法学名家观点导读课程之法理学讲义
一、名家名著导读课程的缘由
1、司考是一门考试，考试必须有标准答案。而纷繁复杂的法
学，特别是理论法学中，几千年鲜有定论，如法律与道德
的关系问题就争论了三千多年。矛盾解决方案是法学名家
（出题人）的观点就是司法考试的标准答案。
2、名家名著的导读还有利于关注热点时事和法治趋势，能让
法律人真正做到“与时俱进”。
3、《法理学基本问题》（法律出版社）中的重要观点
法理学体系图：
一、法律是什么？
1、法律的定义
“一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。……近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。”据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是：（2010年卷一第91题）
A．在历史上，法与道德之间要么是浑然一体的，要么是绝然分离的
B．道德义务和法律义务是可以转化的
C．古代立法者倾向于将法律标准和道德标准分开
D．近现代立法者均持“恶法亦法”的分析实证主义法学派立场
【万国答案】 B
2、法律的特征
（1）法是调整人们行为的社会规范。
（2）法是由公共权力机构通过制定、认可、解释形成的。
（3）法是以权利和义务为内容的调整机制。
3、法律的本质
（1）法律的意志本质：法所体现的国家意志是统治阶级的意志。
（2）法律的社会经济属性：法的物质制约性。
（3
二、法律有什么用？
1、法的规范作用
（1）指引作用是指法对本人行为起到导向、引路的作用。指引作用对象是每个人自己的行为。
【2011年可能考点】根据法律规范的行为模式，分为确定的指引和有选择的指引。其中，义务模式对人们的行为的指引是确定的指引，而权利模式对人们行为的指引是有选择的指引即不确定的指引。
（2）评价作用是指法律作为人们对他人行为的评价标准所起的作用。评价作用对象是他人的行为。
（3）预测作用是指人们根据法律可预先估计人们相互间将怎样行为以及行为的后果等，从而对自己的行为作出合理的安排。预测作用对象是人们的相互行为。
（4）教育作用是指通过法律的实施，使法律对一般人的行为产生影响。教育作用对象是一般人的行为。
（5）强制作用是指法可以用来制裁、约束违法犯罪行为。法的强制作用是法律其他规范作用的保证。其作用对象是违法犯罪者的行为。
2、法的社会作用
（1）维护阶级统治的作用
（2）管理公共事务的作用
3、法的作用的局限性
（1）人的因素
①从社会调整的手段上看，法律只是人的行为和社会关系的调整手段之一。
②从调整的范围上看，法律作用的深度和广度是有限的。
③法律是为人制定的，而法律也是由人来制定的，并且是通过人来实施的，因此，人的认识水平和相应的道德、文化素养等都会制约和影响法律作用的发挥。
（2）社会因素
①法律以社会为基础，法律不可能超出社会需要去“创造”社会。在这个意义上，法律的创制形成依赖于客观经济关系以及相应的社会条件。
②同样法律作为社会规范之一，它的运行必然受到其他社会规范以及相应的社会条件和环境的制约，在不同的社会条件和社会环境中，法律发挥作用的程度是不同的。
（3）法律的自身因素
合法而不合理。漏洞或“滞后性”。语言表达力的局限。
4、法律的价值
法的价值判断与事实判断（法的价值判断与事实判断在2008年大纲修订过程中已经被删除，但是由2010年真题进行了考察，2010年超纲考点。）
（1）事实判断是一种描述性判断，是关于客体实际上是什么的判断，而价值判断是一种规范性判断，是关于客体应该是什么的判断。法律作为一种规范，它是立法者从自己的价
值体系出发，做出的关于人应该如何行为的判断，故，法律规范为价值判断。
（2）根据三段论的推理规则，如果大前提是价值判断结论必然为价值判断，故在法律实施过程中，一定主体依据法律规范所作出的实体结论为价值判断。
（3）在法律的实施过程中，对案件事实的认定总体上属于事实判断，但是认定案件事实离不开证据，一个证据有无证明力以及证明力大小需要相关主体做价值判断。
贾律师在一起未成年人盗窃案件辩护意见中写到：“首先，被告人刘某只是为了满足其上网玩耍的欲望，实施了秘密窃取少量财物的行为，主观恶性不大；其次，本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告所窃财产评估价值仅为1,050元，社会危害性较小；再次，被告人刘某仅从这次盗窃中分得200元，收益较少。故被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚。”关于该意见，下列哪些选项是不正确的？（2010年卷一第55题）
A．辩护意见既运用了价值判断，也运用了事实判断
B．“被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚”，属于事实判断
C．“本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告人所窃取财产评估价值仅为1,050元”，属于价值判断
D．辩护意见中的“只是”、“仅为”、“仅从”这类词汇，属于法律概念【万国答案】BCD
【本书补充】
（1）伤害原则【社会及他人利益】
在《论自由》一书中，密尔把人的行为分为自涉行为和涉它行为。前者只影响自己的利益或者仅仅伤害到自己，后则影响到别人或者伤害到别人。密尔认为只有伤害别人的行为才是法律检查和干涉的对象，未伤害任何人或仅仅伤害自己的行为不应受到法律的惩罚，简言之，社会干预个人行动自由唯一的目的是自我保护，只有为了阻止对别人和公共的伤害，法律对社会成员的限制才是合理的，可以证成的。
（2）法律家长主义【行为人自身利益】
法律家长主义原则也称父爱主义，其基本思路是，禁止自我伤害的法律，即家长式的法律强制是合理的。家长式的法律强制是指为了别强制者自己的福利、幸福、需要、利益和价值，而由政府对一个人的自由进行的法律干涉。如禁止自杀、禁止决斗、强制戒毒等法律法规都是该原则体现。
（3）冒犯原则【社会道德伦理】
冒犯原则的基本思路是：法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。这里的冒犯行为是指使人愤怒、羞耻或惊恐的淫荡行为或放肆行为，如人们忌讳的性行为、虐待尸体、亵渎国旗。这种行为公然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚，因此必须受到刑事制裁。
2008年修订的《中华人民共和国残疾人保障法》第五十条规定：“县级以上人民政府对残疾人搭乘公共交通工具，应当根据实际情况给予便利和优惠。残疾人可以免费携带随身必备的辅助器具。盲人持有效证件免费乘坐市内公共汽车、电车、地铁、渡船等公共交通工具。盲人读物邮件免费寄递。国家鼓励和支持提供电信、广播电视服务的单位对盲人、听力残疾人、言语残疾人给予优惠。”对此，下列说法错误的是：（2010年卷一第92题）A．该规定体现了立法者在残疾人搭乘公共交通工具问题上的价值判断和价值取向
B．从法的价值的角度分析，该规定的主要目的在于实现法的自由价值
C．该规定对于有关企业、政府及残疾人均具有指引作用
D．该规定在交通、邮政、电信方面给予残疾人的优待有悖于法律面前人人平等原则【万国答案】BD
二、法律何以有用？
1、法的形式效力和效力位阶（2010年试题是该书的原文摘录）
以主体为标准，分为上位法优于下位法，特别法优于一般法，新法优于旧法。
司法审判中，当处于不同的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据下列哪些法的适用原则进行审判？（2010年卷一第52题）
A．特别法优于一般法
B．上位法优于下位法
C．新法优于旧法
D．法溯及既往
【司法部答案】ABC
2、法的实质效力
【2011年可能考点】法律实效=法律实施+法律效益
法律实效的取得的理由是法律的正当性和法律的信仰！
三、法律是怎样生成的？
1、法律的起源规律
（1）法从原始社会的道德、宗教规范和习惯中孕育出来，经历了同这些规范浑然一体到相分化并相分离的发展过程。
（2）法的产生经历了一个从个别调整到一般规范性调整，再到法的调整的发展过程。（3）法的产生经历了一个由习惯到习惯法，再到制定法的发展过程。
2、法律的形成方式
（1）立法——通过创制形成法律
（2）判例——通过裁决形成法律（遵循先例）
（3）习惯——通过认可形成法律
四、法律是如何表现出来？
1、权利与义务
（1）法律权利是国家通过法律规定对法律关系主体可以自主做出某种行为的许可和保障手段。
【2011年可能考点】没有权利就没有法律。
（2）权利的特点：①权利的本质由法律规范所决定，得到国家的认可和保障；②权利主体具有一定程度的自主性；③权利与利益紧密相连；④权利总是与义务人的义务相关联。离开了义务权利不能得到保障。
（3）法律义务指的是由法律规定的行为人为或者不为某种行为的必须性。
（4）义务的特点：①义务所指出的是人们的应然行为或者未来行为。②义务具有强制履行的性质，义务人对于义务的内容不可所以转让或违反
2、法律权利与法律义务的联系
（1）结构上：两者紧密联系、不可分割，它们的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件。
（2）数量上：权利和义务在数量上呈现出等值关系，两者的总量是相等的。
（3）产生和发展上：权利和义务经历了一个从浑然一体到分裂对立再到相对一致的过程。
（4）价值上：权利和义务在价值上呈现出主次关系，一般而言，在等级特权社会往往强调义务本位，权利处于次要的地位；而在民主法治社会则为权利本位，权利是第一性的，义务是第二性的，义务设定的目的是为了保障权利的实现。
法律格言说：“不知自己之权利，即不知法律。”关于这句法律格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？（2010年卷一第6题）
A．不知道法律的人不享有权利
B．任何人只要知道自己的权利，就等于知道整个法律体系
C．权利人所拥有的权利，既是事实问题也是法律问题
D．权利构成法律上所规定的一切内容，在此意义上，权利即法律，法律亦权利
【万国答案】C
2、法的要素
（1）法律规则
①假定条件，是指一个法律规则中关于该法律规则适用情况的部分，包括法在什么地方、什么情况下、对什么人适用。
②行为模式，是指一个法律规则中规定人们具体行为的部分，是法律规则的核心部分。
③法律后果，是指法律规则中行为人的行为符合或不符合行为模式的要求时，行为人在法律上所得到的评价或应承担的后果。
（2）法律原则
（3）法律原则与法律规则的区别
（4）法律原则适用的条件和方式
①“穷尽规则”。
在通常情况下，法律适用的基本要求是：有规则依规则。当出现无法律规则可以适用的
情况下，法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发生作用。所以，从技术的层面看，若不穷尽规则的适用就不应适用法律原则。
②“实现个案正义”。
如适用法律规则可能导致个案的极端不公正的后果，那么此时就需要对法律规则的正确性进行实质审查，首先通过立法手段，其次通过法官之“法律续造”的技术和方法选择法律原则作为适用的标准。
③“更强理由”。
在判断何种规则在何时及何种情况下极端违背正义，其实难度很大，法律原则必须为适用第二个条件规则提出比适用原法律规则更强的理由，否则上面第二个条件规则就难以成立。甲、乙签订一份二手房房屋买卖合同，约定：“本合同一式三份，经双方签字后生效。甲、乙各执一份，留见证律师一份，均具有同等法律效力。”关于该条款，下列哪一选项是正确的？（2010年卷一第12题）
A．是有关法律原则之适用条件的规定
B．属于案件事实的表述
C．是甲乙双方所确立的授权性规则
D．关涉甲乙双方的行为效力及后果
【万国答案】D
3、法律渊源
当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法。
法的正式渊源呈现金字塔结构：
宪法
↓
法律
↓
行政法规
↙↘
部门规章省级地方性法规
↙↘
部门规章省级政府规章较大的市地方性法规
↘↙
部门规章较大的市政府规章
我国某省人大常委会制定了该省的《食品卫生条例》，关于该地方性法规，下列哪一选项是不正确的？（2010年卷一第7题）
A．该法规所规定的内容主要属于行政法部门
B．该法规属于我国法律的正式渊源，法院审理相关案件时可直接适用
C．该法规的具体应用问题，应由该省人大常委会进行解释
D．该法规虽仅在该省范围适用，但从效力上看具有普遍性
【万国答案】C
《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》第三条规定：“本办法所称畜禽，是指列入依照《中华人民共和国畜牧法》第十一条规定公布的畜禽遗传资源目录的畜禽。本办法所称畜禽遗传资源，是指畜禽及其卵子（蛋）、胚胎、精液、基因物质等遗传材料。”对此，下列哪些表述是错误的？（2010年卷一第56题）
A．《中华人民共和国畜牧法》是《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》的上位法
B．《中华人民共和国畜牧法》和《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》均属于行政法规
C．该条款内容属于技术规范
D．该条款规定属于任意性规则
【万国答案】BCD
4、法律与语言（2010年新增考点）
（1）一切法律规范都是通过语言表达的，具有语言的依赖性；
（2）法律人适用法律解决具体案件的时不是适用语句的自身或语句所包含的字和词的本身，而是适用语句所表达的意义；
（3）语言的意义具有歧义性和模糊性，故法律需要解释，也因为此法律是开放的而不是封闭的；
（4）表达法律规则的特定语句往往是一种规范语句，根据规范语句所运用的助动词不同，可以分为命令句（必须、应该、禁止等次）和允许句（可以）。
（5）法律规则都是以规范语句的形式表达，使用陈述语句或者陈述语气表达可以改写为规范语句。
关于法律规则、法律条文与语言的表述，下列哪些选项是正确的？（2010年卷一第51题） A．法律规则以“规范语句”的形式表达
B．所有法律规则都具语言依赖性，在此意义上，法律规则就是法律条文
C．所有表述法律规则的语句都可以带有道义助动词
D．《中华人民共和国民法通则》第十五条规定：“公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。”从语式上看，该条文表达的并非一个法律规则
【司法部答案】AC
六、法律怎么用？
1、法的实施（执法和司法）
2、法律解释
(1)法律解释的对象是法律规定和它的附随情况。
(2)法律解释与具体案件密切相关。
(3)法律解释有一定的价值取向性。
(4)法律解释受解释学循环的制约。整体的理解有赖于部分，部分的理解也有赖于整体。
法律解释是法律适用中的必经环节。关于法律解释及其方法，下列哪一说法是错误的？（2010年卷一第10题）
A．“欲寻词句义，应观上下文”，描述的是体系解释方法
B．文义解释是首先考虑的解释方法，相对于其他解释方法具有优先性
C．历史解释的对象主要是法律问题中的历史事实，与特定解决方案中的法律后果无关D．客观目的解释中，一些法伦理性的原则可以作为解释的根据
【万国答案】C
3、法律推理
（1）法律推理是一种寻求正当性证明的推理，法律推理的核心主要是为行为规范或人的行为是否正确或妥当提供正当理由。法律推理所要回答的问题是：规则的正确涵义及其有效性是否正当的问题，当事人是否拥有权利、是否应有义务、是否应付法律责任等问题。（2）法律推理受现行法律的约束。现行法律是法律推理的前提和制约法律推理的条件，法律的正式渊源和非正式渊源都可以成为法律推理的理由。
（3）法律推理是一种实践理性。在法律推理中，人们总是寻求尽量减少被视为专断和非理性的意志的干扰。法学家的任务就是运用法律推理的方法，依照法律制度努力促进的价值，使法律精神与文字协调一致。
谢某、阮某与曾某在曾某经营的“皇太极”酒吧喝酒，离开时谢某从楼梯摔下，被扶起后要求在酒吧休息，第二天被发现已死亡。经鉴定，谢某系“醉酒后猝死”。该案审理中，合议庭对“餐饮经营者对醉酒者是否负有义务”产生争议。刘法官认为，我国相关法律对此没有
明确规定，但根据德国、奥地利、芬兰等国判例，餐饮经营者负有确保醉酒顾客安全的义务，认定曾某负赔偿责任符合法律保护弱者的立法潮流。依据法学原理，下列哪一说法是正确的？（2010年卷一第9题）
A．刘法官的解释属于我国正式法律解释体制中的司法解释
B．刘法官在该案的论证中运用了有关法的非正式渊源的知识
C．从法律推理角度看，“经鉴定，谢某系‘醉酒后猝死’”是推理的大前提
D．从德国、奥地利、芬兰等国家存在判例的情形看，这些国家的法律属于判例法系【万国答案】B
4、法律续造【2010年超纲考查，2011年必考点】
法律续造是当法律出现适用范围不确定、出现漏洞无规则可循或者依照法律适用的结果出现矛盾，明显不合理的情形时，由法官以立法者的立场创制或运用法律进行价值补充、漏洞弥补或者利益衡量的活动。
（1）法律漏洞的补充。——依习惯补充、类推适用、目的性限缩等。
（2）利益衡量（实质推理）
2007年，张某请风水先生选了块墓地安葬亡父，下葬时却挖到十年前安葬的刘某父亲的棺木，张某将该棺木锯下一角，紧贴着安葬了自己父亲。后刘某发觉，以故意损害他人财物为由起诉张某，要求赔偿损失以及精神损害赔偿。对于此案，合议庭意见不一。法官甲认为，下葬棺木不属于民法上的物，本案不存在精神损害。法官乙认为，张某不仅要承担损毁他人财物的侵权责任，还要因其行为违背公序良俗而向刘某支付精神损害赔偿金。对此，下列哪些说法是正确的？（2010年卷一第53题）
A．下葬棺木是否属于民法上的物，可以通过“解释学循环”进行判断
B．“入土为安，死者不受打扰”是中国大部分地区的传统，在一定程度上可以成为法律推理的前提之一
C．“公序良俗”属伦理范畴，非法律规范，故法官乙推理不成立
D．当地群众对该事件的一般看法，可成为判断刘某是否受到精神损害的因素之一
【万国答案】ABD
七、法律是怎样发展的？
1、法律的历史类型
马克思主义认为，人类历史上存在四种历史类型的法：奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法。在人类社会发展中，并非每一个国家、民族的法都一定经历这四种历史类型。
2．法的历史类型的其他划分方式
（1）英国的梅因把法分为“身份”的法和“契约”的法；
（2）美国的庞德认为法的发展经历了五个阶段；原始的法，严格的法，17、18世纪的
衡平法和自然法，成熟的法，社会化的法，后来他又补充提出下一阶段的法是世界法；
（3）德国的马克斯·韦伯把历史上存在的法分为形式不合理的法、实质不合理的法、实质合理的法、形式合理的法等；
（4）美国的昂格尔认为人类的法律类型有习惯法、官僚法、法秩序（法治）；
（5）德国学者萨维尼认为法律是分阶段发展的，最初习惯法阶段，接下来是自然法或学术法阶段。
关于中外法律制度中的习惯法，下列哪一表述是不正确的？（2010年卷一第16题）A．中国西周时期的礼是对社会生活起着调整作用的习惯法
B．英国法的源头是盎格鲁?撒克逊时代的习惯法
C．法国公元九世纪至十三世纪是以习惯法为主的时期
D．德国学者萨维尼认为法律是分阶段发展的，最初是自然法或学术法阶段，接下来便形成了习惯法阶段
【万国答案】D
3、法律移植和法律继承
（1）法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。
（2）区域性法律统一运动和世界性法律统一运动或法律全球化也是法的移植。
（3）法的继承是指不同历史类型的法之间的承接和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承受。
法的继承不仅体现时间上的先后关系，同时，也有空间的限定。法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。因此，也不仅仅是空间关系，而且还有时间关系。
"法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。"据此，下列哪些说法是正确的？（2009年卷一第52题）
A．1804年《法国民法典》是对罗马法制度、原则的继承
B．国内法不可以继承国际法
C．法的移植不反映时间关系，仅体现空间关系
D．法的移植的范围除了制定法，还包括习惯法
【万国答案】ABD
八、法律有哪些学说
1、自然法学派
自然法学派是指以昭示着宇宙和谐秩序的自然法为正义的标准，坚持正义的绝对性，
相信真正体现正义的是在人类制订的协议、国家制订的法律之外的、存在于人的内心中的自然法，而非由人们的协议产生的规则本身的法学学派。
自然法学派在法学研究中表现为一种激进的理想主义情怀，以诸如正义、平等、自由等抽象价值来构建自己的批判武器，在破解传统法律理念，重塑时代法律神圣性的历程中，功勋卓著。
（1）关于法的本质。自然法学派认为，法从本质上是一种客观规律，立法者所制定的法律必须以客观规律为基础，这种客观规律是宇宙、自然、事物以及人的本性，是“理性”的反映。
（2）法来源于永恒不变的本性、自然性、社会性、理性。真正的法律应当与之相符合，特别是与理性相符合，或以理性为基础，它永恒不变，并具有普遍的适用性。（3）法的功能和目的在于实现公意和正义。
（4）法律及其观念应当与人们的价值观念、道德观念相一致，自然法是人类寻求正义之绝对标准的结果。
但自然法的方法论如天空之流云，绮丽却飘渺，它宣言法的未来，但无力构筑通达未来现实的路径。更令人忧虑的是，自然法的自大与泛滥还有可能使法学笼罩于空泛与虚幻之中而难以成长与成熟。
2、规范法学派（实证分析法学派）
在法律研究方法上，只从逻辑形式上去分析法律，无需作任何政治、道德或正义的评判.认为后者不是法学的任务；它强调的是实在法，即国家制定的法。这派法学的特征是：区别“实际上是这样的法”和“应当是这样的法”，即区别实在法与正义法或理想法；它申明自己只研究实在法，着重分析实在法的结构和概念；根据逻辑推理来确定可适用的法；认为法与道德无关或至少二者没有必然的联系。
实证主义法学派的基本观点是：恶法亦法；法和道德之间，实然的法和应然的法之间没有必然的联系；法是国家主权者的命令，是一个“封闭的逻辑体系”。在法和道德本质联系的问题上主张不符合道德的法不影响法的实在性的观点。这也是其与自然法学派主要的分歧之一，自然法学派主张恶法非法，从自然法和道德的合理性基础上探讨法的合理性问题。
3、社会法学派
社会学法学派以社会学观点和方法研究法，认为法是一种社会现象，强调法对社会生活中的作用或效果以及各种社会因素对法的影响；它认为法或法学不应像19世纪那样仅强调个人权利和自由，而应强调社会利益和“法的社会化”。该派着重法的作用而不是它的抽象内容；它将法当作一种社会制度，认为可以通过人的才智和努力，予以改善，并以发现这种改善手段为己任；它强调法所要达到的社会目的，而不是法的制裁；它认为法律规则是实现社会公正的指针，而不是永恒不变的模型。
法理学课后习题 一、绪论 1.什么是法学？什么是法理学？ 概念： 法学：法学又称法律科学，是一切专门以法律现实为研究对象的学科的总称。 法理学：法理学是我国法学体系中处于基础理论地位的理论学科，它是系统阐述马克思主义法律观，从总体上研究法和法律现实的一般规律，研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题，研究法的创制和实施的一般理论，并着重研究我国社会主义法和法治的基本理论问题的理论学科。 性质： 法学：法学是社会科学中一门具有政治性、阶级性的科学，它总是体现着不同社会阶级、阶层以及不同社会集团的世界观、价值观以及它们经济的、政治的实际利益需要。 2.马克思主义法学的主要特点有哪些？ 马克思主义法学是以马克思主义为指导、研究法律现象的学科的总称，它的产生也是法学史上划时代的根本变革。 指导思想：马克思主义法学是以马克思主义的世界观、方法论即辩证唯物主义为指导的，历史唯物主义是马克思主义法学的理论基础； 阶级基础：马克思主义法学是工人阶级和广大人民权利与法律要
求的体现，它是为无产阶级和广大人民群众的根本利益服务的； 法的阶级性与科学性：马克思主义的阶级性与科学性是辩证统一的。党性是阶级性的集中表现，马克思主义的党性要求科学性，而科学性又是实现党性的保证； 法的概念和本质：马克思主义法学认为：法不是、也不可能是超阶级性的，而是由一定的社会结构决定的、在社会上居于统治地位即掌握国家政权的阶级意志的体现，是统治阶级实现其阶级统治的工具； 决定法的根本因素：社会存在决定社会意识，统治阶级一致的内容决定于统治阶级赖以生存的物质生活条件，归根结底决定于在该社会占统治地位的生产关系、经济条件； 法的历史发展规律：法与国家都是社会发展到一定历史阶段的产物，是社会出现了阶级分化、产生了生产资料私有制的产物，法与国家权力有着内在的联系，随着生产力的发展、社会的进步、阶级的消灭，国家与法都将消亡。 3.如何看待中国当代的法学、法理学？ 4.学习、研究法学、法理学应有什么样的基本态度和方法？ 基本态度：坚持马克思主义哲学为指导思想，运用辩证唯物主义与历史唯物主义的观点研究法学。 方法： 1.马克思主义的哲学方法（辩证唯物主义和历史唯物主义的方法， 是马克思主义法学研究方法论的核心和基础。） 2.一般的科学方法（社会调查的方法、历史考察的方法、分析比
法理试题：法理学法律责任历试题 历年试题：50．因果联系原则是法律责任归责的一个重要原则，它的含义是（）。[2005]A．在认定行为人违法责任之前，应当确认主体的行为与损害结果之间的因果联系B．在认定行为人违法责任之前，应当确认行为主体的意志、思想等主观方面因素与外部行为之间的因果联系C．在认定行为人违法责任之前，应当确认行为人的权利能力、行为能力与行为结果之间的因果联系D．在认定行为人违法责任之前，应当区分这种因果联系是必然的还是偶然的、直接的还是间接的15、行政处分包括行政制裁、行政处罚和劳动教养。[2000判断]7、法律后果就是法律制裁。[2001判断] 12、行政处分与行政处罚一样，都是法律制裁的方式。[2001判断] 14、法律责任是由特定国家机关对违法者依据其违法行为而采取的惩罚措施。[2001判断]五、分析题（将答案写在答题纸相应位置上。每题10分，共30分）[2002] 44．一男子驾车闯红灯被警察拦住，警察查明驾车人因要将其突发急病的邻居送往医院抢救而闯红灯。对此行为之性质与法律责任，两警察持不同意见，警察甲认为任何情况下违反交通规则均应受到法律的制裁，而警察乙则认为驾车人为抢救病人，违反规则实出于不得已，因而不应受处罚。请对两警察在法律推理方式上的区别作出分析。4、法定免责条件是指（）。[2003] A．权利主张超过时效B．有效补偿C．自愿协议D．不可抗力30、法律责任与法律制裁具有逻辑上的联系，追究法律责任都要通过法律制裁。[2003判断] 50、简述法律责任的分类。[2003简答] 7、王某打架斗殴，公安机关依据中华人民共和国治安管理处罚条例的规定对其罚款50元，这种处罚属于（）[2004]A、刑事制裁B、行政制裁C、违宪制裁D、民事制裁 ?
法理学知识点总结之法与社会 导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。 一、法以社会为基础 二、法对社会的调整 【真题示例】 奥地利法学家埃利希在《法社会学原理》中指出："在当代以及任何其他的时代，法的发展
的重心既不在立法，也不在法学或司法判决，而在于社会本身。"关于这句话涵义的阐释，下列哪一选项是错误的？（2009/1/7，单选） A．法是社会的产物，也是时代的产物 B．国家的法以社会的法为基础 C．法的变迁受社会发展进程的影响 D．任何时代，法只要以社会为基础，就可以脱离立法、法学和司法判决而独立发展【分析】埃利希的这句话表明法律是要以社会为基础的，并随着社会变化而变化，社会物质生活条件在归根结底的意义上最终决定着法律的本质，法律是社会的产物。选项A、B、C 都是正确的。法只要以社会为基础，就可以脱离立法、法学和司法判决而独立发展的说法太过绝对。选项D错误。 二、法与经济的一般关系 二、法与科学技术
【真题示例】 生物科技和医疗技术的不断发展，使器官移植成为延续人的生命的一种手段。近年来，我国一些专家呼吁对器官移植进行立法，对器官捐献和移植进行规范。对此，下列哪种说法是正确的？（2006/1/6，单选） A．科技作为第一生产力，其发展、变化能够直接改变法律 B．法律的发展和变化也能够直接影响和改变科技的发展 C．法律既能促进科技发展，也能抑制科技发展所导致的不良后果 D．科技立法具有国际性和普适性，可以不考虑具体国家的伦理道德和风俗习惯 【分析】法律与科技相互作用、相互影响。一方面科技为立法提出了新问题，为司法提供了新技术，科技促进法律观念的更新，促使法律方法的进步，但是科技的发展变化并不能直接
法理学是法学的一般理论、基础理论、方法论和意识形态。 为什么说法理学是法学的方法论？ 第一：法理学的理论对法学研究具有方法论的价值。 第二：法学方法论是法理学的重要研究内容。 在中国，最早使用“法理学”一词大概要算梁启超先生的《中国法理学发达史论》 学习法理学的意义：学习法理学是学习法学其他学科的需要、是培养法律思维方式的需要、是培养法律理论素质的需要、是培养实际工作能力的需要。 法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。 法的特征：法事调整人的行为的社会规范、是出自国家的社会规范、是规定权利和义务的社会规范、是由国家保证实施的社会规范。 法的本质：法是统治阶级意志的体现。法的内容由统治阶级的物质生活条件决定。 法的作用：根据人们对法的作用的期待与法的实际效果之间的区别或差别可以把法的作用分为预期作用与实际作用。 按照法的作用是否对人与社会有益，法的作用可以分为积极作用和消极作用。 按照法作用于人们的行为和社会关系的形式与内容之间的区别，法的作用可以分为规范作用和社会作用。 法具有告示、指引、评价、预测、教育和强制等规范作用。这方面的作用可以说是法本身的作用或法的专门作用。 法的形成过程总是基于某种动因和进路，选择和提炼一定的资源，以实现权力和权利的制度性配置的过程。这种使法得以形成的资源、进路和动因，就是法的渊源。 当代中国主要法的渊源：立法、国家机关的决策和决定、司法机关的司法判例和法律解释、国家和有关社会组织的政策、国际法、习惯、道德建设和正义观念、社团规章和民间合约、外国法、理论学说特别是法律学说。 法的形式，指法的具体的外部表现形式。它所指称得，主要是法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。 当代中国主要法的形式：宪法、法律、行政法规、地方性法规、、自治法规、行政规章、国际条约和其他法的形式。 法的一般分类：国内法和国际法、成文法和不成文法、根本法和普通法、一般法和特别法、公法和私法、实体法和程序法 法的效力是指法对其所指向的人们的强制力或约束力，是法不可缺少的要素。 法的效力范围，通常指法对什么对象、在什么时间和空间有效。 法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。 法律概念具有三大功能：表达功能、认识功能和提高法律合理化程度的功能。 法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。 法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。 法律体系是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。 法律体系的特点：第一，法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体。第二，法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机整体。第三，法律体系的理想化要
法学名家观点导读课程之法理学讲义 一、名家名著导读课程的缘由 1、司考是一门考试，考试必须有标准答案。而纷繁复杂的法 学，特别是理论法学中，几千年鲜有定论，如法律与道德 的关系问题就争论了三千多年。矛盾解决方案是法学名家 （出题人）的观点就是司法考试的标准答案。 2、名家名著的导读还有利于关注热点时事和法治趋势，能让 法律人真正做到“与时俱进”。 3、《法理学基本问题》（法律出版社）中的重要观点 法理学体系图：
一、法律是什么？ 1、法律的定义 “一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。……近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。”据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是：（2010年卷一第91题） A．在历史上，法与道德之间要么是浑然一体的，要么是绝然分离的 B．道德义务和法律义务是可以转化的 C．古代立法者倾向于将法律标准和道德标准分开 D．近现代立法者均持“恶法亦法”的分析实证主义法学派立场 【万国答案】 B 2、法律的特征 （1）法是调整人们行为的社会规范。 （2）法是由公共权力机构通过制定、认可、解释形成的。 （3）法是以权利和义务为内容的调整机制。 3、法律的本质 （1）法律的意志本质：法所体现的国家意志是统治阶级的意志。 （2）法律的社会经济属性：法的物质制约性。 （3
二、法律有什么用？ 1、法的规范作用 （1）指引作用是指法对本人行为起到导向、引路的作用。指引作用对象是每个人自己的行为。 【2011年可能考点】根据法律规范的行为模式，分为确定的指引和有选择的指引。其中，义务模式对人们的行为的指引是确定的指引，而权利模式对人们行为的指引是有选择的指引即不确定的指引。 （2）评价作用是指法律作为人们对他人行为的评价标准所起的作用。评价作用对象是他人的行为。 （3）预测作用是指人们根据法律可预先估计人们相互间将怎样行为以及行为的后果等，从而对自己的行为作出合理的安排。预测作用对象是人们的相互行为。 （4）教育作用是指通过法律的实施，使法律对一般人的行为产生影响。教育作用对象是一般人的行为。 （5）强制作用是指法可以用来制裁、约束违法犯罪行为。法的强制作用是法律其他规范作用的保证。其作用对象是违法犯罪者的行为。 2、法的社会作用 （1）维护阶级统治的作用 （2）管理公共事务的作用 3、法的作用的局限性 （1）人的因素 ①从社会调整的手段上看，法律只是人的行为和社会关系的调整手段之一。 ②从调整的范围上看，法律作用的深度和广度是有限的。 ③法律是为人制定的，而法律也是由人来制定的，并且是通过人来实施的，因此，人的认识水平和相应的道德、文化素养等都会制约和影响法律作用的发挥。 （2）社会因素 ①法律以社会为基础，法律不可能超出社会需要去“创造”社会。在这个意义上，法律的创制形成依赖于客观经济关系以及相应的社会条件。 ②同样法律作为社会规范之一，它的运行必然受到其他社会规范以及相应的社会条件和环境的制约，在不同的社会条件和社会环境中，法律发挥作用的程度是不同的。 （3）法律的自身因素 合法而不合理。漏洞或“滞后性”。语言表达力的局限。 4、法律的价值 法的价值判断与事实判断（法的价值判断与事实判断在2008年大纲修订过程中已经被删除，但是由2010年真题进行了考察，2010年超纲考点。） （1）事实判断是一种描述性判断，是关于客体实际上是什么的判断，而价值判断是一种规范性判断，是关于客体应该是什么的判断。法律作为一种规范，它是立法者从自己的价
法理学学习心得体会 篇一：学习法理学的感受 法学11级四班姓名：杨东铃学号：128012011131学习法理学的感受 时间无情的在我们年轻的脸上留下岁月的痕迹，不知不觉间，学习法理学已经半个学期了。在这段时间里面，伴随着生活环境和学习环境的变化，使我对自己的人生道路充满了迷茫，显现出一种无所适从的状态。 就在我处在迷茫时，它走入了我的心间。它就是法理学。它就像朋友一样帮助我，像我的父母一样疼爱我，像老师一样关心我。在这盏明灯的指引下，我走出了迷茫期，大步迈向充满阳光的大道。 在正式上课之前，我预习了法理学这本书，竟然有些看不懂，里面大都是一些理论的内容。后来听了张老师的课逐渐明白了法理学是“法学”研究中的一门科学。对国家制定“法律”进行“理”的研究，即法律规范的合理合法性，也就是说国家在制定出台具体的法律规范时，应当共同遵循的基本原则和精神，这些原则和精神同公民认知、社会现状息息相关，当
今社会主要体现法治和民主的精神。学习法理学应当要与实践相结合。 法学的研究的学科都研究法或法律现象，法理学的研究对象与其他法学学科的不同之处在于，法理学研究的是法或法律现象的一般性问题，而不是法或法律现象某一个方面的具体问题。在我国法理学的研究范围概括为：法的本体论、法的历史论、法的运行论、法的关系论、法的价值论等五论。法理学的功能有1、法理学是法学的入门与向导。法理学是法学的一般理论、基础理论和方法论，属于理论法学， 它提供的不是具体的、实用的知识，而是抽象的、基础的理论，如法的基本概念、原理和规律等，这些基础理论不仅为法学的其他学科提供了入门的知识和理论，也为法学的其他学科提供了理论的指导。2、法理学能启蒙和传承法律精神。在法学的所有学科中，法理学是最具思想性的一门，它是以启蒙和传承法的精神与理念为核心的。3、学习法理学可以培养与训练法律思维方式。法律思维是法律职业者所特有的思维方式，是法律职业者必须具有的职业技能，而法理学中承载着培养与训练人们法律思维方式的功能。因此，学习法理学的意义非常重大。 我认为学习法理学时应该注意切忌死记硬背，尽量多思考，用书上所举例子、其他课程中相应的知识或已掌握的现有
第一章法学研究与法学教育 名词解释： 法学：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。 法律社会学：法律社会学的诞生和发展是20世纪法学领域最伟大的成就之一。它以注重研究法律与社会活动、法律角色、法律文化、法律运作、法律实效为其理论视角，以理论模型的设计与经验考察和实证分析的融汇为其方法论指向，以参与法治进程，推动法治和法律文化现代化为其价值目标。 法律素质：法律素质是法律人应当具备的职业素质（专业素质），其要素包括：法律思维能力，法律表达能力和对法律事实的探索能力。在这三个方面的能力中，法律思维能力是法律素质的核心。 法律思维能力：法律思维能力包括以下几个方面的容：①准确掌握法律概念的能力；②正确建立和把握法律命题的能力；③法律推理的能力；④对即将做出的法律裁决或法律意见进行论证的能力。 法律角色的参照系：法律思维能力的形成集中表现为法律角色参照系的形成。法律角色的参照系是作为一个法律人在其所处的位置上对外观察和处理问题的方法、观点以及独特的推理、论证模式。我们知道，在社会中生活和工作的人们都担当一定角色，每一角色都必然有其独特的参照系。法律角色也有自己的参照系。每个参照系都有三个主要的方面。第一，每个参照系部都有许多概念，其中有些概念是关键性概念；第二，参照系在观察问题的围上是有取向的，法律角色的参照系总是指引人们敏锐地发现和关注事物的法律方面，即有法律意义的方面；第三，参照系规定了人们的推理、论证方法。法律角色的参照系有其独特的推理、论证方法。 探知法律事实：探知法律事实，即调查、搜集、制作、组合、分析、认证法律事实，是法律实践活动的重要环节。对法律事实的分析和认定，直接决定着适用法律的最后结果。探知法律事实也是法律实践活动相当复杂的环节，因为探知法律事实的过程，并非简单地调查搜集客观事实的过程，而是法律人运用法律去判断、分析、确认、选择事实的过程，是一个客观事实与法律事实对立统一的过程。这一过程需要法律人有较强的事实探知能力。 单项选择 1．法学是“是对神和人的事务的认识、关于正义和不正义的科学”，这一观点的提出者是（A）。 A．乌尔比安 B．亚里士多德 C．伊壁鸠鲁 D．托马斯·阿奎那 2．德国古典哲学大师黑格尔曾明确宣布“法学是哲学的一个部门”，直到（B）以后，法学才从哲学中分化出来，成为一门独立的学科。
1.马克思主义法学不同于其他法学的基本特色： 1)客观性。坚持唯物主义的观点，认为法所体现的是由物质社会生活所决定的。 2)历史性。坚持辩证发展的观点，认为法具有产生、发展和消亡的过程。 3)阶级性。坚持阶级分析的观点，认为法主要体现执政阶级的意志和利益。2.近代法学体系为什么由分支学科构成？ 1)社会关系复杂，所以调整社会关系的部门法不得不复杂，每一个重要的部门 法需要一个法学分支学科来研究，因而形成了众多的法学分支学科。 2)法学作为一门系统研究法律问题的学问，不仅需要不同的部门法，还要从不 同角度，运用不同的方法，综合地研究各种法律问题，于是出现了具有一般 理论特制或具有综合特质的法学分支学科。 3.西方法学派对法学研究对象的主要观点： 1)法学要以“应然法”或“理想法”为研究对象。 2)法学的研究对象因为国家制定和认可的、在实际生活中真实存在的法。 3)法学的研究对象应为法与社会的院系。 4)法学的研究对象应为法的价值、形式和事实，或法学的主要任务是注释各种 法律和法规。 5)法学应把如何以法治国和寻求治国之道作为研究对象。
4.法哲学的含义： 1)用来指称那些注重以哲学方法研究法的基本问题、一般问题和共通性问题的 专门学问，与法理学并行的一种学问。 2)作为法理学的同义语来理解和使用的法哲学，其内涵和法理学大致相同，是 法理学的另一种说法。 3)指称法理学中那些更注重理论抽象或更注重以哲学方法研究问题的法理学， 是较为纯粹的或更高层次的法理学。 5.近代法理学诞生的标识： 1)有了自己的研究对象与研究范围。 2)有了专门的学者和专门的着作。 3)本身已形成了理论体系。 4)既是法学整体中的一个组成部分，有同其他法学分支学科有明晰的界限。6.法理学在法学体系中的位置。 1)研究范围广阔，涉及法学体系中其他各门分支学科。 2)法理学所研究的是法学领域中重要的、基本的、根本的主题，它的成果对法 学的其他分支学科有重要的理论基础作用。 3)法理学还研究法、法的现象同其他种种社会现象的关系。通过研究这些关系
法律责任的法理学阐释 非全法学王展 一、法律责任的概念 法律责任与法定义务密不可分，而法定义务是指由国家立法机关或其它有权机关根据法定程序所颁布实施的强制 性规范设定的必须履行的责任义务。当不履行相应义务时就会受到制裁。法理学中对于法律责任并没有统一的界定，笔者比较赞同的观点是法律责任是义务，其相对于法律明文规定的义务而言属于第二义务。我们可以将法律责任定义为：法律责任是由特定法律事实所引起的对损害予以赔偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务，亦即由于违反第一性义务而引起的第二性义务。这种观点的定义有以下的理由：一方面，法律责任是由专门国家机关认定和归结的义务，具有必须去承担和实现的性质;另一方面，法律责任是由于故意违反或疏于履行法定义务而派生出来的，这在道德评价上也是应该的；再次，引入义务范畴，有助于为解释无过错责任等的存在提供了合理性根据。 二、法律责任的构成和功能 （一）法律责任的构成 法律责任的构成是指在认定法律责任时,所必须考虑的 条件。科学、合理地确定法律责任的构成,有利于保障行为人
的行为自由,有利于保护责任土体的利益,实现法律的功能,维护社会秩序,促进社会发展。 （1）法律责任的主体构成 法律责任土体是指因违反法律、违约或法律规定的事由而应当承担法律责任的人,包括自然人、法人和其他社会组织。 在这里，需要注意的是责任主体不完全等同于违法主体和承担主体。比如国家机关作人员在履行职务过程中,虽然行为主体是国家机关工作人员,但此时的责任主体却是国家机关，未成年人在实施侵权行为时,行为主体虽然是未成年人, 然而此时的责任土体却是未成年人的监护人。另外,未成年人、精神病患者可以是责任主体但不能成为法律责任的承担主 体或完全承担主体。首先,只有具备正常的认识能力,其思想 和行为之间才有因果联系,才说得上行为人在违法时故意或 过失的心理状态,才应该一让他承担法律责任。其次,只有具 备正常的认识能力,才能够通过白己的行为独立地行使权利 和履行义务,也就是说,才能够承担并履行法律责任这种特殊 义务。认识能力及相应的责任能力,并非所有的公民在所有情况下都具备,只有达到一定年龄,井且精神和智力正常才有这 种能力。 （2）法律责任的主观构成 法律责任的主观要素是指行为人实施违法行为或违约 行为时的主观心理态度。一般要考虑主观过错,采用过错责任
一、法理学的定义和特征 ●法理学是一个运用哲学方法研究法律基本问题的学术门类，广义的法理学就是法哲 学，法哲学也就是法理学 法理学有下述三个特征： ●法理学研究的是一般性的法律问题 ●法理学的研究对象具有疑难性 ●法理学是哲学方法在法学领域中的运用 二、法理学的学科意义：科学、价值与批判 ●使法律认识价值化 ●对法律认识和法律实践的检视与批判 ●使法律认识体系具有客观性和科学性 三、法理学的主要流派 （一）自然法学派 ●古希腊：斯多葛学派、索福克勒斯的悲剧《安提戈涅》、《斯格拉底之死》。 ●古罗马：西塞罗对自然法理论的体系化。 ●中世纪：圣.奥古斯丁《上帝之城》、托马斯.阿奎那《神学大全》。 ●近代古典自然法学派 ●二战后的新自然法学派 （二）分析法学派 ●边沁和奥斯丁把法学研究限定在实在法，开创了分析法学的先河 ●凯尔森的纯粹法学，主张在法学研究中剔除一切价值判断 ●哈特为代表的新分析法学 ●拉兹、比克斯对分析法学的发展 （三）社会学法学 ●奥地利法学家埃利希的“活法论” ●美国的庞德对社会利益的推崇 ●美国的霍姆斯认为“法律的生命不在于逻辑而在于经验” ●美国的卢埃林和弗兰克把法律视为是对法官将要做什么的预测 （四）统一法学 ●统一法学，也称综合法学或一体化法学(Integrative Jurisprudence)，是美国法学家杰 罗姆.霍尔于20世纪40年代提出的，旨在推动各主要法学派“溶合”，建立“适当法理学”的法学运动。它是二十世纪影响较大的一个学派，其主要思想是对自然法学、分析法学、社会法学三大法学流派进行综合，倡导法哲学的一体化运动。 ●统一法学认为法律研究应当是对法的价值、形式和事实的研究，而以往的法学流派 只侧重其中一个方面的关注是不正确的，统一法学提倡的全面考察法律的方法是一个创新，但是统一法学忽视三大法学流派产生的社会根源，意图消除它们的界限对其进行统一的思想是不切合实际的。 （五）经济分析法学 ●经济分析法学家们把微观经济学的一些原理引入法学领域，试图以“成本——效益” 关系解释法律行为，并进而期望以效益极大化的思路改革传统的法律制度。 ●科斯的“科斯定理”是所有经济分析法学家进行经济分析的理论基础，他的“围栏理 论”表明了制度设计存在着成本问题。 ●70年代，波斯纳出版了他的著作《法律的经济分析》之后，人们开始用“法律的经 济分析”来表示这种新的法学派。波斯纳是公认的经济分析法学的代表人物。
1、《中华人民共和国著作权法》规定：“本法的实施条例由国务院著作权行政管理部门制定，报国务院批准后施行”，该规范属于（ A ）。 A. 委任性规范 B. 准用性规范 C. 确定性规范 D. 间接性确定性规范 2、在司法实践中，当新法与原有法律发生矛盾时，应当适用（ A ）。 A. 后法优于前法原则 B. 从旧兼从轻原则 C. 前法优于后法原则 D. 从旧兼从重原则 3、下列（ A ）属于我国正式意义上法的渊源。 A．经济特区法规 B．法律学说 C．党的政策 D．司法解释 4、一国现行法总是分为不同部门而又成为内在统一、有机联系的系统，这个系统在法理学上称为（ B ）。A．法律制度 B．法律体系 C．法系 D．法学体系 5、在我国，当最高人民法院和最高人民检察院的司法解释发生冲突时，应当由（ B ）。 A．全国人民代表大会作出最终解释
B．全国人大常委会作出最终解释 C．中共中央作出最终解释 D．中央政法委作出最终解释 6、在我国，（ B ）有权依照法律和行政法规，制定地方性规章。 A．县级人民政府 B．省、自治区、直辖市人民政府 C．省、自治区人民政府所在地的市的人民代表大会 D．国务院各部委 7、下列哪个选项不符合我国法律规定的“司法机关依法独立行使职权”原则的含义（ C ）。 A．司法权不得由一般的行政机关来行使 B．司法机关既要独立行使职权，又不得无限度的行使自由裁量权 C．任何机关、团体和个人不得以任何形式干预司法活动 D．司法机关及其工作人员在独立行使职权时不得违反程序规定 8、法律即使在不同的社会制度下也往往相似，可以相互借鉴的是（ A ）。 A．维护阶级统治的那部分法律 B．执行社会公共事务的那部分法律 C．所有的法律 D．最高权力机关制定的法律 9、违法行为最本质的特征是（ C ）。 A．主观存在过错 B．应受法律制裁性 C．违法性 D．社会危害性 10、下列活动中属于法的创制的有（ B ）。 A．法规汇编 B．法规清理 C．法典编纂 D．法条竟合 11、法律关系的内容是法律关系主体之间的法律权利和法律义务，两者之间具有紧密的联系。下列有关法律权利和法律义务相互关系的表述中，哪种说法没有正确揭示这一关系？（ B ） A．权利和义务在法律关系中的地位有主次之分 B．享有权利是为了更好地履行义务 C．权利和义务的存在、发展都必须以另一方的存在和发展为条件 D．义务的设定目的是为了保障权利的实现
绪论 第一节法学研究对象、性质和职能 一、法学研究对象 法学又称法律科学，是一切专门以法律现象为研究对象的学科的总称。 二、法学的性质 社会科学；政治性；阶级性 三、法学的职能 理论认识职能；意识形态职能；实际应用职能 第二节法学的产生与发展 一、法学的产生与发展 1．法学的产生条件 首先，要有法律现象的材料的一定积累；其次，要有专门从事法律现象研究的法学家阶层。 2．中国法学的产生与发展 3．西方法学的产生与发展 二、马克思主义法学与剥削阶级法学的区别 1．指导思想不同 2．阶级基础不同 3．法学的阶级性与科学性的关系不同 4．一系列根本的理论观点有原则不同 法的概念与本质；法与经济得关系；法与国家的关系 三、邓小平理论、“三个代表”重要思想关于民主、法制的原理和论述 邓小平理论、“三个代表”重要思想关于民主、法制的原理和论述，其核心是要把坚持党的领导、人民当家作主与依法治国有机统一起来。其中党的领导是人民当家作主和依法治国的根本保证，人民当家作主是社会主义民主政治的本质要求，依法治国是党领导人民治理国家的基本方略。 第三节法学的体系与法理学 一、法学的体系 1．理论法学
2．法律史学 3．国内部门法学 4．外国法学 5．国际法学 6．法学边缘学科 二、法理学的概念与研究对象 1．法理学是我国法学体系中处于基础理论地位的理论学科，它是系统阐述马克思主义法律观，从总体上研究法和法律现实的一般规律，研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题，研究法的创制和实施的一般理论，并着重研究我国社会主义法和法治的基本理论问题的理论学科。 2．法理学的研究对象是法和全部法律现象及其规律性，特别是社会主义法的基本问题。具体内容包括：第一，法哲学的基本问题；第二，法社会学的基本内容；第三，法发挥作用的机制的基本理论问题。 三、法理学在法学体系中的地位 法理学与部门法的关系是“一般”与“特殊”的关系。法理学与法制史、法律思想史的关系是“论”与“史”的关系。 第四节法学、法理学与其他学科的关系 一、法学、法理学与哲学的关系 法学、法理学与哲学的关系是特殊与一般的关系。 二、法学、法理学与经济学的关系 经济学阐明的是社会生活的物质的、经济的内容及其规律性。法学、法理学则要联系这些内容研究它的法律形式。 三、法学、法理学与政治学的关系 一方面世界上没有脱离政治的法律，也找不到脱离政治学的法学；另一方面，在现代国家中，很难找到与法制毫无联系的政治学，也很难找到与法学无关的政治学。 四、法学、法理学与社会学、伦理学、心理学的关系 五、法学、法理学与自然科学、技术科学的关系 第五节学习和研究法理学的意义和方法
论法理学在法学体系中的地位 主要内容：简单介绍了法理学和法学的概念，意义以及法学体系的构成，并从三个方面论证法理学在法学体系中的特殊地位。首先是法理学的研究范围广阔，涉及法学体系中的其他各个分支学科；其次是法理学研究的主题是重要的、基本的、根本的，它的成果对法学的其他分支学科都有重要的理论基础的作用；最后是法理学与法学中其他学科的关系，法理学对其他法学学科具有普遍指导意义。由此定义法理学对法学的深刻影响以及法理学在法学体系中的特殊地位。 关键词：法理学法学体系地位 作为一门重要的人文社会学科，法学拥有悠久的历史和厚重的理论积淀。什么是法学，在法学史上，不同时期，不同学派的法学家看法不同。在现代，尽管仍然存在一定的争议，但法学界一般均认同：所谓法学，即专门以法律现象及其规律为研究对象的知识和学科的总称。而法理学则是以整体的法律的共同性问题和一般性问题为研究对象的一门理论法学。简而言之，法理学就是告诉我们“法”是什么，是怎么产生的，本质是什么、应用了哪些基本原则和原理，有什么作用、是如何发展的，以后该如何发展的一门学科，它从总体上研究了法的一般规律。 法学体系是一个由各个互不相同但有联系的分支学科构成的知识体系。是以研究一切法律现象为对象的所有学科构成的一个体系。法理学是法学体系中的一个分支学科，但却不是一般的、普通的而是具有特别重要地位的一个分支学科。法理学作为从现实的和历史的各种法的现象中研究法的基本问题和一般规律的学科，在法学体系中，同法学的各个学科都有相当程度的关联，对法学的各个学科都有程度不同的影响。 法理学的研究范围非常广阔，它涉及法学体系中的其他各个分支学科。一方面，法理学研究法自身的各种问题。这里所说的法，从法的类别来说，既包括成文的、不成文的法，也包括国内的、国际的法；从法的表现形式来说，既包括宪法、法律，也包括行政法规、地方性法规和规章；从法的体系来说，则涉及宪法、行政法、民商法、刑法、经济法以及其他各种部门法。另一方面，法理学研究各种法制和法治现象，主要包括立法现象、执法现象、司法现象、
法理学知识点总结之法律责任 导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。 一、法律责任的含义、特点 （一）法律责任的含义 法律责任指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律的规定而应承受的某种不利的法律后果。 （二）法律责任的特征 1.承担法律责任的最终依据是法律。 2.法律责任具有国家强制性。 【帆哥提示】违法行为不一定会导致法律责任产生，因为即使违法，也可能存在责任的阻却事由，从而不承担法律责任。但是法律责任并不仅仅因为违法行为而产生。 （三）法律责任与权力、权利、义务的关系 1.法律责任与法律权力 （1）责任的认定、归结与实现都离不开国家司法、执法机关的权力（职权）。 （2）责任规定了行使权力的界限以及越权的后果。 2.法律责任与法定权利和义务 （1）法律责任规范着法律关系主体行使权利的界限，以否定的法律后果防止权利行使不当或滥用权利； （2）在权利受到妨害，以及违反法定义务时，法律责任又成为救济权利、强制履行义务或追加新义务的依据；
（3）法律责任通过否定的法律后果成为对权利、义务得以顺利实现的保证。 二、法律责任的竟合 【睿哥提示】法律责任的竞合就是指两个法律责任可以同时适用于一个行为，但是两个责任不能同时追究，只能选择其中一个。故在答题时判断有无法律责任的竞合关键不是看存在不存在两个法律责任，有两个或多个法律责任并不必然构成法律责任的竞合，只有当存在两个法律责任，且这两个法律责任相互冲突，不能同时追究时才构成竞合，如行政法处罚法上的罚款和刑法上的罚金就不能同时追究。
法理学看完它想挂科都难 Final approval draft on November 22, 2020
第一编法学导论 第一章法学研究与法学教育 *法学：是以一切涉法现象为研究对象的科学活动及其认识成果的总称。 *法学体系：是指法学研究的范围和分科，使法学的各个分支学科构成一个有机联系的整体。 *法学的研究对象：法这一特定的社会现象及其发展规律。 *法学产生的历史条件（两个）： ⑴法律的形成（成文法的出现）；⑵职业法学者阶层的形成。 第二编法的本体 第五章法的概念 *法：是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。 *广义的法律：是指法律的整体，即一切法律规范的总称。（或者说是抽象或整体意义上的法律。在我国是指：宪法、法律、行政法规、地方性法规，等等） *狭义的法律：是专指全国人大及其常委会制定的规范性法律文件，即特定或具体意义上的法律。
*规范性法律文件：是指国家机关在其职权范围内制定的要求人们普遍遵守的行为规则的文件。 *非规范性法律文件：是指国家机关在其职权范围内所发布的，只是对个别的人或事有效的而不具有人人必须遵守的一般行为规则的文件。它实际上是适用法律规范的产物。 *法的基本特征（四点）：（1）调整人的行为 大一法理学复习专用教材版本可能不同，但概念基本就这点可以对着书去找 1、法学及其研究对象P2 法学是围绕权力、义务及其界限而展开的，以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。 2、法学体系的划分P3 从法律部门划分的角度，由于法被划分宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同部门，相应则宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。 从认识论的角度，法学可以分为理论法学和应用法学。 3、法理学的学科体系P25-26 （1）法是什么（法的本体论问题） （2）法应当是什么（法的价值论问题） （3）法在人类历史上是如何产生和发展的（法的历史问题） （4）发在现实生活中是如何运行的 （5）法与社会其他方面是如何相互作用
法理学练习 一、填充题： 1、法律是调整人们（行为关系）的社会规范，法是由（国家强制力）保证实施的社会规范。P45~47 2、法律是由国家制定、（认可）并且由国家（强制力）保证实施的社会规范。P46~47 3、法律是以（权利）和（义务）为其全部内容的社会规范。P46 4、法律是国家意志的体现，所谓国家意志其实是（统治阶级意志），法律的内容实际上是由（社会物质生活水平）所决定的。P43,P44 5、规范性法律文件的系统化的方法主要有：法的清理、（编纂）和（汇编）三种。 6、各国对于法的对象效力大致有四种原则，即属人主义原则、（属地主义）原则、（保护主义）原则和综合主义原则。P62 7、法的终止生效，指法从何时起不再有效。通常有（命令）终止和（默示）终止两种形式。 8、所谓法的三要素是指（法律规则）、（法律概念）和法律原则。P66~77 9、法律规则有严密的逻辑结构，通常由（假定条件）、（行为模式）和法律后果三部分组成。P69 10、法律规则的行为模式通常表现为公民（许可）如何如何，（必为）如何如何以及禁止如何如何。 11、按照法律原则产生的基础不同，可以将法律原则分为（政策）性原则和公理性原则；按照法律原则的内容不同，可以将法律原则分为（实体）性原则和程序性原则。P75 12、法律体系是（一个）国家的全部（现行）法律构成的整体。P78 13、法律部门划分标准的两个方法是：法律规范所调整的（社会关系）和法律规范的（调整方法）。 14、《国务院组织法》、《城市居民委员会组织法》属于（宪法及宪法相关法）法律部门，《未成年人保护法》、《红十字会法》属于（社会法）法律部门。P83~87 15、《合同法》、《继承法》属于（民法）法律部门，《教育法》、《律师法》属于（行政）法律部门。P83~87 16、所谓法律行为，就是人们所实施的、能够发生（法律上效力）、产生一定（法律效果）的行为。P103 17、法律关系的主体是指在法律关系中享有权利和履行义务的（自然人（公民个人））或者（组织（法人））。P114 18、法律关系的主体必须同时具有法律上所说的（权利）能力和（行为）能力。P115 19、公民的行为能力是由法律予以规定的，一般都把本国公民划分为完全行为能力人、（限制行为能力）人和（无行为能力）人。P116 20、法律关系客体应当具有（客观）性、（可控）性、（法律）性和有用性。P116~117 21、依据是否以人们的意志为转移，可以把法律事实分为（法律事件）和（法律行为）。P119 22、法律责任的种类分为民事法律责任、（行政法律责任）、刑事法律责任和（违宪责任）。P126~127 23、我国现行的刑事制裁为五刑，即（管制）、（拘役）、有期徒刑、无期徒刑和死刑。P130 24、行政制裁分为（行政处罚）和（行政处分）。P130 25、法的起源有一个从（氏族习惯）到习惯法，又从习惯法到（成文法）的演变和发展过程。P148 26、现代资本主义的两大法系是（大陆）法系和（英美）法系。P154 27、立法是由（特定）的主体，依据一定的的（职权和程序），运用一定的技术，制定、认可和变动法的这种特定社会规范的活动。P190~192 28、我国的立法程序由提出法案、（审议法案）、（表决和通过法案）以及公布法律这四个步骤组成。P196~197 29、当代中国立法的基本原则是（宪法）原则、法治原则、民主原则和（科学）原则。P199~201 30、与司法比较，执法具有主体的特定性、内容的广泛性、活动的（单方）性、行为的（主动）性以及执法权的行使具有优益性的特点。P208 31、当代中国执法的基本原则是（合法性）原则、合理性原则以及（效率）原则。P210 32、与执法比较，司法具有专属性、（程序）性、（专业）性和权威性的特点。P212
入门须知： 1、什么是法理学？
2、法理学的研究对象。 3、学习法理学的意义。 4、学习法理学的方法。 一、与法理学相关的概念 （一）一级概念 概念研究对象法律中国西方 国家法，尤其是国家成文法。由国家机关制定与颁布的具体行为准则，即制 定法。 法中国西方
自然法、民间法（包括习惯法、宗教法）、国家法（包括成文法和判例法）国际法等等的集合。 永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理，即 自然法。（法律是法的真实或虚假的表现形式） 法理学 从整体上研究法的基本问题和一般原理以及法律现象的一般规律的理论学科 （共同的）法律现象 法学 一切专门以法律现象为研究对象的学科的总称 （所有的）法律现象 （二）二级概念 1、法律现象：人类行为和自然界的一切事物受法律调整而发生法律效果的一切现象。 法律的内容或要素：如法律规则、法律原则、法律概念 法律 规范部分 法律的起源和发展过程 法律制度 ： 立法制度、司法制度 、法律监督制度等 法律事实 法律行为、法律关系、法律事件 法律的表现形式：（如制定法、判例法和习惯法等） 法律现象
精神部分法律观念、法律思想、学说层次 法哲学的基本问题：法的产生及其发展规律、法的本质和特征等 共同法律现象法社会学的基本内容：法与政治、经济、国家、道德、科学文化等其他社会现象的关系法发挥作用的机制的基本理论问题：法的创制、实施及实现、法律规范和法律关系、违法与法律 + 责任等 2、法学体系：指由其所属的各个互不相同但又相互联系的法学分支学科构成的一个有机整体或法学知识系统，又称为法律科学体系或法学理论体系。目前较有实际意义的划分如下： 依据认识论分为理论法学和应用法学 法学体系 依据习惯分为法理学、法史学、宪法学、部门法学、国际法学、比较法学和外国法学、边缘法学 二、相关概念的联系 1、法律是种概念，法是属概念； 2、法理学是种概念，法学是属概念； 法理学是法学体系结构中的最高层次
法理学试题 单项选择题 1.法律事件和法律行为的划分标准是是否以当事人的意志为转移 2.根据法律效力强弱程度不同，法律规则可以分为强行性规则和任意性规则 3.法律对其生效以前的事件和行为是否适用，称为法的溯及力 4.《刑法》第109第2款规定：“掌握国家秘密的国家工作人员犯前款罪的，依照前款的规定从重处罚。”这一条规则属于准用性规则 5.下列说法正确的是（B）A.一国的法在其主权实际管辖的那部分陆地有效B.一国民事、经济等法的效力，一般也及于在本国领域外的本国公民C. 事法律才可能在本国领域外生效 6.现代各国一般均确认（从旧兼从轻原则）为法有无溯及力的原则。 7.根据相对应的主体范围的不同，可以将权利分为绝对权利和相对权利 8.《刑事诉讼法》第117条规定，人民检察院、公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定查询、冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款。对人民检察院和公安机关而言，该条法律规定显示了法的有选择的指引作用 9.王某夫妇雇用了一保姆临时在家照看孩子，事后付给保姆酬劳500元。关于王某夫妇与保姆之间的法律关系的客体，下列选项正确的是照看孩子的劳务和500元报酬 10.陈凯歌导演的电影《霸王别姬》属于法律客体的哪一种类？精神财富 11.按照我国法律的有关规定，凡关于法律条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的.由全国人大常委会解释 12.下列哪种行为在我国法律实施的法律监督体系中，属于国家法律监督机关的监督（D） A.人民代表大会及其常委会对检察院和法院的工作进行监督 B.纪检、监察部门对某法官的违纪行为进行审查 C.法院对某检察官的犯罪行为进行审理 D.检察院对某公司经理的贪污犯罪行为起诉后，向该公司提出司法建议 13.我国《公司法》规定，经国务院证券管理部门批准，公司股票可以到境外上市，具体办法由国务院作出特别规定。该规则属于.委任性规则 14.我国《婚姻法》规定，子女对父母有赡养扶助的义务，这种义务属于.相对义务 15.法律关系与其他社会关系的根本区别是意志性 多项选择题 1.下列有关法的本质的表述正确的是（ACD） A.法的本质是与法的现象相对而言的一个范畴 B.中外的思想家提出各种各样的法的本质的学说，因此，法的本质没有一个统一的科学的答案 C.法的本质是通过法的现象逐渐认识的 D.法的本质并不是单一的，而是主客观方面的矛盾统一体 2.马克思说过：“对于法律来说，除了我的行为以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的对象。”对这句话理解正确的说法有（ABD）A.法律是针对行为而设立的，并不关心行为主体的思想B.法律通过对人们行为的调整来调整社会关系C.对法律而言，行为主体是没有任何意义的，只有行为才是唯一的标准D.法律作用的直接对象是人们的行为 3.法律具有国家性，这意味着（ABC）A.法是以国家名义创制的，代表的是一种表面上凌驾于社会之上的力量 B.法律在一国主权所及范围内普遍有效C.法律的实施以国家强制力为保证D.法律的性质决定着国家的性质 4.下列有关法律部门与规范性法律文件的关系表述正确的是（BCD） A.一个规范性法律文件就是一个部门法 B.一个规范性法律文件可以包括不同法律部门的法律规范