知识产权侵权归责原则的研究
引言
“如何确定知识产权侵权的归责原则”在我国法学理论界和实务界是一个长期存在争议的课题，这个问题随着我国加入世界贸易组织和知识产权保护的加强而显得愈加迫切解决。，对这个问题争论的原因，在于学者们对于知识产权侵权领域的一些基本概念在认识上存在很大的分歧，比如关于归责原则是否适用于侵权行为的认定，排除性责任等。有些争论不是在同一层面上展开辩论的，因而难以形成公识和解决办法。
侵权行为的归责原则是侵权行为法中一个重要组成部分，只有在了解侵权行为法的整个构架，以及各个组成部分间关系的基础上，我们才能更好地研究侵权的归责原则。侵权行为法是有关侵权行为的定义、种类、对侵权行为制裁以及对侵权损害后果予以补救的民事法律规范的总称。川由此我们看出侵权行为法的整体架构可以分为三个部分：侵权行为的认定、侵权责任归责原则、侵权行为的民事责任，其中归责原则是侵权行为和侵权民事责任的纽带。笔者以为侵权归责原则这种纽带作用，决定了它是服务于侵权民事责任的，因此，在确定是否承担侵权民事责任以及承担何种形式的民事责任时，可以灵活地运用归责原则这个纽带。另外，知识产权侵权又有其自身的特点，所以我们可以考虑根据权利人的请求，来确定适用何种归责原则。
一、知识产权侵权责任归责原则相关理论
由于知识产权作为民事权利之一，侵害知识产权的行为，首先是一种民事侵权行为；所产生的相应责任，首先是一种民事侵权责任。因此，讨论知识产权侵权责任归责原则的一般理论，也就是讨论民事侵权责任归责原则的一般理论。
（一）归责原则的界定
认定侵权行为是否成立，是确定侵权民事责任承担的前提和基础，而归责原则却是权利人获得民事司法救济的核心和关键，是确定侵权人应承担民事责任的根据和标准。
关于归责含义，理论界主要有以下几种观点：
1.归责是指依据某种事实状态确立责任的归属。
2.归责是指责任的归属，即由谁承担责任；
3.归责是确认和追究侵权行为人的民事责任。
4.归责就是指加害人的某种行为被确认为侵权行为并应当由加害人承担相应民事责任的基础（可归责事由）。
5.“归责”是指行为人因其行为和物件致他人损害的事实发生以后，应依何种根据使其负责，此种根据体现了法律的价值判断，即法律应依行为人的过错还是应依已发生的损害结果为价值判断，抑或以公平考虑等作为价值判断标准，而使行为人承担侵权责任。（6）我国台湾学者认为：在法律规范原理上，使遭受损害之权益，与促使损害发生之原因者结合，将损害因而转嫁由原因者承担之法律价值判断因素，即为“归责”意义之核心。
那么何为归责原则？关于归责原则的具体含义，我国学者的意见同样也颇不一致。归责原则（criterionofllability），是指以何种根据确认和追究侵权行为人的民事责任，它所解决的是侵权的民事责任之基础问题。归责原则，则是对于各种具体侵权案件的可归责事由（责任基础）进行的一般性抽象，抽象出同类侵权行为共同的责任基础。归责原则的根本含义是决定侵权行为所造成的损害后果的赔偿责任的归属原则；归责原则为将损害归加害人承担使其负赔偿责任的事由。归责原则是责令侵权人承担责任的依据。
从上述关于“归责”及其“归责原则”的种种观点可以看出，这些不同的观点有一共同点，既归责原则是确定加害人侵权法律责任的原则，虽然这里面的“责”有的认为是民事责任，有的认为是赔偿责任，但共同的一点表明与侵权行为的认定无关。可以说，知识产权侵权的归责原则是侵权责任构成的基础和前提，责任构成要件则是归责原则的具体体现和主要内容。
归责原则是民事侵权行为法和理论的重要核心，也是人民法院审判民事侵权责任的基本准则。在知识产权法律法规及理论不尽完备的情况下，准确地掌握和发挥知识产权侵权责任归责原则的功能，尤为重要。归责原则都是指侵权行为发生以后，在法律价值判断上确认和追究行为人法律责任的依据和根源。归责原则在侵权行为法中居于重要地位，也是贯穿整个侵权行为法之中并对各个侵权法规起着统帅作用的立法指导方针，整个侵权法就是解决侵权行为责任的问题，而归责原则又是责任的核心问题，因此，可以说侵权行为法的全部规范都奠基于归责原则上。一定的归责原则决定着侵权行为的分类，也决定着责任构成要件，举证责任的承担，免责条件等，因此在知识产权侵权
行为的价值判断，也是立法者以法律形式确定的强制性的利益分配方案。
我国的民事责任体系是一个创新，将停止侵害等物权请求权的内容纳入了侵权责任的范畴之中，而在物权中没有规定物权请求权。作者认为，在这种立法框架中，我们应该跳出传统民法中归责原则只适用于损害赔偿理论的空白，重新认
识归责原则的适用范围。
（二）归责原则的适用范围
正如我国台湾地区的民法学者王泽鉴先生指出的那样：“从法学的观点而言，关于民事责任的规定，最值重视”。这种创新一方面导致了我国采取了一元化的责任立法体制，从而使得整个民事责任体系趋于简单化、统一化，但另一方面也确实带来了一些问题。由于民事责任统一规定了十种具体的民事责任承担方式，而没有区分这些民事责任承担方式分别在什么样的条件下适用，导致了学者和实务部门对知识产权侵权责任归责原则使用的争论。
大陆法系作为物权请求权内容的停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产，在我国都成为侵权责任的具体形式。“由于我国《民法通则》将物权请求权作为侵权民事责任加以规定，因此我国民法并不承认物权请求权为一种独立的请求权，而只是将物上请求权与侵权行为请求权合并，仅承认物权人在权利受到侵害以后依侵权行为产生请求权，受害人权益受侵权法保护。”在大陆法系，从罗马法以后，传统民法中侵权行为往往只是被当作债权请求权体系内，引发债权债务关系的一种法律事实，是作为债的发生根据。在这种体系当中，侵权行为的效力或者效果就是引发损害赔偿之债的发生，与损害赔偿紧密在一起的，而作为侵权行为的效果，除损害赔偿请求权外，是否应该认可停止行为请求权，则在大陆法系学界存在对立的意见。通说认为，现行法对停止行为请求权作为侵权行为的效果持否定态度。西方法学家们对侵权行为法最通俗的定义是，侵权行为法是有关损害与赔偿的法律。德国法学家耶林也指出：“使人负损害赔偿责任的，不是因为有损害，而是因为有过失。”在一般归责原则中，损害赔偿一般要以过错作为归责的依据。但在我国《民法通则》中规定了多种民事责任承担方式的前提下，如果不顾我国的立法现状套用在我国的民法框架中，认为在一般侵权行为中，侵权民事责任的最终依据是过错，是令人质疑的。各国学者普遍认为，在确认是否侵害了知识产权，并要求侵权人停止有关侵害活动时，应采用无过错责任原则；在确定是否赔偿被侵权人或确定赔偿额度时，适用过错责任。在司法实践中，法官对民事侵权案件进行分析时，也常见这样的表述：“民事侵权适用的是过错责任原则”，“无过错不承担侵权责任”。有的学者认为《民法通则》等106条第2款关于侵权行为的规定，是就所有的民事责任而言，在我国民法上的归责原则中的“责”就是指民事责任。因此探讨归责原则应当就所有的民事责任承担方式进行讨论。确实《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”既就所有的民事责任讨论侵权行为的归责原则，而非单就损害赔偿讨论归责原则。《民法通则》第115条规定更为明确：“公民、法人的着作权（版权）、专利权、商标
专有权、发明权、发现权和其他科技成果权受到票」窃、纂该、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失。”此处侵权人承担侵权民事责任的方式包括停止侵害、消除影响、赔偿损失等。从这个角度讲，我国民法上侵权行为的归责原则是就所有的民事责任而言的。因此作者认为，在我国侵权行为法立法已经不完全等同于侵权损害赔偿法，侵权民事责任的也完全不等同于损害赔偿，并超出了损害赔偿的范围，尤其在知识产权领域停止侵害等损害赔偿以外的民事责任的承担显得非常重要，顺理成章地，这些责任的追究所需要遵循的原则都应当属于归责原则的范畴，相应地归责原则的适用范围也必须发生相应地变动，也应该当然地超出了损害赔偿责任的归责原则，归责原则中的“责”应该是对所有侵权责任而言的。按照学者的界定，“归责原则”是指以何种根据确认和追究侵权行为人的民事责任，它解决的是侵权的民事责任之基础问题。
（三）归责原则体系
归责原则的体系是指各归责原则所组成的有内在的系统结构。归责原则体系的建立，不仅是充分发挥单个归责原则的价值和各个归责原则的综合作用的前提，也是构建侵权法的系统结构，使侵权法规范符合“形式合理化”要求的必要条件。因此，在讨论对知识产权领域侵权行为应如何适用归责原则之前，有必要先建立一个完整的归责体系。
关于我国侵权行为法归责体系，法学界存在很大争论，主要观点有四种：
1.一元论
一元论认为侵权行为法只有一个归责原则，即过错责任原则此观点又包含两种观点：（1）过错归责原则中包含其他归责原则。如英
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国学者温匪尔德在其《侵权法》一书中，将危险归责包含于过失归责中，以过失理论建立了归责体系。（2）以危险归责代替过错归责。主张危险一元归责。
2.二元论观点
即无过错原则与过错原则并存，公平责任多半是赔偿标准问题而不是责任依据问题。或侵权责任以过失责任和危险责任作为归责原则。
3.主张无过错原则是归责原则的三元论
主张无过错原则是归责原则的三元论，认为我国侵权行为法的归责原则有三个：一般侵权损害适用过错责任原则，特殊侵权损害适用无过错责任原则，无行为能力人致人损害而监护人不能赔偿的案件适用公平原则。第四，主张无过错原则不是归责原则的三元论，认为侵权法的归责原则为过错责任原则、过错推定原则和公平责任原则，无过错责任原则不是独立的归责原则。我国《民法通则》为
了适应社会经济所要求的扩大侵权法的规范功能和突出补偿职能的要求，采取了德国法的“有限多重原则”体系，即采取了归责原则的三元论。
（1）过错责任原则。所谓过错责任，又称过失责任，是指不法侵害他人权利是处于故意或过失时，加害人应就所发生的损害负赔偿责任的原则。过错责任原则依据是《民法通则》第106条第2款，即“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应承担民事责任”。过错责任原则在我国法律上属于一般归责原则。过错责任要求行为人对他人应尽到合理的注意义务，努力避免损害结果，也要求每一个人充分尊重他人的权益，尽到正当行为和不行为的义务。此乃过错责任原则所具有的确立行为标准以及预防损害发生的作用，此种作用可起到保护社会公众的安全和维护社会秩序的功能。此外，过错责任原则要求加害人只对其过错造成的损害进行赔偿，而对非因其过错造成的损害补救赔偿；受害人的过错是减免加害人责任的理由，这就要求受害人合理地注意自身的财产和人身安全，尤其是在损害发生后采取合理的措施，避免损失的扩大；此种制度在一定程度上弥补受害人的损失，又可将加害人的赔偿责任限制在合理的范围内，故起到了协调加害人与受害人之间利益冲突的作用。在举证责任方面，过错责任原则采取了“谁主张，谁举证”的原则，即在受害人提起损害赔偿之诉时，对加害人具有过错负有举证责任。然而在许多情况下，受害人很难证明加害人有过错，从而使受害人难以得到补偿。为了对受害人给予必要的救济，法律上便规定了过错推定责任原则。所谓过错推定责任原则，是指如果受害人能够证明其所收损害为加害人所致，而加害人不能证明自己没有过错的，则应推定加害人有过错并应承担民事责任。在举证责任方面，过错推定责任原则采取举证责任倒置的方法，即加害人对自己不具有过错负举证责任。过错推定责任仍是过错责任原则的特殊形式。
（2）无过错责任原则。无过错责任原则，是指不问行为人主观是否有过错，只要行为与损害后果间存在因果关系，就应承担民事责任的归责原则。
无过错责任原则具有以下特点：a.他不以行为人主观上有过错为侵权行为的构成要件，无论行为人主观上有无过错，都要承担侵权责任。但并不意味着无过错责任原则不考虑受害人的过错和第三人的过错，它们也可以成为行为人责任减免的事由。b.无过错责任原则，因果关系是决定行为人责任的基本要件，只要行为人的行为与损害结果之间具有因果关系，行为人就要承担侵权责任。c.受害人不必举证证明行为人主观上有过错来支持自己的主张，行为人也不能以自己主观上没有过错来抗辩，法院在处理案件时也不必考虑行为人主观上过错的问题。d.无过错责任原则的适用范围由法律作出特别规定。无过错责任原则在我国是依法律规定而产生的，仅适用于一些例外情况。我国民法上所规定的无过错责任，其
法律依据是《民法通则》第106条第3款的规定，“没有过错，但法律规定应承担民事责任的，应承担民事责任”，其主要适用在第123条规定的某些高度危险责任机器它特殊侵权损害赔偿责任上。
（3）公平责任原则。公平责任原则，又称衡平责任原则，指在当事人双方对损害的发生均无过错，法律又特别规定适用无过错责任原则时，由法院根据公平观念，责令加害人对受害人的财产损害给予适当的补偿，由当事人合理地分担损失的一种归责原则。
公平责任原则的特征主要有：a.公平责任原则适用于当事人双方都没有过错的情况。如果加害人有过错，则适用过错责任原则来处理；如仅受害人有过错，则由其自己承担损害；如第三人有过错，则由第三人承担责任，均无公平责任原则适用的余地。b.公平责任原则适用于侵害财产权的案件。因为公平责任的目标在
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于平衡当事人之间的财产状况和财产损失，并对不幸的损失在当事人之间平衡，其适用应以侵犯财产权为主，对侵犯人身权而造成的损失也可适用公平责任原则，但两种情况都限于直接财产损失的赔偿。c.公平责任原则是基于公平观念来确定责任归属的。这种公平要根据受害人所受损害的程度、当事人收益情况，当事人的经济状况、当事人的经济情况等因素来决定，它给予了司法审判人员以较大的自由裁量权，使之能够根据其内心的公平观念来确定赔偿责任及其范围。d.公平责任原则是在法律没有特别规定适用无过错责任原则，而适用过错责任原则又会导致显示公平的情况才予以适用的，是对两种归责原则的补充。
我国《民法通则》第106条第3款关于“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”和第132条关于“当事人对造成损害都没有过错的，可根据实际情况，由当事人分担民事责任”的规定，是公平责任原则的重要法律依据。
二、我国知识产权侵权责任归责原则分析
《侵权责任法》，20XX年10月27日十一届全国人大常委会第十一次会议中，《中华人民共和国侵权责任法（草案）》提交本次会议三审。草案拟进一步对侵害人身权如何赔偿作出规定。20XX年12月26日，十一届全国人大常委会第十二次会议表决通过了《侵权责任法》，自20XX年7月1日起施行。
（一）知识产权侵权责任归责原则
1.《侵权责任法》的归责原则
侵权责任法归责原则主要是指“应将损害归由加害人承担，使其负赔偿责任
的事由”。侵权责任法对各种侵权的归责原则做了一般性规范，该法第6条和第7条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任；行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。这两个法律条文明确规定了民事权利侵权责任的归责原则是过错责任原则和过错推定责任以及无过错责任原则。该法第24条关于受害人和行为人对损害发生都没有过错时双方分担损失的规定，体现的是一种公平责任。对于这四种责任，过错推定责任可以视为过错责任原则的特殊形式；在某种情形下，公平责任也可以是为无过错责任原则的特殊形式。
由上可见，我国的侵权责任法归责原则的特点，是以过错责任原则为一般性归责原则，综合运用无过错责任原则及过错推定责任、公平责任等归责办法，是一种多元归责原则体系。正如侵权责任法起草人之一的王利明先生所说：我国侵权责任法构建的是多元归责原则体系，体现了我国侵权责任法的中国特色。在多元归责原则体系中，过错责任是普遍适用于各种侵权行为的一般原则。凡是法律、法规没有规定适用过错推定责任、严格责任、公平责任的情况，原则上都应当适用过错责任。过错推定责任原则和严格责任原则是特殊的归责原则。
2.过错责任原则和过错推定原则
一般情况下，知识产权侵权行为适用过错责任原则。如果法律法规没有规定适用过错推定责任、无过错责任原则和公平责任，原则上都应当适用过错责任原则。“过错责任对于社会利益的平衡是与知识产权相互契合的：知识产权本质上是一种利益衡量和取舍的结果，其权利的保护与消灭是从公共利益出发的政策考量，而过错侵权责任的一切问题本质上是一种公共政策的问题，任何过错侵权责任问题的解决最终都取决于公共政策的衡量。”根据过错责任原则，行为人的主观过错是构成知识产权侵权行为的必备要件。过错是侵权人决定其行动的一种故意或过失的主观心理状态。但是，知识产权作为一种新型而又特殊的民事权利，其公开性和易复制性等特点决定了被侵权人很难举出侵权人侵权证据，以确定侵权人主观上的应受非难性或应受谴责性；司法实践中对知识产权侵权行为的甄别难度较大。那么，知识产权侵权能否适用无过错责任原则和作为过错责任原则的特殊形式的过错推定责任呢？在这个问题上，历来存在较大争议。
司法实践告诉我们：单纯的适用过错责任原则，会影响保护知识产权的效率和水平。因此，在很多知识产权案例中，可以采用过错推定责任。例如：作品复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，依据《着作权
法》第五十三条规定，可以推定其侵害了着作权，应当承担法律责任。销售侵犯注册商标专用权的商品，如果不能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者，依据《商标法》第56条第3款规定，可以推定该销售者侵害了商标权，应当承担赔偿责任。专利法中也有类似规定。由于适用过错推定责任时，在举证责任分配方面实
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行举证责任倒置规则，因此，适用过错推定责任，比较有利于保护被侵权人，对追究知识产权侵权责任的作用比较明显。
3.知识产权侵权的归责能否适用无过错责任原则和公平责任无过错责任原则是过错责任原则的延展，其特征是在确定行为人是否承担侵权责任时，不管其有无过错，受害一方也不用证明行为人是否有过错。在大陆法系国家中，德国的无过错责任归责原则是通过过错责任原则建立起来的。英美国家的“严格责任”是以美国为代表的《侵权行为法重述》。1997年通过修改后的《第二次侵权法重述》，规定了严格责任制度，其第519条可视为严格责任的一般条款。当然，大陆法系国家的无过错责任主要用于侵权的归责，这和英美法系主要用于违约归责的严格责任有很大不同。
我国侵权责任法的无过错归责原则源自《民法通则》。相较于过错责任，适用无过错责任的条件是很严格的。依据侵权责任法第7条和民法通则第一百零六条第三款规定可知，只有在法律有明确规定时，才可以适用无过错责任。侵权责任法有很多适用无过错责任的规定，例如：产品缺陷致人损害责任、环境污染造成的损害责任、高度危险作业造成的损害责任等可以适用无过错责任，但是并没有关于知识产权侵权可以适用无过错责任的条款。从现有的《专利法》、《商标法》和《着作权法》等主要知识产权专门的法律法规中很难找到有关适用无过错责任条款。因此，有学者认为：无过错责任原则不适合知识产权侵权责任。也有学者认为：“应当全面考虑知识产权侵权的特点、平衡各方的利益和执法实践中的可能性，参考国外已有的成例，分别直接侵权、共同侵权、间接侵权不同情况，规定无过错责任及过错责任原则的适用场合，而不是一刀一切地否认前者或后者。”
我国《侵权责任法》将无过错原则作为与过错责任相对应的另一个侵权责任基本归责原则，其立法目的是为了更好地保护民事权益，预防和制裁民事侵权行为。依据侵权责任法第2条，知识产权是重要的民事权益，知识产权侵权主要属于民事侵权的范畴。那么，从理论上或者逻辑上说，对知识产权侵权的救济，可以根据实际情况，适用侵权责任法所确定的无过错责任原则。从有关的司法解释
也可以证明这一点。如《最高人民法院关于审理着作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款明确规定：“出版者尽了合理注意义务，着作权人也无证据证明出版者应当知道其出版涉及侵权的，依据民法通则第一百一十七条第一款的规定，出版者承担停止侵权、返还其侵权所得利润的民事责任。”依据侵权责任法第15条规定，“停止侵权、返还其侵权所得利润”也是承担侵权责任的方式。在这个司法解释条款中，“尽了合理义务”又不能被证明有侵权恶意的出版者，承担的是无过错责任。
侵权责任法虽然没有明确规定知识产权侵权可以适用无过错责任的归责原则，但是，也没有明确说明知识产权侵权绝对不能适用无过错责任原则。而且，某些侵权责任法所确立的涉及承担无过错责任的制度或理论，知识产权侵权归责时也是可以适用。
侵权责任法第34条和第35条规定的替代责任也是一种无过错责任。在替代责任制度下，责任人和有过错的行为人之间有雇佣等特定关系。由于这种雇佣关系的存在，不要求责任人对侵害行为存在过错，没有任何过错也要承担责任。所以，责任人承担无过错责任是替代责任的根本特征。依据替代责任制度，如果用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人知识产权损害，应当由用人单位承担侵权责任；劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人知识产权损害，接受劳务派遣的用工单位要承担侵权责任。显然，用人单位、用工单位对雇员的侵害知识产权行为承担的是无过错责任。这说明在某些特殊情形下，知识产权侵权可以适用无过错责任。
识产权协议（Trip s）是当今国际社会在知识产权方面最全面的多边协议。Trips协议第四十五条第一款是有关过错原则的规范：“对已知或有充分理由应知自己从事之活动系侵权的侵权人，司法当局应有权责令其向权利人支付足以弥补因侵犯知识产权而给权利持有人造成之损失的损害赔偿费。”其第二款补充说：“在适当场合即使侵权人不知、或无充分理由应知自己从事之活动系侵权，成员仍可以授权司法当局责令其返还所得利润或令其支付法定赔偿额，或二者并处。”虽然本款的“返还所得利润”似乎是返还不当得利，但“令其支付法定赔偿额”是不必考虑侵权人的过错的，从这个带有很大任意性条款的规定和立法者的态度来看，Trips协议认为在“适当的场合”下，知识产权侵权可以适用无过错责任原则。无过错责任原则是否为Trips协议的归责原则，学术界一直在争论，有些学者认为：Trips协议在坚持对于知识产权侵权行为的损害赔偿继续适用过错归责原则的大前提下，还规定了在适当情况下适用“无过错责任”的情形，甚至可以把这种无
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过错涵盖到“支付法定赔偿额”的责任承担形式。从该条款可以看出，即使侵害人无过错侵权，也应承担相应的民事责任，体现了该条款的无过错归责原则的立法本意。过错的有无，是确认可否免除赔偿责任的前提，而不是认定侵权的前提。德国一九九五年修订《版权法》第九十七条第一款以及第一百零一条第一款也有类似规定。
在很多侵权案例中，特别是财产权侵权案件中，依据过错责任根本无法处理，而适用过错推定责任、无过错责任原则又没有法律依据。在这种情形之下，法官可以依据实际情形，判决在当事人之间合理分担损害，承担公平责任。侵权责任法的公平责任，是民法的公平原则和《民法通则》第一百三十二条有关规定在侵权归责中的具体体现，因此，侵权责任法所规定的公平责任仍然是一种法律责任而不是道德责任。适用公平责任的条件更为严格，必须是在特殊情况下，当事人双方对造成损害均无过错，既不能适用过错责任原则和过错推定责任，按照法律的规定又不能适用无过错责任原则，为了给受害人适当的弥补，法院可根据双方当事人的经济条件，结合考虑受害人的损害及其他相关状况，来决定损害后果的承担方。因此，公平责任就具有一定的弥补过错责任原则、过错推定责任和无过错责任原则不足的作用。公平责任作为配合过错责任原则发挥作用的归责原则，虽然不能像过错责任原则那样普遍地适用于一般侵权案件，但是由于在许多当事人均无过错的情况下不能适用过错责任原则处理，从而为公平责任原则的适用提供了相对而言较为广泛的领域，所以不能认为公平责任原则仅适用于个别案件。由此可见，公平责任也是可以适用于知识产权侵权责任领域。
但是，在具体司法实务中，适用公平责任的难度较大。法官在具体适用时，要考虑如下因素：双方当事人是否有过错（首先排除特殊侵权责任的可能）；损害的大小；是否有其他有效的救济方式；当事人的风险承受能力；以及其他的一些特殊因素。而且在适用时，也要考虑这些因素的顺序。
一般侵权责任适用公平责任已属不易，由于知识产权侵权行为的特殊性，使得公平责任在知识产权侵权归责时的适用受到了更大限制。
（二）知识产权侵权责任归责原则主要理论
1.主要理论
追究侵害知识产权的民事责任应当采用何种归责原则，历来是一些知识产权法学者论争的中心问题之一。论文格式其中最主要的争端发生在无过错责任原则是否在其中有适用的空间。
有学者认为，追究侵害知识产权的民事责任，应当以过错责任原则为主，个别情况以无过错责任原则的适用为补充，形成过错责任原则和无过错责任原则相
结合的二元归责原则。比如郑成思先生认为，为了达到理想的效果，：“最可取的似乎是对侵权第一步（未经许可复制，或作为直接传播的第一步如表演，等等）利用作品的行为，对未经许可制作、使用等利用专利等发明创造的行为，适用‘无过错责任’原则；而对其他行为，以及一切间接侵犯知识产权的行为，考虑‘过错责任’原则。在此基础上，有学者进一步将该主张概括为，直接侵权行为适用无过错责任原则，间接侵权行为适用过错责任原则。
反对在侵害知识产权损害赔偿责任中适用无过错责任原则的主张，又可以分为两类。一类是主张采用过错责任原则和过错推定责任原则的二元论，即以过错责任原则为基础，同时以过错推定责任为补充。这些学者认为，在知识产权侵权诉讼中，过错责任与过错推定责任应为二元归责原则，两者共同行使认定侵权责任的使命。具体运作上，由法律赋予原告选择对案件适用过错责任原则还是过错推定原则的权利：如果原告选择自己举证，则使用过错责任原则；如果原告放弃举证的权利，则由法院责令侵权人举证。也即，在认定侵害知识产权人的过错时，应采取依证据推定的方法，由侵权人承担举证责任：不能举证或举证不成立的，才承担赔偿责任。另一类主张在追究侵害知识产权的损害赔偿责任时，应采用一元的归责原则，即过错责任原则。过错责任原则被认为是我国法院在司法实践中使用的一种归责方法。有学者指出，从侵权法的发展史来看，侵权行为的归责原则应当只是就损害赔偿请求权而言的，并进而主张”我国知识产权侵权行为归责原则仍然应当是过错原则“，物上请求权的成立则无须行为人的过错。在承认一元的过错归责原则基础上，一种观点认为在知识产权领域可以较多地适用过错责任原则之特殊表现形式的过错推定原则，以加重侵权行为人的法律责任从而更有利于保护权利人的合法利益。同样以一元的过错责任原则为基础，也出现了限制适用过错推定的主张，认为过错推定仅对一些难以确定行为人的主观状态的行为适用，如在出版社出版含有少量抄袭内容的作品时
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们根本就不会配合工商执法部门来打假。而新的《商标法》把交代提货人作为其免责的一个条件，卖假者考虑到自己的利益，往往会比较主动地交代供货人以求免责。
《商标法》第52条”销售侵犯注册商标专用权的商品的属于侵犯注册商标专用权的行为“。这项规定，是在修改前的商标法第38条第（2）项以及商标法实施细则第41条第（1）项的规定基础上修改而成的。与修改前的商标法有关规定相比，不同之处表现在：
第一，取消了原来以主观上的明知作为构成侵权行为前提条件的规定，主观
上的故意或者过失不再成为判定是否侵权的条件，只要存在销售侵权商品的行为，既构成侵犯商标专用权的行为。第二，侵权行为的范围，从原来的销售假冒注册商标的商品扩大到销售所有侵犯注册商标专用权的商品。进行上述修改的主要理由是：一方面，在商标保护的实践中，要区分销售者在主观上是否明知自己销售的商品是侵权商品是非常困难的，侵权者往往利用这一规定，声称自己不知道销售的商品是侵权商品，逃避法律制裁。另一方面，从理论上分析，不管销售侵权商品的销售者主观心态如何，销售行为都侵犯了注册商标所有人的商标专用权，损害了消费者的利益，因而构成侵犯商标专用权的行为。销售者主观心态的差别并不改变销售行为的性质，而只是在确定法律责任时应该考虑的因素之一。TRIPS协议第16条规定，注册商标所有人应享有专有权，防止任何第三方未经许可而在贸易活动中使用与注册商标相同或近似的标志去标示相同或类似的商品或服务，以造成混淆的可能。其他国家的商标法律一般也不以当事人主观的故意来判定是否构成侵权，而是在法律责任上有所差别。为了商标保护的实际需要，同时也为了使我国商标法律与世界贸易组织的有关规定相一致，20XX年修改商标法时对这一规定进行了修改，并相应在本法第56条增加了关于免除赔偿责任的规定。
在民事侵权行为中，行为人在主观方面应当有过错，包括故意或过失。在商标侵权中，行为人的主观故意往往表现为假冒或者经销假冒他人注册商标或者故意抄袭、模仿使用（包括销售）与他注册商标相近似商标的商品。在商标侵权中，判定行为人是否构成侵权行为适用无过错原则。只要发生侵权事实，行为人就要承担侵权责任。但在流通领域，简单要求每一个销售者都能识别商品的真假是不现实的，如果仍采用无过错责任的原则，对于销售者来说是不公平的，也不利于搞活流通。因此我国商标法第52条和第56条第3款规定，在销售环节，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品是侵权行为，但能证明商品是自己合法取得的并说明提供着的，可以不承担赔偿责任。
（三）《专利法》
我国1992年的《专利法》62条第2款规定了善意使用，”使用和销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品，不视为侵权行为。“这是受我国传统的侵权行为构成理论的影响，把行为人的主观过错作为侵权行为构成要件之一。20XX年专利法的修改涉及与侵犯专利权行为认定有关的内容主要有两个方面：一是增加规定未经许可的发明或实用新型专利产品或使用方法专利直接获得的产品的许诺销售构成侵权；二是规定使用或销售不知道是未经许可而制造并售出专利产品行为的一定民事责任的追究。
20XX年我国《专利法》对不知而侵权的行为作出了限制，其63条第2款规
定：”为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。“由该款规定可推知，即使行为人没有过错，也要承担侵权民事责任，只是因为没有过错，而不用承担损害赔偿责任。应该说这种立法意图与TRIPS 的精神保持了一致，但在立法技术上还需要进一步完善。比如，其一，该款没有明确指明这种不知而”侵权“的行为，也已经构成侵权，而且要承担侵权的民事责任。而是要通过推理才能得出这个结论，这给法律的贯彻和执行带来了不必要的麻烦。第二、这部分内容被安排在了63条”不视为侵犯专利权“这一条，而没有安排在57条”侵犯专利权“。这样很容易让人误解为，”不知“而侵权不视为”侵权“，而且无需承担损害赔偿责任，却忽略了行为人应当承担停止侵权等的责任。
在司法实践中，正如最高人民法院蒋志培先生所言，中国法官高度重视”过错推定原则“在确定侵权责任上的运用，并通过司法实践完善和丰富了知识产权侵权理论，在知识产权侵权案件的审理中逐步形成了5项共识，即l用以指导全国各地的司法实践。5项中其第一项是：对于知识产权的权利人要求停止侵权的，只要行为人事实了法律规定禁止的侵权行为，权利人不必证明行为人实施侵权行为的主观过错，法官也不必考虑行为人是否有过错，即可作出停止侵权先予执行的裁定或停止侵权的实体裁决；第二项是：对于知识产权权利人要求行为[11] [12] [13] [14] [15]
试论我国的侵权责任法上的归责原则体系及适用 法学0801 王哲 40882008 摘要：在我国侵权责任法归责原则体系中，并不存在所谓的公平责任原则。但是公平原则作为民法的基本原则始终贯串整个侵权责任法。按照过错责任原则，要求有过错的人承担责任，体现了行为人为自己行为负责的正义观。按照无过错责任原则，在法律有特别规定的情况下，要求加害人承担责任，体现维护社会主义和谐社会公平正义的要求。它们都是为了维护社会公平服务的。并且，在决定具体的责任时，都要以公平原则为依据，合理的认定责任范围。 关键词：侵权责任法；归责原则体系；公平原则 在讨论问题之前，一定要把相关的概念搞清楚。 所谓归责原则就是法律确认和追究侵权责任的依据。而我国目前关于侵权责任法归责原则体系在学术界还有很大的争议，各种学说很多。 在理论上, 侵权责任法的归责原则体系到底是由几个归责原则构成的, 有不同的主张。归纳起来, 主要有五种: （ 1 ）一元论。认为我国侵权法只有一个归责原则, 就是过错责任原则, 无过错责任不是归责原则。（张佩霖: 《也论侵权损害的归责原则》, 《政法论坛》1990 年第2 期） （ 2 ）二元论。认为我国侵权法的归责原则有两个, 一个是过错责任原则, 另一个是无过错责任原则。（米键: 《现代侵权行为法归责原则探索》, 《法学研究》1985 年第5 期） （ 3 ）三元论A。认为过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则是我国侵权行为法的归责原则, 这曾经是侵权责任归责原则体系的通说, 现在的司法实践大多还是坚持这个意见。（刘淑珍: 《试论侵权损害的归责原则》, 《法学研究》1984 年第4 期） （ 4 ）三元论B。认为我国的侵权法的归责原则是过错责任原则、过错推定责任原则和公平责任原则。（王利明: 《侵权行为法归责原则研究》, 中国政
论环境污染侵权责任的归责原则及其具体类型 苗延波 【内容提要】严格责任原则应为环境污染侵权责任之基本归责原则。严格责任与公平责任应共同构成环境污染侵权责任之二元归责体系，即以严格责任（无过错责任）为主，以公平责任为辅，同时，辅之以一系列的创新机制，从而构成符合我国国情的环境污染侵权责任的归责原则体系。水污染、大气污染、固体废弃物污染、海洋污染、有害有毒物质污染、环境噪音污染、能量污染、破坏自然资源造成的环境污染以及转基因产品污染等侵权行为，均应列入我国民法典之侵权法编中。 【关键词】环境污染侵权责任归责原则类型 [Abstract]Principle of strict liability should be the basic principle of liability fixation of tort liability of environmental pollution. Strict liability and fair liability should together constitute tort liability fixation system，namely regarding strict duty(have no the fault duty) as core principle，regarding fair duty as an assist principle，at the same time，assist them with the creative mechanism. Water pollution，air pollution，solid waste，the sea pollution，the harmful and poisonous material pollution，environmental noise pollution，energy pollution and the environmental pollution，which result in and turn the gene product contaminative etc should all be included in the tort types of our civil code. [Key Words]environmental pollution tort liability principle of liability fixation type 一、环境污染侵权责任的归责原则 （一）严格责任原则应为环境污染侵权责任之基本归责原则 所谓严格责任原则，是指不以行为人的过错，而是以已发生的损害后果为承担民事责任的判断依据的归责原则。该原则兴起于19世纪末，其价值取向是保障受害者得到及时、有效的救济和补偿，以实现社会公平。这一归责原则在工业事故、环境污染、产品责任等方面被广泛采用，共产生了深远的影响。但是，严格责任也并非一诞生就适用于环境污染侵权之中，而是被适用于工业事故中。后来，随着现代工业的飞速发展，环境问题日益突出，公害事件频繁发生，使得严格责任很快被引入到环境损害赔偿领域之中。早在1919年，日本大阪碱业株式会社烟囱排放二氧化硫，对附近两名地主及36户佃户的耕地及农作物造成了严重的危害，受害人在大阪地区裁判所向加害人提出损害赔偿的要求，经过反复审理，大阪地方裁判所于1919年12月27日作出判决：既然造成了损害，无论能否防范也不论加害人是否有主观上的过失，加害人均应对受害人的损失给予赔偿。这个案例是环境损害诉讼中最早适用严格责任的实例。 但是半个多世纪过后，人们重新审视侵权行为法的归责原则时，不少人对严格责任原则提出了很多质疑，大有否定其存在价值的趋向。理由主要有：（1）严格责任原则和过错责任原则是截然对立的，两者不可能结合适用，不应同时在一个归责原则体系中出现；（2）严格责任原则不具有法律责任所应有的教育和预防作用。严格责任原则在确定加害人责任时，不需要揭示其过错，给社会造成加害人是在没有过错的情况下负责任的看法。严格责任
专利侵权责任与传统侵权责任的区别就专利侵权责任而言，在我国民法通则这一带有民法总则性质的法律中，并没有将其列为特殊侵权责任。可是，专利制度是在传统民法理论相当完备、成熟之后才开始出现，进而被人们研究的。 在侵权责任制度中，专利侵权无论是从侵犯对象还是从侵害人主观状态都迥异于传统侵权责任中的条件。本文试图以专利侵权责任的责任形式为线索，从专利侵权责任的构成要件入手来探讨专利侵权责任，初步分析专利侵权责任与一般侵权责任的不同之处。 (一) 停止侵害 对于停止侵害这种民事责任形式而言，其构成要件只有一条，那就是：行为人违反法律实施了侵害专利权的行为，而且该行为仍在继续。 所谓侵害专利权的行为，根据我国专利法第五十七条规定，是指在专利权有效期内，行为人未经专利权人许可，以营利为目的实施他人专利的行为。可见，侵害专利权的行为应满足以下条件： 1. 侵害对象是有效专利 专利权作为一种依法取得的独占实施权，只在特定时间、特定地域内受法律保护。专利权期限界满的技术或者虽然期限未到，但专利权人拒交专利费而放弃的专利技术，都不受法律保护。获得中国专利的技术，被他人拿到外国去实施，也不会构成侵权。
2.侵害行为的目的是营利 出于个人爱好或研究需要使用有关专利的行为，不是以生产经营为目的，不属于侵犯专利权的行为。专利法做出这种规定的原因在于，不以营利为目的地使用专利，不可能与专利权人形成市场上的竞争，不会对专利权人的经济利益造成影响。发明创造人申请专利权的着眼点在于专利技术的物质回报，个人使用并不是为了工业目的，无损于专利权人经济收入，自然无需承担专利侵权责任。 3.实施了违反法律的侵害行为 专利法一方面明确规定了权利人的权利内容和范围，另一方面，又以列举的方式明确规定了侵害专利行为的样态、种类。实践中侵害行为既有直接侵权行为，也有间接侵权行为。 专利权是一种排他性的权利。没有经过专利权人的许可，任何人都不能擅自实施专利。但为了维护公众的利益和防止专利权人滥用专利权，各国专利法都规定了一些不视为侵权行为的例外。 凡是行为人实施了侵害行为，又不属于侵权例外的，无论行为人是否是主观故意，是否给权利人造成了实际损害，一律要承担停止侵害的民事责任。这种责任形式在专利侵权制度中的作用和意义相比于赔偿损失等，绝不可同日而语。传统的侵权责任理论认为侵权责任就是损害赔偿，但在权利客体为无形物的知识产权领域中，这种观念必须改变。被侵权人到司法机关起诉侵权人，决不仅仅要求损害赔偿。他们会首先要求司法机关认定自己是权利所有人，要求对方停止侵害活动。世贸组织TRIPS协议的执法部分，对损失补偿的具体规定并
侵权责任法归责原则相关知识汇总
其他情形①（1）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（2）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病例资料；（3）伪造、篡改或者销毁病例资料。 补充： 【一般过错归责原则】 1、完全民事行为能力人暂时无意识或者失去控制损害责任除丧失意识是因为醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品外，适用过错归责原则； 2、网络侵权责任适用过错归责原则； 3、宾馆、商场、银行、车站娱乐场所等违反安全保障义务的侵权责任适用过错归责原则； 4、限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到损害适用过错归责原则。 【过错推定原则】 1、完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药或者精神药品等； 2、用人单位、劳务派遣单位和用工单位责任； 3、个人劳务关系中的责任。
杨立明等人在《中华人民共和国侵权责任法司法解释草案建议稿》一文中对此做出了如下汇总： 第八条【过错责任原则的适用范围】 行为人因过错侵害他人民事权益，造成他人人身或财产损害的，应当承担侵权损害赔偿责任。侵权责任法第三十三条第一款、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十条和第五十四条规定的侵权责任类型，参照侵权责任法第六条第一款规定适用法律，不适用第六条第二款和第七条规定。 第十条【过错推定原则的适用范围】 侵权责任法第六条第二款规定的“法律规定”，是指侵权责任法第四章至第十一章规定应当适用过错推定原则的侵权责任类型，包括第三十三条第二款、第三十四条、第三十五条、第三十八条、第八十一条、第八十五条、第八十六条、第八十八条、第八十九条、第九十条、第九十一条。其他法律规定应当适用过错推定原则的，例如道路交通安全法第七十六条第一款第二项，依照其规定。第十一条【无过错责任原则的适用范围】 下列侵权责任依照侵权责任法第七条规定的无过错责任原则确定侵权责任：（一）第五章规定的产品责任； （二）第八章规定的环境污染责任； （三）第九章规定的高度危险责任； （四）第十章规定的饲养动物损害责任，但第八十一条规定除外； （五）其他法律规定的工伤事故责任。
1.统观多种养老保险制度，从资金的筹集管理和发放的方面来看，有（）这几种模式。 √ A、个人投保、国家与企业资助型的养老保险模式 B、社会自我保障模式 C、国家统筹的保险模式 D、以上都是 2.人身自由是指公民的（）依法不受非法逮捕、拘禁、搜查和侵害的权利 √ A、人身 B、肉体 C、精神 D、以上都是 3.（）是指如果原告能证明其所受的损害是由被告所致，而被告不能证明自己没有过错，则应 推定被告有过错并应承担民事责任的原则。 √ A、过错责任原则 B、过错推定原则 C、公平责任原则 D、无过错责任原则 4.《劳动法》对（）等基本内容作了规定。 √ A、订立劳动合同的原则 B、劳动合同的期限 C、劳动合同的变更、终止和解除 D、以上都是
5.（）是公民参加公民参加国家管理和和社会生活的重要物质基础条件和文化条件。 √ A、公民的政治方面的权利 B、公民的经济，文化方面的权利 C、公民的人身方面的权利 D、以上都是 6.外国人的作品首先在中国境内发表的，依法() √ A、享有著作权 B、享有部分著作权 C、不享有著作权 D、依情况而定 7.被奉为现代民法的最高指导原则，被称为“帝王条款”的原则是（） √ A、安定有序原则 B、团结友爱原则 C、遵纪守法原则 D、诚实守信原则 8.()医疗保险属于政策性保险，它的举办通常是为了贯彻实施国家的医疗卫生政策 √ A、健康保险 B、商业医疗保险 C、社会医疗保险 D、商业医疗保险或社会医疗保险
9.（）是专业技术人员从事专业技术工作或职业的前提和基础性条件。 √ A、依法享有特定权益 B、主要从事脑力劳动 C、从事专业技术工作 D、掌握专业技术知识 10.专业技术人员在权益保护发生纠纷或发现自己的合法权益受到非法侵犯时，自己直接与相对 人或侵害人进行交涉，或委托他人或律师与他人交涉，属于（） √ A、自我保护或自我救济 B、调解或协调解决 C、仲裁方式解决 D、行政诉讼方式、民事诉讼的方式 11.竞业限制的期限最长不得超过() √ A、2年 B、3年 C、4年 D、5年 12.医疗保险的一个重要特征是（） √ A、普遍性 B、广泛性 C、适应性 D、针对性
论侵权责任的归责原则 论文摘要 侵权行为是指应对于他人的财产或者人身损害承担民事责任的行为。归责原则是指确定行为人侵权民事责任的根据和标准。它决定着行为人是否承担民事责任及怎样承担。 关于归责原则的分类，我国法学界主要有以下三种观点：1、一元论说。认为侵权行为法只有一个归责原则，即过错责任原则。2、二元论说。认为，“在相当长的历史时期内，侵权行为法的归责原则将是二元制，即过错责任原则和无过错责任原则并存。3、三元论说。三元论说分为两派：一派认为，一般侵权适用过错责任原则，特殊侵权适用无过错责任原则和公平责任原则；一派认为，侵权行为法的归责原则分为过错责任原则、过错推定原则、公平责任原则，认为无过错责任不是一种独立的归责原则.笔者认为侵权责任的归责原则为“新二元论”。“新二元论”分述：（一）、强调主观过错为构成要件的归责原则。1、过错责任原则；过错责任原则是以行为人主观过错作为承担责任构成要件的归责原则，在过错责任原则中过错、违法行为、损害事实及因果联系不可偏废，缺一不可，只有行为人在主观上具有过错，又有违法行为，且损害后果与行为人的过错及违法行为有前因后果联系的情况下，行为人才承担责任。2、过错推定原则，所谓过错推定原则，指在受害人能够证明其所受的侵害是由侵权人所致，而侵权人不能证明自己没有过错的情况下，则应该推定侵权人有过错并承担责任。我国现行民法采取了两种过错推定的方式，即一般过错推定
和特殊过错推定，两种过错推定根本区别在于抗辩事由的限定上。（二）不强调过错的归责原则。1、无过错责任原则，无过错责任指造成了他人的损害，但行为人主观上并无过错，也不能推定行为人有过错，而仍应由行为人承担的责任。2、公平责任原则，公平责任原则是指侵权行为人与受损害人均无过错，在损害事实已经产生的情况下，立足于公平的价值观，考虑双方的情况，由当事人双方合理公平分担损失的归责原则。 新二元论的意义：1、理论意义。2、历史意义。3、现实意义。 关键词：侵权; 归责; 原则 侵权行为是指应对于他人的财产或者人身损害承担民事责任的行为。归责原则是指确定行为人侵权民事责任的根据和标准。它决定着行为人是否承担民事责任及怎样承担。 一侵权行为法的概念及核心——归责原则 什么叫侵权行为法？我国法学界普遍认为：侵权行为法是关于平等民事主体之间的侵权行为的概念、种类、制裁及对侵权行为后果予以弥补的民商事法律规范的总称。侵权行为法是民法的重要组成部分，其调整的范围十分广泛，不仅仅调整发生在财产关系和人身关系领域内的侵权行为，还对环境领域、自然资源管理领域等发生的侵权行为予以调整，毫无疑问，侵权行为法是保护公民和社会组织财产和人身权利的重要法律规范。 侵权行为法的核心就是归责原则问题。据悉，在我国《民法典》（草案）起草阶段，中国人民大学民商事法律科学研究中心对《民法典》
我国环境污染损害赔偿的归责原则 是什么 自从第一次工业革命开始，环境污染就已经开始，但是随着现代经济的迅猛发展，环境污染的速度已经远远大于环境自身的修复能力，从而造成了一些损害，我们称之为环境损害，那么环境损害赔偿的归责原则是什么，下面律师365小编就为您介绍，希望对你有所帮助。 热门城市：驻马店律师秦皇岛律师聊城律师平顶山律师安阳律师白城律师九江律师辽宁律师石家庄律师自从第一次工业革命开始，环境污染就已经开始，但是随着现代经济的迅猛发展，环境污染的速度已经远远大于环境自身的修复能力，从而造成了一些损害，我们称之为环境损害，那么我国环境污染损害赔偿的归责原则是，下面小编就为您介绍，希望对你有所帮助。 一、我国环境侵权民事责任的归责原则
侵权责任的归责原则，是指以何种根据确认和追究侵权行为人的民事责任，他所解决的是侵权民事责任之基础问题。在我国，环境侵权民事责任是采取过错责任原则，还是无过错责任原则，各专家学者对此众说纷纭。根据我国《民法通则》第一百零六条和一百二十四条的规定，民法通则是将环境污染作为一种特殊侵权行为使用无过错责任原则，除了民事基本法之外，有关环境保护的基本法均规定了无过错责任原则。如《环境保护法》第四十一条第三款规定：“完全有不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任。”《水污染防治法》第五十五条第三、四款规定：“水污染损失有受害者自身的责任所引起的，排污单位不承担责任。”《海洋环境保护法》第四十三条规定：“完全属于下列情况之一的，经过及时采取合理措施仍然不能避免对海洋环境造成污染损失损害的，免予承担责任： (1)战争行为; (2)不可抗拒的自然灾害; (3)负责灯塔或则其他助航设备的主管部门在执行职责是疏忽或者其他过失行为，安全是由于第三者的故意或者过失造成污染损害海洋环境的，由第三者承担赔偿责任。”也正是《海洋环境保护法》开创了我国环境污染无过错责任原则的先河。
一、侵权专利赔偿标准具体是什么 根据法律规定，侵犯专利权赔偿数额的标准按照下列顺序计算： 1 、按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定； 2、按照侵权人因侵权所获得的利益确定； 3、参照该专利许可使用费的倍数合理确定； 4 、法院根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。 侵权专利赔偿标准具体是什么 二、专利侵权赔偿法律依据 1、专利法》第六十五条侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。 权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。 2、最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》中有提及被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定，有专利许可使用费可以参照的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节、专利许可使用费的数额、该专利许可的性质、范围、时间等因素，参照该专利许可使用费的1至3倍合理确定赔偿数额；没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素，一般在人民币5000元以上30万元以下确定赔偿数额，最多不得超过人民币50万元。 三、知识产权侵权责任的归责原则 知识产权侵权之诉如果适用停止行为之请求权，是不需要考虑行为人是否有过错的，但是可能与责任的范围有关系，主要是与赔偿损害的法律救济有关。损害就其本质而言，是侵害行为所造成的一种后果，这一后果对于受害人具有利益的属性。损害赔偿的功能主要是填平损失，即对受到损害的的合法权益给予某种适当的补偿，使其尽可能回复到受损害前的状态。知识产权制度的建立是通过设置一种排他性专有权，既要保护创作者的创造性智力劳动，又要维护社会公众利益，立法上应当考虑两者利益的平衡。 总之，在知识产权侵权归责原则上，过错要件只与损害赔偿责任有关，而与停止侵权无关。同时，要特别注意不能以损害赔偿归责原则代替整个侵权归责原则。
以下资料选自王轶主编：《民法练习题集》（第二版），中国人民大学出版社，2008. 一、名词解释 1紧急避险，是侵权民事责任的免责事由之一，是指为了使公共利益、本人或者他人的财产、人身或者其他合法权益免受正在发生的危险，而不得已采取的致他人较小损害的行为。其构成要件如下： （1）危险的紧迫性。所谓紧迫性，即合法权益正遭受危险。（2）避险措施的必要性。所谓必要性，是指避险人在不得已的情况下采取避险措施。不采取该措施就不足以使合法权益免受正在遭受的危险，不足以保护较大的合法权益。 （3）避险行为的合理性。所谓合理性，是指避险行为适当并不得超过必要的限度。必要限度要求避险行为造成的损害应当小于危险可能造成的损害。 2特殊侵权行为，是指当事人因与自己有关的行为、物件、事件或者其他特别原因致人损害，依照民法上的特别责任条款或第其
特点在于：者民事特别法的规定应当承担民事责任的行为。．一，特殊侵权行为适用严格责任或者公平责任。第二，特殊侵权行为由法律直接规定。此处的法律包括民法的特别规定和民事特别法的规定。第三，特殊侵权行为在举证责任的分配上适用倒置原则，即由加害人就自己没有过错或者存在法定的抗辩事由承担举证责任。第四，法律对特殊侵权行为的免责事由作出了严格规定。第五，特殊侵权行为的责任主体和行为主体存在分离现象。3严格责任是侵权责任的归责原则之一，是指基于法律的特别规定，受害人能够证明所受损害是加害人的行为或物件所致，即推定加害人存在过错并应当承担民事责任，加害人能够证明存在法定抗辩事由的除外。严格责任的特点在于：第一，免除受害人对加害人的过错所承担的举证责任。第二，实行举证责任倒置，由被告就自己没有过错承担举证责任。第三，严格责任的适用有明确的限制，即主要适用于《民法通则》规定的几种特殊侵权行为，法律对严格责任的免责事由作出了严格的规定，主要包括受害人的过错、第三人的过错、不可抗力等。 4共同危险行为，又称为准共同侵权行为，是指两个或者两个以上的行为人实施可能造成他人损害的危险行为并实际致人损害，而无法确定加害人的侵权行为。由于无法确定加害人，法律推定各行为人的行为与损害后果之间都存在因果关系。因此，各行为人都是加害人，并承担连带责任。根据法律规定，如果加害人可以举证证明推翻因果关系的推定，即加害人能够证明损害后果
侵权责任三大归责原则适用情形 侵权责任的归责原则，就是据以确定侵权民事责任由行为人承担的理由、标准或者说最终决定性的根本要素。掌握归责原则的具体适用情形及其实务操作规则，对于正确认定侵权行为的种类、构成要件、举证责任的承担、免责条件、损害赔偿的原则和方法等具有决定性意义。侵权责任的归责原则包括：过错责任原则、无过错责任原则和公平责任原则。其中，过错责任原则还可划分为一般过错责任原则和过错推定原则。 一、一般过错责任原则 （一）适用情形 1.一般侵权行为责任。《侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。” 2.劳务派遣单位责任。《侵权责任法》第三十四条第二款：“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。” 3.个人劳务责任中提供劳务一方因劳务致使自己受到损害的责任。《侵权责任法》第三十五条后半段：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。” 4.网络用户与网络服务提供者的网络侵权责任。《侵权责任法》第三十六条：“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。” 5.限制民事行为能力人在教育机构受到损害的责任。《侵权责任法》第三十九条“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。” 6.因第三人侵权导致学生伤害事故中的学校等教育机构的责任。《侵权责任法》第四十条：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。” 7.销售者对被侵权人承担的产品责任。《侵权责任法》第四十二条第一款：“因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任。” 8.产品生产者与销售者之间就产品责任的追偿责任。《侵权责任法》第四十三条第二款、第三款：“产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。” 9.运输者、仓储者等第三人承担的产品责任。《侵权责任法》第四十四条：“因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，产品的生产者、销售者赔偿后，有权向第三人追偿。” 10.机动车之间发生交通事故的侵权责任。《侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”（《道路交通安全法》 第1页
绪论1.侵权责任法性质: 私法、强制法、救济法、责任法。 第一章 1.侵权行为 a.概念：侵权行为就是指行为人由于过错侵害他人的人身和财产并造成损害依法应该承担民事责任的行为以及依法律的特别规定应当承担民事责任的其他损害行为。 b.特点:①侵权行为是行为人侵害他人人身和财产的行为 ②侵权行为的侵害对象主要是财产权和人身权等绝对权 ③侵权行为还包括侵害他人财产利益和人身利益的行为 ④一般侵权行为是行为人基于过错而实施的行为 ⑤侵权行为是违反法定义务的行为 c.种类:①根据行为的构成要件：一般侵权行为和特殊侵权行为 ②根据侵权行为的性质：积极侵权行为和消极侵权行为（关键点：作为与不作为） ③根据侵权人的人数：单独侵权行为和共同侵权行为 2.侵权责任
a.概念：侵权责任是侵权行为的民事责任的简称，指行为人侵害他人财产或人身造成损害，依法应答承担的法律后果。 b.特点：①侵权责任是民事主体因违反法律规定的义务而承担的法律后果 ②侵权责任以存在侵权行为这一法律事实为根据 ③侵权责任的形式主要是财产责任，但不仅限于财产责任 c与违约责任比较（重点）： ①归责原则不同。侵权责任采取一般采取过错责任原则，例外采取无过错责任原则。违约责任采取无过错责任原则，例外采取过错责任原则。 ②责任基础不同。违约责任的责任基础是行为人违反约定义务，没有约定才适用法定条款，且构成违约责任一般不以行为人的主观过错为要件。侵权责任的责任基础是行为人违反法定义务，构成侵权责任一般要求行为人主观上有过错，例外为无过错。 ③举证责任不同。违约责任中受害人无须证明违约方是否有过错，只要证明违约的事实存在即可，违约方只有证明具有法定或约定的免责是由才可免责。侵权责任中，加害人只有能证明其无过错的可免责，在特殊侵权中加害人只有证明其有法定免责是由才能免责。 ④免责条件不同。违约责任中有法定免责是由还有约定免责是由，但不得预先约定免除故意或重大过失的责任。侵权责任中只有法定免责是由。
我国侵权行为归责原则主要有哪些 核心内容：侵权责任的构成要件受侵权责任规则原则的影响。在过错责任原则下，需要行为人有过错；在无过错责任原则下，则不考虑行为人是否存在过错。以下由法律快车小编为您介绍侵权责任原则相关知识。 我国侵权行为的归责原则主要包括过错责任原则、无过错责任原则与公平责任原则。 侵权原则一：过错责任原则 所谓过错责任原则是指当事人的主观过错是构成侵权行为的必备要件的归责原则。民法通则第106条第2款规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身权的，应当承担民事责任。 过错是行为人决定其行动的一种故意或过失的主观心理状态。过错违反的是对他人的注意义务，表明了行为人主观上的应受非难性或应受谴责性，是对行为人的行为的否定评价。过错责任的意义表现在，根据过错责任的要求，在一般侵权行为中，只要行为人尽到了应有的合理、谨慎的注意义务，即使发生了损害后果，也不能要求其承担责任。其目的在于引导人们行为的合理性。在过错责任下，对一般侵权责任行为实行谁主张谁举证的原则。受害人有义务举出相应证据表明加害人主观上有过错，以保障其主张得到支持。加害人过错的程度在一定程度上也会对其赔偿责任的范围产生影响。 适用过错责任原则时，第三人的过错和受害人的过错对责任承担有重要影响。如果第三人对损害的发生也有过错，即构成共同过错，应由共同加害人按过错大小分担民事责任，且相互承担连带责任。如果受害人对于损害的发生也有过错的，则构成混合过错，依法可以减轻加害人的民事责任。 过错推定责任，是指一旦行为人的行为致人损害就推定其主观上有过错，除非其能证明自己没有过错，否则应承担民事责任。例如民法通则第126条规定：建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。
第四章侵权责任法的归责原则 第一节归责原则概述 一、归责原则的概念与特征 （一）归责原则的概念 归责是指使何人对于何种损害承担责任。 归责事由是指，依据何种理由使得何人对于损害承担责任，即确定责任的依据或理由。 归责原则是以一般条款的形式将确定责任承担的依据或理由加以固定，使之成为一项基本的原则而普遍适用，只要法律没有另外的规定，都应当适用之。 （二）归责原则具有以下特征： 1、归责原则在成文法中的表现形式为一般条款，而非具体的或特别的规定。 2、归责原则无须特别指明其适用的范围，只要民法典或者其他法律中没有相反规定时，该条款可以成为所有的侵权赔偿请求权的基础。 二、归责原则的意义 （一）归责原则协调了多元化的法律价值并逐一加以实现； （二）归责原则对侵权行为法律规范起到了统帅的作用； （三）归责事由在侵权责任的构成要件当中居于主导的地位。 三、归责原则的类型 （一）主观归责原则 主观归责也可称为“意思归责”，即基于自由意志理论，依据特定个人的具体能力状况，以决定归责是否成立的法律判断原理。依据行为人主观心理状态的不同又可以分为过失归责与故意归责。 （二）客观归责原则 客观归责是指不以个人的主观心理状态作为判断归责是否成立的标准，而是依据客观实在状态作为确定责任的标准。早期古代法中的“结果责任”属于一种典型的客观归责。 现代法中客观归责原则是指，基于人类共同体的存在，也就是所谓社会本位的考虑，依照社会秩序一般性的客观需要，对于参与社会活动的人科以责任负担的原则。理论上对于现代侵权行为法中客观归责原则的究竟包括哪些形态存在争议。 第二节过错责任原则 一、过错责任原则的涵义 过错责任原则也称“过错原则”或者“过失责任原则”，是侵权行为法上最基本的一项归责原则，自己责任原则的体现，指任何人因自身的过错（故意或过失）而侵害他人权益时，应就所造成的损害承担侵权责任。 过错责任原则的具体内容包括： （一）过错是归责的根本事由，亦即加害人承担责任的基础； （二）数人因共同过错而造成他人损害时，该数人应就损害承担连带赔偿责任； （三）过错责任原则意味着受害人要就其因自身的过错而导致损害的发生或扩大自负损害。 二、过错责任原则是侵权法的基本归责原则 过错责任产生以及成为侵权法的基本归责原则的原因，可从以下几个方面加以解释：（一）过错责任原则产生的思想基础 近代民法以个人主义为哲学基础，过错责任原则也建立在个人主义思想基础之上。这一思想包括： 1、自由意志理论与人人平等； 2、个人具有理性，能够认识到自己行为的风险并具有保护自己的能力。
环境侵权民事责任，是指环境侵权行为人因其环境侵权行为所应承担的对其不利的法律后果。作为民事责任的一种，环境侵权民事责任首要目的和功能在于填补受害人的损失，使受害人得到相应的民事救济，它是环境法责任体系下的一种常见的、重要的法律责任。因此，研究环境侵权民事责任的构成，即法理上的归责原则，是侵权行为人对受害人承担民事责任所首先要解决问题。 目前，世界上大多数国家包括中国大都已将无过错责任原则确立环境侵权民事责任的归责原则。只是，作为对传统归责原则的突破，无过错责任原则的产生并非一蹴而就。无过错责任，在国外多称为无过失责任，在国内则称为无过错责任，是指不问行为人主观是否有过错，只要其行为与损害后果间存在因果关系，就应当承担民事责任的归责原则。由此可见，环境法领域的环境侵权民事责任的无过错责任原则的概念可以界定为：因污染环境而给他人造成财产或人身损害的单位或个人，即使主观上没有故意或过失，也要对造成的损害承担赔偿责任。环境侵权民事责任的归责原则是在因人为原因造成环境污染和其他公害，并致他人权益危害时，应采用何种标准和原则确定行为人的侵权责任。从总体上看，在民法上，侵权责任归责原则实行过错责任原则是一个普遍原则，无过错责任原则是例外，而在环境保护法中无过错责任原则却是一个普遍和基本的归责原则。它的创立和广泛适用则是对过错责任的突破、补充和修正。 环境侵权民事责任中的无过错责任原则是在工业化大生产造成了日益严重的环境污染和破坏以及传统民法过错责任的归责原则无法给予环境侵权这一新类型的侵害充分救济的情况下产生的，它得以在环境侵权领域广泛适用是具有一定的社会经济基础和法理学价值的。 环境侵权不同于一般侵权行为，其有别于之处在于，环境侵权原因行为可能是主观上有过错的行为，也有可能是主观上无过错的行为。即使在侵权人主观上没有过错，甚至其排污没有超过国家规定的标准，或者已经设置了相当的设备以防止污染损害的发生，尽了相当的注意，也难免会发生污染损害。"有损害就应有救济"，过错责任原则却以"无过错即无责任"为指导思想，使得传统民法侵权行为的归责原则在环境侵权问题面前显得苍白无力，它的局限性显现出来，成为其适用于环境污染侵权行为的弊端。 同时，如果环境侵权行为者对其合法的排污行为不承担损害责任，结果将是由受害人自己负担损失，这种结果显然与法律追求社会公平正义的价值取向相悖离。这是因为，环境侵权行为人的行为虽然可能合法、主观上也无过错，但他毕竟实施了积极的且致人损害的行为，如果对此他不承担任何责任，反而让没有实施任何行为、多数情况下无可避让、完全暴露于环境之中的受害人承担如"祸从天降"般的损害，显然是不公平的。而且，正所谓"利之所生，损之所归"，大多数的环境侵权行为人所进行的排污等生产行为，都是获得经济利益的过程，对其造成的损害不予赔偿，反由没有获得直接经济利益的受害人自负责任，显然也有失公平。 环境侵权对社会所带来的各种影响，在环境法领域，为无过错责任原则突破过错责任的局限性，进而取代过错责任原则成为环境侵权民事责任的主要归责原则，奠定了相当的社会基础。 综上所述，由过错责任原则过渡到无过错责任原则的适用，是与资本主义经济的高度发展和法哲学理念的演变是分不开的。环境侵权民事责任领域使用无过错责任的归责原则，也是与民法理论从个人本位发展到社会本位的历史过程相契合的。
专利权的保护 一、专利权保护的概念和范围 (一)专利权保护的概念 专利权保护是指国家通过法律从行政和司法程序上保障专利权人依法独立自主地实施其权利，制止和制裁侵犯专利权的行为，在专利的申请、审批、实施、转让等方面给予专利申请人和专利权人以法律保护的制度。 （二）专利权保护范围 1、发明和实用新型专利权的保护范围 我国专利法对发明专利权的保护范围，基本上采纳了《欧洲专利公约》所体现的折中式解释权利要求的原则。《专利法》第56条明确规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及其附图可以用于解释权利要求。 2、外观设计专利权的保护范围 外观设计专利申请文件没有权利要求书和说明书，只有表明该外观设计的图片和照片。专利法第59条第二款规定："外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。"这就是说专利保护的范围是根据申请人在递交的外观设计图片或照片上记载的内容、模型、样品确定，并仅仅限制在指定的产品类别上。
二、如何认定专利侵权 普通民事侵权的认定，一般是从加害行为、损害结果、因果关系和主观过错这四个构成要件来认定是否构成侵权。由于专利侵权也属于民事侵权的范畴，因此其认定过程也应遵循该步骤，但由于专利其自身的特点，专利侵权的认定也有其特殊性。修订后的《专利法》在第57 条中明确规定：未经权利人许可，实施其专利，即侵犯其专利权。由此可以看出，专利侵权责任的构成主要有两大部分：一是实施人未得到许可；二是有侵权行为，即实施了该专利。对专利侵权行为进行认定时，应先确定该产品或技术方案是否落在已有专利的保护范围之内，从而确定侵权行为是否成立。但《专利法》对于侵权行为的实施人是否要有主观过错并没有规定。 三、我国专利侵权归责原则学说的争论 对于侵害专利权的归责原则，我国法律未作明确规定，法学界也对此主张不一，至今未达共识，有代表性的观点主要有以下几种：（一）无过错责任原则 有学者认为，我国既然已加入世贸组织，则应根据TRIPS 协议的规定来确定专利侵权的归责原则。有学者认为，TRIPS 协议已明确规定，侵犯知识产权采无过错责任原则，所以我国也应适用无过错责任。还有学者认为，首先，专利权具有无形性，不轻易为他人知悉；其次，专利权具有地域性，权利所辖地域甚广，通常是全国范围；最后，专利权具有延时性，从申请到获得权力往往要几年时间。因此，
论《侵权责任法》归责原则的法律适用 论文提要： 《中华人民共和国侵权责任法》于2010年7月1日起正式实施，它是一部私权保障法，它的颁布实施是我国强化私权保护的 一项重要举措。《侵权责任法》规定了系统的归责原则理论，这是 侵权责任法能够正确适用的前提和依据。我国侵权法的归责原则 包括过错责任原则、过错推定原则、严格责任原则和公平责任原 则。其中过错责任原则是一般的、最常用的归责原则；过错推定 原则和严格责任原则是特殊的归责原则，只有在法律条文有明确 规定的情况下才能适用；公平原则是一项辅助性的原则，是在前 三种原则都无法适用的情况下起补充性的原则。四项归责原则在 侵权法的法律适用问题上起到了指导性的作用，它们是法官在审 理侵权案件时首先要考虑的问题，只有正确运用了归责原则才能 使侵权责任明晰，才能正确适用具体的法律条文。 本文首先对归责原则的概念和分类作了具体的介绍，接着分 别对四项原则的内涵与具体的法律适用问题作了详细的阐述。在 过错责任原则的适用中，过错是确定行为人责任的主观因素，过 错的程度决定了责任的大小；而在严格责任的适用中，行为人无 论主观上是否存在过错都应承担责任，即使存在免责事由，也是 被严格限制适用的；在过错推定原则的适用中，采用的是举证责 任倒置的方式，行为人不能证明自己无过错，法官就推定行为人 存在过错，应承担责任。笔者希望通过对我国《侵权责任法》各
项归责原则的介绍，能够对该法的法律适用起到一定的帮助。 全文共8441字。 正文： 2009年12月26日，备受社会各界广泛关注的《侵权责任法》 经十一届全国人大常委会第十二次会议审议通过，于2010年7月1日起正式实施。《侵权责任法》通过构建科学合理的多元归责 原则体系，既对私权利形成了更加周密的保护，又为《侵权责任 法》未来的发展留下了足够的空间。我国《侵权责任法》明确地 规定了过错责任、过错推定责任及严格责任等多重归责原则，形 成了一个严密的逻辑体系。时至今日，《侵权责任法》已实施了将 近一年的时间，关于侵权法的具体适用仍存在着一定的争议。对 一个具体的侵权案件适用法律条文时，首先必须明确，对此案件 适用那种归责原则合适，只有适用恰当的归责原则案件才能得到 正确的处理；如果对一个侵权纠纷案件在适用法律时，用错了归 责原则，这个案件的法律适用就会出现根本性的错误。由此可见，归责原则对于《侵权责任法》的正确适用具有至关重要的作用。 一、归责原则概述 （一）“归责”及“归责原则”的概念 关于“归责”（Imputatio,Imputation,Zurechnung）的界定，在德国学者拉伦茨看来,是指“负担行为之结果,对受害人言,即填补其所受之损害”(1)。台湾学者邱聪智认为：“在法律规范原理上，使
第三学期侵权行为法学 第一章侵权行为法 第一题、单项选择题（每题1分，5道题共5分） 1、侵权行为法最本质的特征是什么？ A、高度的概括性 B、内容的复杂性 C、体系的完备和系统性 D、适用的强制性 2、侵权行为法与下列哪一项不是并列关系？ A、合同法 B、物权法 C、婚姻法 D、破产法 3、侵权行为法的名称，从发展趋势上看，以何种称谓最为科学？ A、侵权行为法 B、侵权责任法 C、侵权法 D、损害赔偿法 4、侵权行为法的首要功能是哪一功能？ A、补偿功能 B、预防功能 C、惩罚功能 D、保险功能 5、在侵害人格权的赔偿责任中，故意和过失程度直接影响到行为人的责任后果。这主要体现了侵权行为法的哪一功能？ A、补偿功能 B、惩罚功能 C、预防功能 D、保险功能 第二题、多项选择题（每题2分，5道题共10分） 1、侵权行为法的特征有哪些？ A、高度的概括性
B、内容的复杂性 C、体系的完备和系统性 D、适用的强制性 E、效力的有限性 2、侵权行为法与刑法的区别体现为？ A、在法律体系中的地位不同 B、调整对象不同 C、适用目的不同 D、法律性质不同 E、保护客体不同 3、侵权行为法与合同法有哪些区别？ A、法律规范的性质不同 B、保护的权益范围不同 C、规范的内容不同 D、在法律体系中的地位不同 E、与民法的关系不同 4、侵权普通法与侵权特别法的区别具体体现为？ A、适用范围的区别 B、对人效力的区别 C、具体内容的区别 D、法律性质的区别 E、适用顺序的区别 5、侵权普通法与侵权特别法的适用规则中，最重要的两个是？ A、特别法优于普通法
B、特别法不得违反普通法的一般原则 C、新法优于旧法 D、综合平衡 E、特别法后于普通法 第三题、判断题（每题1分，5道题共5分） 1、侵权行为法最重要的特征是其适用的强制性. 正确错误 2、侵权行为法是与合同法、物权法相并列的民事法律部门。 正确错误 3、侵权行为法与行政处罚法都是保护性的法律；同一种违法行为可能同时适用侵权行为法和行政处罚法。 正确错误 4、侵权行为法与合同法都是相对性的法律关系；同一种违法行为可能同时适用侵权行为法和合同法。 正确错误 5、《民法通则》是我国民法的基本形式，也是侵权行为法的主要渊源。 正确错误 一、 1.D 2.D 3.B 4.A 5.B
浅议侵权法归责原则 考号：姓名：曹新华 内容提要:侵权法的归责问题无疑是侵权法的核心问题,归责原则是承担责任的基础,因此,讨论侵权法的归责原则在立法、理论和实践中都有重要意义;此外,侵权法如何确立归责原则体现立法者规制侵权责任的价值取向。本文对我国现有侵权归责原则理论进行分析,同时结合全国人大常委会正在审议的《侵权责任法（草案）》,提出自己的认识和见解。 关键词: 侵权法归责原则 一、我国侵权法归责原则的立法现状 根据我国目前《民法通则》和《人身损害赔偿解释》等相关法律法规的现状看，目前侵权法规定的侵权责任有三，即过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则。三者适用的领域分别是：过错责任原则适用于一般侵权行为，无过错责任原则适用于特别侵权行为，公平责任原则适用于当事人均无过错但已发生了损害后果的情形。 过错责任原则即以行为人的过错为承担民事责任要件的归责原则，《民法通则》第106条第2款规定一般侵权行为适用过错责任原则，由此确立了过错责任原则作为我国侵权法一般归责原则的地位。 无过错责任原则，即在法律规定的情况下，不以过错的存在与否作为判断行为人应否承担民事责任的归责原则。《民法通则》第106条第3款确立了该原则，适用范围包括《民法通则》第121~124条、第127条、第133条规定的一系列特殊侵权责任，以及《人身损害赔偿解释》规定的其他几种特殊侵权责任。我国无过错责任原则的特点有： 1、不以行为人的主观过错为承担责任的要件； 2、仅适用于法律特别规定的情形； 3、目的不重在对违法行为的制裁，因而责任范围通常有限额。 公平责任原则，即指在法律法律没有规定适用无过错责任原则，而适用过错责任原则有对受害人显失公平时，依公平原则在当事人之间分配损害的归责原则。所以，适用公平原则的侵权行为首先不是特殊侵权行为，而只能是一般侵权行为，其次，加害人主观上不能有过错，如有过错，则应适用过错责任原则。 归责原则，这是正在审议通过的《侵权责任法（草案）》的核心问题，《侵权责任法（草案）》归责原则的规定主要体现在草案第七条和第八条