河南高院）。河南高院执行局决定依法将其列入失信被执行人名单，并在河南高院政务网、新浪网、《大河报》、《河南商报》等网络和报刊上进行公开发布，同时向建委、国土、房管、工商、税务等部门和银行等金融机构进行了通报，使其在贷款融资、工商注册、减免税、购置土地、房产等方面受到限制，压缩其经营发展空间，对其进行信用惩戒，敦促其履行法律义务。 失信被执行人名单发布后，郑州龙腾公司迫于舆论和失信被执行人名单的威慑，担心今后没有生意可做，遂积极配合法院工作，将全部案件款主动交付执行法院，这起涉及农民工工资案件得以顺利执结，申请执行人对此表示满意。 （二）典型意义 执行法院严格按照河南高院《关于建立失信被执行人名单的若干意见（试行）》的相关规定，将长期不履行生效法律文书义务的被执行人列入失信被执行人名单，在网络和报刊上进行公开发布，同时以公告的形式向相关联动单位通报，使其在贷款融资、工商注册、减免税、购置土地、房产等方面受到限制，压缩其经营发展空间，对其进行信用惩戒，敦促其履行法律义务。
最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定 法释〔2016〕22号 《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》已于2016年10月17日由最高人民法院审判委员会第1696次会议通过，现予公布，自2016年12月1日起施行。 最高人民法院 2016年11月7日 最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定 （2016年10月17日最高人民法院审判委员会第1696次会议通过，自2016年12月1日起施行） 为依法保护当事人、利害关系人的合法权益，规范人民法院办理财产保全案件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合审判、执行实践，制定本规定。 第一条当事人、利害关系人申请财产保全，应当向人民法院提交申请书，并提供相关证据材料。 申请书应当载明下列事项： （一）申请保全人与被保全人的身份、送达地址、联系方式； （二）请求事项和所根据的事实与理由; (三)请求保全数额或者争议标的； （四）明确的被保全财产信息或者具体的被保全财产线索； （五）为财产保全提供担保的财产信息或资信证明，或者不需要提供担保的理由；（六）其他需要载明的事项。 法律文书生效后，进入执行程序前，债权人申请财产保全的，应当写明生效法律
文书的制作机关、文号和主要内容，并附生效法律文书副本。 第二条人民法院进行财产保全，由立案、审判机构作出裁定，一般应当移送执行机构实施。 第三条仲裁过程中,当事人申请财产保全的，应当通过仲裁机构向人民法院提交申请书及仲裁案件受理通知书等相关材料。人民法院裁定采取保全措施或者裁定驳回申请的，应当将裁定书送达当事人，并通知仲裁机构。 第四条人民法院接受财产保全申请后，应当在五日内作出裁定；需要提供担保的，应当在提供担保后五日内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当在五日内开始执行。对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。 第五条人民法院依照民事诉讼法第一百条规定责令申请保全人提供财产保全担保的，担保数额不超过请求保全数额的百分之三十；申请保全的财产系争议标的的，担保数额不超过争议标的价值的百分之三十。 利害关系人申请诉前财产保全的，应当提供相当于请求保全数额的担保；情况特殊的，人民法院可以酌情处理。 财产保全期间，申请保全人提供的担保不足以赔偿可能给被保全人造成的损失的，人民法院可以责令其追加相应的担保；拒不追加的，可以裁定解除或者部分解除保全。 第六条申请保全人或第三人为财产保全提供财产担保的，应当向人民法院出具担保书。担保书应当载明担保人、担保方式、担保范围、担保财产及其价值、担保责任承担等内容，并附相关证据材料。 第三人为财产保全提供保证担保的，应当向人民法院提交保证书。保证书应当载明保证人、保证方式、保证范围、保证责任承担等内容，并附相关证据材料。 对财产保全担保，人民法院经审查，认为违反物权法、担保法、公司法等有关法律禁止性规定的，应当责令申请保全人在指定期限内提供其他担保；逾期未提供的，裁定驳回申请。 第七条保险人以其与申请保全人签订财产保全责任险合同的方式为财产保全提供担保的，应当向人民法院出具担保书。 担保书应当载明，因申请财产保全错误，由保险人赔偿被保全人因保全所遭受的损失等内容，并附相关证据材料。 第八条金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许。
遇到损害赔偿问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/df2295471.html, 诉讼财产保全责任险承保流程怎么走 诉讼财产保全责任险承保流程是怎样的?与其他保险流程一样吗?，相信很多没有办理过的人是不怎么清楚的。今天赢了网小编就针对诉讼财产保全责任险承保流程这一主题，整理了一些相关的资料，来为您答疑解惑，希望可以帮到您，接下来就一起看看吧。 诉讼财产保全责任保险的承保流程 保险公司承保流程： (1)核保 (2)作出承保决策 1正常承保。对于属于标准风险类别的保险标的，保险公司按标准费率予以承保。 2优惠承保。对于属于优质风险类别的保险标的，保险公司按低于标
准费率的优惠费率予以承保。 3有条件地承保。对于低于正常承保标准但又不构成拒保条件的保险标的，保险公司通过增加限制性条件或加收附加报费的方式予以承保。 4拒保。如果投保人投保条件明显低于承保标准，保险人就会拒保。 (3)缮制单证 (4)复核签章 (5)收取保费 诉讼财产保全责任保险，在成功承保后，保险公司一般回向法院发一份担保函，以用来为当事人的诉讼财产保全行为提供担保。 诉讼财产保全责任保险的费率诉讼财产保全责任险的费率根据具体的情况，以及风险的情况，费率会有所变化。但是具体和财产类保险类似： 投保财产险需要提供“资产负债表”，根据财产总额和投保对象再测算出保费。财险的费率考虑好多方面的，一般与该财产的价值有关。
基本险、财产综合险、财产一切险的费率由底到高，平均费率在千分之1.2左右。 1、保险费率，是应缴纳保险费与保险金额的比率。(费率=保险费/保险金额)保险费率是保险人按单位保险金额向投保人收取保险费的标准。保险人承保一笔保险业务，用保险金额乘以保险费率就得出该笔业务应收取的保险费。 2、费率构成： 纯保险：保险额损失率+稳定系数：(保险额损失率=保险赔款总额/总保险金额×1000‰)附加：(保险业务经营的各项费用+适当的利润)/纯保险收入总额 但是由于诉讼财产保全责任保险，其具有较大的风险性，所以保险公司在提供保险时，一般会收费在0.2/100左右。 以上就是赢了网小编为您整理的关于诉讼财产保全责任险承保流程的相关资料了，相信看完之后您对这个流程怎么走的问题会有一个全面并且深入的了解。希望这些内容可以帮到您。如果您的问题比较复杂，我们赢了网也提供律师在线咨询服务，欢迎您前来进行法律咨询。
40个经典民事诉讼法案例 案例分析1、刘某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告冯某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，由于被告要求由人民陪审员参加审理，法院决定由法官张某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，张某任审判长。刘某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被张法官当场拒绝。在审理中，被告提出自己未能按照合同未定交货，是由于天降大雨，冲垮了公路。法庭审理后认为，原告未及时告知交货地点是造成被告迟延履行的主要原因，因而驳回了原告要求被告承担违约责任的请求。原告不服判决，提起上诉，二审法院发回重审，一审法院组成合议庭对该案件再次进行审理。问：（1）本案合议庭的组成是否合法？（2）张某申请回避的理由是否成立？（3）张法官的作法是否合法？（4）对法院的决定不服，是否可以提出上诉？（5）张法官是否可以参加新的的合议庭？新合议庭可否由人民陪审员参加？（6）一审法院对案件的审判是否存在程序上的错误？分析：本案虽然不属于有较大社会影响的案件，但由于被告要求人民陪审员参加审理，法院决定由陪审员参加审理是合法的。不过，法院不采用随机抽取的办法而是采用指定的办法确定陪审员，则是不合法的。所以在合议庭的组成上存在重大瑕疵。原告申请回避的理由能够成立。乔某是陪审员，属于应当回避的人员的范围，乔某是被告的表弟，虽然不是被告的近亲属，但民诉法把“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”也作为回避事由，乔某的情况属于这种情形，所以回避理由能够成立。张法官的作法不合法。，根据民诉法的规定，审判人员的回避，应当由院长决定。其他人员的回避，由审判长决定。乔某是陪审员，属于审判人员的范围，张法官作为审判长无权决定其是否回避。原告不得提起上诉。根据民诉法的规定，当事人不服法院做出的回避问题的决定，可以申请复议一次，但无权提起上诉。张法官不得参加新的合议庭。为了防止先入为主和保证程序的公正，对发回重审的案件，原审法院需要另行组成合议庭，原合议庭成员不得参加新的合议庭。另行组成的合议庭，仍然是一审的合议庭，所以可以由人民陪审员参加，只是原来合议庭的两名陪审员不得再作为新合议庭的成员。法院的审判程序存在重大瑕疵。法院的审判违反了辩论原则，在该案中，被告并未主张自己的违约是原告的过错造成，未向法院陈述原告未及时通知交货地点的事实，法官把当事人未主张的事实、未经当事人辩论的事实作为裁判的基础，背离了辩论原则，会对当事人造成裁判突袭。 2、一日，家住南京市鼓楼区的张某与家住南京白下区的王某在江宁区与雨花区交界处为停车发生口角，王某喊来家住安徽省马鞍山市雨山区的刘某与家住芜湖市镜湖区的肖某，一阵激烈的争吵后，王某等欲动手打张某，张某见势不妙，撒腿就跑，王某等三人一边追一边用砖头砸张某，王某等人仍在雨花区，张某已跑到江宁区地界，此时，一块砖头砸中张某腹部，张某忍痛继续跑，终于摆脱了王某等人。第二天，张某在家中发现自己腹部疼痛难忍，到医院就诊后查出脾脏受伤，张某为此花去了医疗费近万元。后来张某通过熟人找到王某，在熟人的调解下王某答应赔偿，双方当即签了一份协议，协议约定赔偿的医药费以2 万元为限，王某先付5000 元，余款15 日内付清。协议中还约定，若因为履行该协议发生纠纷，双方可以通过向南京市中级人民法院提起诉讼来解决。后来
民事诉讼中的财产保全的方法都有哪些题要 几乎在绝大多数的民事纠纷当中都会有民事赔偿的诉讼请求，而且有些特定的情况下，当事人是必须要申请法院对另一方的财产进行保全的，否则对方就有可能在诉讼的过程当中通过一些人为操作影响到自己的财产权益。法院财产保全当然是有着相应的措施的，那么，民事诉讼中的财产保全的方法都有哪些? 几乎在绝大多数的民事纠纷当中都会有民事赔偿的诉 讼请求，而且有些特定的情况下，当事人是必须要申请法院对另一方的财产进行保全的，否则对方就有可能在诉讼的过程当中通过一些人为操作影响到自己的财产权益。法院财产保全当然是有着相应的措施的，那么，民事诉讼中的财产保全的方法都有哪些? ▲一、民事诉讼中的财产保全的方法都有哪些? 1、查封，是指人民法院将需要保全的财物清点后，加贴封条、就地封存，以防止任何单位和个人处分的一种财产保全措施。扣押，是指人民法院将需要保全的财物移置到一定的场所予以扣留，防止任何单位和个人处分的一种财产保全措施。 人民法院在财产保全中采取查封、扣押财产措施时，应
当妥善保管被查封、扣押的财产。当事人可以负责保管被扣押物，但是不得使用。 2、冻结，是指人民法院依法通知有关金融单位，不准被申请人提取或者转移其存款的一种财产保全措施。人民法院依法冻结的款项，任何单位和个人都不准动用。财产已经被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。 3、法律准许的其他方法包括责令被申请人提供担保等方式。责令被申请人提供担保，是指人民法院责令保证人出具书面保证书或者责令被申请人提供银行担保、实物担保的一种财产保全措施。在这种情况下，人民法院可以解除冻结被申请人银行存款的保全措施，以便于被申请人能够正常经营。此外，扣留、提取被申请人的劳动收入、禁止被申请人作为等等,也属于财产保全的方式。 4、人民法院对季节性商品，鲜活、易腐烂变质和其他不宜长期保存的物品采取保全措施时，可以责令当事人及时处理，由人民法院保存价款;必要时，由人民法院予以变卖，保存价款。 ▲二、财产保全应当具备哪些条件? 1、必须是情况紧急，不采取财产保全将会使申请人的合法财产权益受到难以弥补的损害; 2、必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，法院不依职权主动采取财产保全措施;
政策法规｜最高院首次表态认可诉讼财产保全责任保险！ 〔编者按〕诉讼财产保全责任保险是针对于民事商诉讼活动中的财产保全而言的，财产保全是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，依一方当事人的申请或依职权，对另一方当事人的财产或者争议的标的物，采取限制另一方当事人处分的一种强制措施。目前保险公司推出的诉讼财产保全责任保险，与传统的担保方式进行比较分析，可以发现其具有明显的优势：有鉴于此，最高人民法院在《关于办理财产保全案件若干问题的规定》（征求意见稿）第8条明确表示，“申请保全人可以与保险公司订立诉讼保全责任险合同作为保全担保。”实际上，2015年8月27日，最高人民法院副院长江必新在《牢固树立科学理念准确把握形势任务深入扎实做好各项执行工作》的全国法院执行工作座谈会上强调“要建立执行工作与财产保全衔接配合机制，加大诉前、诉中保全适用力度，探索实行财产保全保险担保制度。”2016年3月28日，最高人民法院院长周强在十二届全国人大四次会议上报告也指出：“各地法院在探索完善被执行人财产报告制度、委托审计调查、发放律师调查令、悬赏举报、推行财产保全责任保险等制度措施，积极创新财产发现机制。”
附：最高人民法院《关于办理财产保全案件若干问题的规定》征求意见稿全文：为规范人民法院办理财产保全案件，依法保护当事人、利害关系人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合审判、执行实践，制定本规定。第一条当事人、利害关系人申请财产保全，应当向人民法院递交申请书。申请书应当载明下列事项：（一）申请保全人的身份证明、送达地址、联系方式；（二）申请财产保全的事实与理由；（三）争议标的或者请求事项；（四）具体明确的被保全财产；（五）保全担保财产证明或者资信证明，或者不需要提供保全担保的理由（六）其他需要记明的事项。第二条当事人在仲裁过程中申请财产保全的，申请书应当通过仲裁机构提出。仲裁机构收到申请书后，应当及时提交人民法院，并附仲裁案件受理通知书、委托保全函等相关材料。人民法院作出保全裁定或驳回申请的，应当及时通知仲裁机构。第三条人民法院依申请或依职权进行财产保全的，由人民法院审判部门作出裁定后，移送执行部门实施。第四条人民法院接受财产保全申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。对非紧急情况的，应当在接受申请后5日内作出裁定；需要提供担保的，应当在提供担保后5日内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当在5日内执行。第五条人民法院依照
广东省高级人民法院发布八大典型案例 近日，广东省高级人民法院发布八起典型案例。 案例一：港籍商人拒不还款被限制出境 港籍商人蔡某欠刘某人民币100万元，判决生效后刘某向深圳盐田区法院申请强制执行。执行中，法官向银行、国土、证券、工商、车管等部门查证，均未发现蔡某名下有可供执行的财产。 法官另经查询，发现蔡某频繁出入境，遂决定对其布控。布控第三天下午，郑州机场边检站将入境洽谈生意的蔡某控制。蔡某随后被带回深圳。在征得刘某的同意后，执行法官组织了双方协商，但蔡某只愿支付20万元，双方未能达成一致意见，为此盐田法院依法对蔡某实施拘留。蔡某被拘留2日后，积极筹款协商，双方达成了执行和解，及时支付了首期款。盐田法院也将继续对蔡某实施布控措施，直到债务全部履行完毕。 法官点评： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十五条规定：被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境等措施。蔡某名下虽无可供执行财产，但根据其频繁出入境的情况，有针对性地采取布控措施有利于顺利化解该案。 案例二：保险公司拒不支付迟延利息被罚款十万元 中华保险公司某中心支公司以不服二审判决，提起申诉为由，拒绝向交通事故受害人支付赔偿款62万元。受害人向该案一审法院佛山三水法院申请强制执行。执行中，执行法官告知被执行人申诉不应当停止生效判决的执行，但保险公司逾期拒不履行，也未到庭报告财产。经调查，未发现保险公司有足额可供执行的银行存款。执行法官再次责令限期履行。保险公司仅计付了部分赔款，对案件执行费、迟延履行期间债务利息等仍拒绝履行。申请执行人坚持要求保险公司支付迟延履行利息，经告知保险公司仍拒不履行。 三水法院依法对保险公司罚款十万元。保险公司不服该决定，向佛山中院提出复议申请，后被依法驳回。目前，保险公司已支付案件执行费、迟延履行期间的债务利息和罚款。 法官点评： 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人拒不履行法院义务，就要承受法律制裁的后果。 案例三：物业公司拒不履行协助义务被罚款10万元 因被执行人孙某拒不履行生效判决义务，宝安法院决定查封其名下房产。执行干警进行现场查封时，向负责小区管理的深圳某物业公司保安出示了工作证件，要求进入小区。该物业公司称根据小区业主大会议定的制度，在联系不到业主的情况下不能让法院工作人员进入小区，导致法院未能完成对涉案房产的查封。 宝安法院遂对该物业公司作出罚款10万元的决定。该公司对罚款决定不服并提请复议，深圳市中级人民法院审查后维持了罚款决定，该公司随后亦如数缴纳了罚款。 法官点评： 《中国人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条规定：有义务协助调查、执行的单位拒绝协助执行的，人民法院除责令其履行协助义务外，并可以予以罚款。物业公司作为管理人，协助人民法院执行是其法定义务，其内部管理规定、小区业主大会制度或被执行人孙某个人身份等均不得作为对抗事由。 案例四：拒不履行生效判决被拘留15日
诉讼财产保全需要注意的问题 进行民事诉讼为何需要进行财产保全？ 答：财产保全是指为了保证将来生效民事判决能够得到切实执行，或者为及时、有效避免债权人的合法权益受到难以弥补的损害，根据法律的规定，由债权人提出申请，法院依法采取的限制有关债务人财产处分或者转移的强制性措施。由于某些债务人转移财产、逃避诉讼与执行的行为非常普遍，特别是涉案金额较大的案件发生后，如不立即采取一定的保护措施，债务人可能会迅速转移其可供执行的财产，债权人的合法权益便可能会遭受严重的、甚至是难以弥补的损害。而如果保全了债务人的主要财产后，债务人便可能被迫应诉，或者主动与债权人就归还债务进行谈判。因此，财产保全是民事诉讼的一项基本的权利保障措施。 财产保全的种类有哪些？ 答：财产保全可分为两类。一类是诉讼保全，是指在法院受理起诉后、审理完毕之前，由申请人向法院提出申请，法院采取强制措施。诉讼保全在财产保全的数量中占大多数。另一类是诉前保全，是指在向法院起诉前，申请人即向法院提出申请，法院采取强制措施。 诉前保全与诉讼保全最主要的差别是提出保全申请的时间是在起诉之前。但法院内部对诉前保全掌握较严，一般要根据具体情况审核，是否不采取保全措施债权人的合法权益便将遭受难以弥补的损失。诉前保全必须报经法院相关领导批准。另外，债权人必须在法院采取强制措施后十五天内向法院起诉，如果逾期不起诉的，法院将解除诉前保全措施。 财产保全的主要程序有哪些？ 答：财产保全的程序主要是： 一、向有管辖权的法院起诉。法院立案庭立案后，申请人即可向法院提出书面的要求进行财产保全的申请。实务中，越早提交申请，对申请人越有利。通常在起诉时就直接提交财产保全申请书。 二、向法院提交财产保全费用和适当的担保。财产保全费用由法院审核确定，但最高不超过5000元。有些法院可能还会要求申请人预交一定数额的外地出差差旅费。同时，在申请财产保全时，需要提交适当的担保，如果是房产担保，保全金额高于房屋登记价格的，需要进行评估。而且有些法院对于评估报告有特别规定。申请保全前，最好先打电话到法院进行咨询，以便有效解决问题。 三、法院立案庭作出进行财产保全的裁定书，将有关保全材料移交保全部门。 四、申请人应及时与保全部门负责本案保全工作的法官联系，并向其提交已掌握的与被告相关的财产线索及证明材料。 五、根据保全法官的日程安排，及时配合其完成财产保全工作。 六、保全工作完成后，申请人应及时签收保全相关财产的清单和保全告知书。 对法院来说，采取保全措施有一定的时限。法院接受保全申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。但“立即”如何理解，并未有具体的法律规定。 可以进行财产保全的对象有哪些？ 答：根据法律的规定和现实情况，可以进行财产保全的对象主要是被告所有、占有、享有的实物财产和财产权利。具体主要有：
北京市高级人民法院关于财产保全若干问题的规定(试行) 为进一步规范财产保全工作，依法及时处理财产保全事项，切实发挥财产保全制度效能，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，结合本市法院审判、执行工作实际，制定本规定。 第一条本规定所指财产保全，包括诉前保全、诉讼保全、仲裁保全和执行前的保全。 第二条申请人申请财产保全，应当向人民法院提出书面申请。保全申请应当写明申请人和被申请人名称、申请保全的理由、保全金额、保全标的物及财产线索。申请人提供的保全标的物及财产线索应当明确、具体。 第三条利害关系人申请诉前保全的，应当提供担保;当事人申请诉讼保全和仲裁保全的，人民法院可以要求其提供担保。申请人不提供担保的，驳回其保全申请。 第四条申请人申请财产保全可以以下列方式提供担保： (一)申请人提供物的担保或现金担保; (二)第三人提供信用担保、物的担保或现金担保; (三)专业担保公司提供信用担保。 商业银行、保险公司等金融机构的分支机构申请财产保全的，人民法院可以接受其上级机构出具的保函。 申请人以上述方式提供担保的，人民法院可以依据申请人的资信状况、案件情况、担保财产的价值以及变现的难易程度等决定接受担保的方式。 第五条申请人或第三人提供财产担保的，应当出具担保书。担保书应当载明担保人、担保方式、担保财产、担保范围、担保物的价值、担保责任的承担等内容，并附相应材料。 第三人和专业担保公司提供信用担保的，在出具担保书的同时，应当向人民法院提交营业执照复印件、有关财务状况资料及已经为其他单位提供担保的情况等文件。 第六条申请人或第三人提供财产担保的，人民法院应当对担保财产的权属、价值、合法性等进行审查，并要求申请人或第三人提供能够证明担保财产
永安财产保险股份有限公司 诉讼财产保全责任保险条款 总则 第一条本保险合同由保险条款、投保单、保险单以及批单组成。凡涉及本保险合同的约定，均应采用书面形式。 第二条本保险合同中的诉讼财产保全，是指人民法院根据民事诉讼利害关系人或当事人的申请，在起诉前或诉讼过程中针对被申请人的财产或争议标的物，采取查封、扣押、冻结等限制处分的强制措施，以防止转移、隐匿、变卖财产，保障未来生效判决得以执行。诉讼财产保全包括诉前保全和诉讼保全。 第三条本保险合同中的被申请人，是指因上述申请而被人民法院依法采取诉讼财产保全的民事诉讼利害关系人或当事人，具体在保险单中载明。 第四条本保险合同的投保人是指与保险人订立本保险合同，并按合同负有支付保险费义务的人。本保险合同的被保险人是指向人民法院提出诉讼财产保全申请的民事诉讼利害关系人或当事人。 保险责任 第五条在保险期间内，被保险人向人民法院提出诉讼财产保全申请并经人民法院裁定同意，但因申请错误造成被申请人直接经济损失，经法院判决应由被保险人承担的损害赔偿责任而被保险人没有予以赔偿的，保险人按照其向法院出具的保单和本保险合同约定承担赔偿责任。 保险人承担保险责任必须同时满足以下条件： （一）财产保全被申请人确有实际损失的存在； （二) 财产保全被申请人的损失的出现与被保险人的诉讼保全申请错误有因果关系； （三）财产保全被申请人的损失经法院判决确认具体损失金额。 因财产保全侵权责任纠纷，财产保全被申请人向申请人提起诉讼，由法院确定的申请人的侵权赔偿责任，保险人应不可抗辩向被申请人承担保险责任。 第六条保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其它必要的、合理的费用（以下简称“法律费用”），保险人按照本保险合同约定也负责赔偿，但本项费用赔偿金额不超过本保险合同中列明的责任限额的10%。 责任免除
最高法院典型案例&183;精释精解民事诉讼执行和解撤回上诉不履行和解协议申请执行一审判决 裁判要点民事案件二审期间，双方当事人达成和解协议，人民法院准许撤回上诉的，该和解协议未经人民法院依法制作调解书，属于诉讼外达成的协议。一方当事人不履行和解协议，另一方当事人申请执行一审判决的，人民法院应予支持。相关法条 《民事诉讼法》第二百零七条第二款 基本案情 原告吴梅系四川省眉山市东坡区吴梅收旧站业主，从事废品收购业务。约自2004年开始，吴梅出售废书给被告四川省眉山西城纸业有限公司（以下简称西城纸业公司）。2009年4月14日双方通过结算，西城纸业公司向吴梅出具欠条载明：今欠到吴梅废书款壹佰玖拾柒万元整（￥1970000.00)。同年6月11日，双方又对后期货款进行了结算，西城纸业公司向吴梅出具欠条载明：今欠到吴梅废书款伍拾肆万捌什元整（￥548000.00)。因经多次催收上述货款无果，吴梅向眉山市东坡区人民法院起诉，请求法院判令西城纸业公司支付货款251.8万元及利息。被告西城纸业公司对欠吴梅货款251.8万元没有异议。一审法院经审理后判决：被告西城纸业公司在判决生效之日起十日内给付原告吴梅货款251.8万元及违
约利息。宣判后，西城纸业公司向眉山市中级人民法院提起上诉。二审审理期间，西城纸业公司于2009年10月15日与吴梅签订了一份还款协议，商定西城纸业公司的还款计划，吴梅则放弃了支付利息的请求。同年10月20日，西城纸业公司以自愿与对方达成和解协议为由申请撤回上诉。眉山市中级人民法院裁定准予撤诉后，因西城纸业公司未完全履行和解协议，吴梅向一审法院申请执行一审判决。眉山市东坡区人民法院对吴梅申请执行一审判决予以支持。西城纸业公司向眉山市中级人民法院申请执行监督，主张不予执行原一审判决。裁判结果眉山市中级人民法院于2010年7月7日作出（2010)眉执督字第4号复函认为：根据吴梅的申请，一审法院受理执行已生效法律文书并无不当，应当继续执行。裁判理由法院认为：西城纸业公司对于撤诉的法律后果应当明知，即一旦法院裁定准予其撤回上诉，眉山市东坡区人民法院的一审判决即为生效判决，具有强制执行的效力。虽然二审期间双方在自愿基础上达成的和解协议对相关权 利义务做出约定，西城纸业公司因该协议的签订而放弃行使上诉权，吴梅则放弃了利息，但是该和解协议属于双方当事人诉讼外达成的协议，未经人民法院依法确认制作调解书，不具有强制执行力。西城纸业公司未按和解协议履行还款义务，违背了双方约定和诚实信用原则，故对其以双方达成和解协议为由，主张不予执行原生效判决的请求不予支持。精
诉讼财产保全责任险费率怎么计算 基本险、财产综合险、财产一切险的费率由底到高，平均费率在千分之1.2左右。1、保险费率，是应缴纳保险费与保险金额的比率。(费率=保险费/保险金额)保险费率是保险人按单位保险金额向投保人收取保险费的标准。保险人承保一笔保险业务，用保险金额乘以保险费率就得出该笔业务应收取的保险费。 一个新的保险的产生，伴随着的是人们对它的不断了解。诉讼财产保全责任险作为一个新的保险，大家对它还不是很了解，我们需要知道什么是诉讼财产保全责任保险?诉讼财产保全责任险费率怎么计算?下面小编带大家去了解。 一、什么是诉讼财产保全责任保险 财产保全责任险，是财产保全申请人作为投保人与保险人签订保险合同，约定财产保全责任险保险权利义务。投保人按照合同约定支付保险费，保险人按照财产保全责任险合同约定承担赔偿或者给付保险金责任。
在发生保全错误时，财产保全申请人依据财产保全责任险约定，要求保险公司在保险限额内予以赔偿，保证被保全人所遭受到的损失得以赔偿，继而实现诉讼财产保全担保的目的。 二、诉讼财产保全责任保险的费率怎么计算 诉讼财产保全责任险的费率根据具体的情况，以及风险的情况，费率会有所变化。但是具体和财产类保险类似：投保财产险需要提供“资产负债表”，根据财产总额和投保对象再测算出保费。财险的费率考虑好多方面的，一般与该财产的价值有关。 基本险、财产综合险、财产一切险的费率由底到高，平均费率在千分之1.2左右。 1、保险费率，是应缴纳保险费与保险金额的比率。(费率=保险费/保险金额)保险费率是保险人按单位保险金额向投保人收取保险费的标准。保险人承保一笔保险业务，用保险金额乘以保险费率就得出该笔业务应收取的保险费。 2、费率构成： 纯保险：保险额损失率+稳定系数：(保险额损失率=保险赔款总额/总保险金额×1000‰)附加：(保险业务经营的各项费用+适当的利润)/纯保险收入总额
民事诉讼案例：40个经典民事诉讼法案例民事诉讼案例民事诉讼案例:40个经典民事诉讼法案 例民事诉讼案例 话题:民事诉讼案例答辩状电影剧本通知书案例分析法院 案例分析1、刘某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告冯某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，由于被告要求由人民陪审员参加审理，法院决定由法官张某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，张某任审判长。刘某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被张法官当场拒绝。在审理中，被告提出自己未能按照合同未定交货，是由于天降大雨，冲垮了公路。法庭审理后认为，原告未及时告知交货地点是造成被告迟延履行的主要原因，因而驳回了原告要求被告承担违约责任的请求。原告不服判决，提起上诉，二审法院发回重审，一审法院组成合议庭对该案件再次进行审理。问:(1)本案合议庭的组成是否合法,(2)张某申请回避的理由是否成立,(3)张法官的作法是否合法,(4)对法院的决定不服，是否可以提出 上诉,(5)张法官是否可以参加新的的合议庭,新合议庭可否由人民陪审员参加,(6)一审法院对案件的审判是否存在程序上的错误,分析:本案虽然不属于有较大社会影响的案件，但由于被告要求人民陪审员参加审理，法院决定由陪审员参加审理是合法的。不过，法院不采用随机抽取的办法而是采用指定的办法确定陪审员，则是不合法的。所以在合议庭的组成上存在重大瑕疵。原告申请回避的理由能够成立。乔某是陪审员，属于应当回避的人员的范围，乔某是被告的表弟，虽然不是被告的近亲属，但民诉法把“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”也作为回避事由，乔某的情况属于这种情形，所以回避理由能够成立。张法官的作法不合法。，根据民诉法的规定，审判人员的回避，应当由院长决定。其他人