一、生产、销售伪劣商品犯罪的现状及原因。目前，制假贩假行为十分猖獗，制售假冒伪劣商品的违法犯罪分子层出不穷，广大人民群众的身心健康正受到愈来愈严重的侵害。全市经侦系统“打假”工作任重而道远。我市近年生产、销售假冒伪劣商品犯罪的现状表现在以下几个方面：（一）制假售假品种多，范围广。全市公安机关经侦部门近几年打击假冒伪劣商品犯罪的情况显示，我市出现的假冒伪劣商品涵盖食品业、建筑业、机械制造业、家电业、药品制造业和农用品制造业等多个行业，但近期我市生产、销售伪劣商品犯罪仍以制售假烟、假酒、假食品为主。（二）生产、销售假冒伪劣商品的规模日益庞大，团伙犯罪日渐突出。近年来，制假售假犯罪分子为了能够获取高额利润，牟取比以往更大的暴利，多人纠结，团伙作案，并在团伙的内部进行周密分工，模仿公司、企业经营模式，产、销实施流水线、一条龙运作，规模日渐庞大。（三）零星犯罪增多，出现很多制假售假“个体经营户”。一些违法犯罪分子为了逃避打击，缩小一次性贩卖伪劣商品的数量，以“游击队”的形式来往穿梭于城区之间进行小额交易，一旦被抓获，因数量小、取证难，达不到刑事处罚标准，而被移交其他行政执法机关进行处罚，导致公安机关立、破案数量偏小。当前，生产、销售伪劣商品犯罪活动猖獗的原因在哪里，在此，我试着从内因和外因两个方面进行分析和探讨：1、生产、销售伪劣商品犯罪的内因：此类犯罪的内因可以概括为八个字“贪图暴利，惟利是图”。实际上，这八个字几乎是所有经济犯罪动机和心理状态的表述。但是在生产、销售伪劣商品犯罪中体现得更为明显。从经济学的角度看，假冒伪劣商品远远不能达到所假冒的商品或真实商品的价值，不能按照正常用途进行使用，其成本低廉，但是其出售的价格却能等同于所假冒的商品或真实商品的价格，利润空间很大，高出正常商品利润的几倍或几十倍，犯罪分子也正是因为这个原因，置国家法律法规于不顾，甘愿铤而走险，牟取巨额利润。在对抓获或逮捕的制假售假犯罪分子录取的讯问笔录中，很多犯罪嫌疑人都承认贪图不法利益，幻想一夜暴富是其从事生产、销售伪劣商品犯罪的最初动因，对财富极端贪婪的妄想使他们滑向了犯罪的深渊，走上了一条不归路。2、生产、销售伪劣商品犯罪的外因：一是一些地方的执法力度不够，对生产、销售伪劣商品的犯罪分子没有及时、严厉、有效地惩处是当前此类犯罪持续高发的一个重要原因。一些行政执法部门对一些已构成刑事处罚的案件没有依法移送给公安机关，而一些公安机关在侦办案件时仅停留于打击现行犯罪，没有采取积极措施，深挖细查。二是商品市场上的监督力度不强，市场缺乏有效的产品质量监管手段也是我市生产、销售伪劣商品犯罪盛行的原因。目前在全市范围内还未形成商品入市的零星监控点；商品的抽查制度还很不完善，不全面；一些管理人员明知市场内在出售假冒伪劣商品而无动于衷，袖手不管，从而更加助长了制假售假违法犯罪分子的嚣张气焰。二、生产、销售伪劣商品犯罪概述。依据法学界的通说，生产、销售伪劣产品罪是指违反产品质量管理法规和工商行政管理法规，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额较大的行为。（一）生产、销售伪劣产品罪的构成要件1、本罪的客体是国家对产品质量的管理制度和生产销售秩序以及消费者的合法权益，其所侵犯的是双重客体。一方面，犯罪分子实施了生产、销售伪劣产品的行为，扰乱和破坏了正常的商品生产和销售秩序，致使假货、劣货充斥市场，对合格产品造成极大的冲击。另一方面，消费者购买了伪劣产品，或者直接对自身身体或财产造成损失，或构成危害，从而使消费者的合法权益受到侵害。本罪的犯罪对象是伪劣产品。伪劣产品是假产品与劣产品的合称，假产品是指种类、名称与内容不相符的产品，产品成分是假冒的；劣产品是指不符合国家标准、行业标准的产品，就是不合格产品。2、本罪的客观方面表现为犯罪行为人违法国家产品质量管理法规和工商行政管理法规，生产、销售伪劣产品的行为。其包括以下四方面的内容：（1）掺假。具体指：在产品中掺入杂质或异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。（2）以假充真。是指以不具有某种使用性能
的产品冒充真的产品，两种产品的性质完全不相同。（3）以次充好。是指：以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次的产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或新产品的行为。（4）以不合格产品冒充合格产品。这是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。3、本罪的主体是一般主体，自然人和单位均可成为本罪的犯罪行为人，对此，法律没有特殊规定。4、本罪的主观方面表现为故意犯罪，即在产品生产、销售活动中，故意掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品。主观认识因素方面表现为行为人充分认识到自己行为的性质，并且知道自己行为的危害后果甚至危害程度，意志因素表现为行为人对其行为所造成的危害结果持希望态度，这就意味着，行为人希望生产、销售伪劣产品的行为产生危害产品质量管理制度和生产销售秩序以及消费者的合法权益的结果发生，只有这样，行为人的非法利润才能得以实现，因而本罪的故意只能是直接故意而不能是间接故意。（二）界定本罪时需要注意的几个问题。1、销售者对出售的产品中存在的瑕疵作出明示或销售者出售劣质产品，但价格明显低于正常商品价格的，或者在出售过程中，声明该商品并非是正常商品的，该行为不构成本罪。对产品的瑕疵作出声明，就说明销售者没有以假充真，以次充好的故意，不存在牟取非法利润的企图，不符合本罪的构成要件，因而不构成本罪。2、牟取非法利润不是本罪的构成要件。3、生产、销售伪劣产品罪必须是要求有“销售”环节才能构成本罪。4、销售金额达到5万元以上，才能构成本罪。三、生产、销售伪劣产品罪与他罪的区别。（一）生产、销售伪劣产品罪与销售假冒注册商标的商品罪的区别。销售假冒注册商标的商品罪是指销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额较大的行为，其特征表现为：行为对象是假冒注册商标的商品；客观方面是行为人明知是假冒注册商标的商品而进行销售，主观方面表现为故意，且为直接故意。它与生产、销售伪劣产品罪的区别在于：（1）客体不同。侵犯的是国家商标管理秩序及商标所有权人的正当权益。（2）客观方面不同。生产、销售伪劣产品罪表现为掺杂、掺假，以假充真，以次充好，以不合格产品冒充合格产品；销售假冒注册商标的商品罪表现为明知销售的是假冒注册商标的商品而予以销售。
（3）行为对象不同。销售假冒注册商标的商品，销售的产品往往是真实产品，一般对人身健康无害，只是该产品所标识的商标是未经商标所有权人许可的假冒的注册商标。（二）本罪与《刑法》第一百四十一条至一百四十八条本节其他罪的区别。生产、销售伪劣产品罪与本节其他罪的关系是一般与特殊的关系，其行为方式相同，只是在犯罪对象上有所区别，由于生产销售伪劣产品罪与《刑法》第141条至148条本节其他罪可能发生竞合的情况，因而应分别情况处理：如果行为人实施的犯罪不构成《刑法》第141条至148条规定的本节其他罪，而销售金额在5万元以上，就按生产、销售伪劣产品罪定罪；如果行为人实施的犯罪既构成《刑法》第141条至148条规定的本节其他罪，又构成生产、销售伪劣产品罪，依照特别法优于普通法的原则，按第141条至148条规定的犯罪进行处罚。四、生产、销售伪劣产品罪的侦查。（一）生产、销售伪劣产品罪的侦查要求。公安机关经侦部门开展对生产、销售伪劣产品罪的侦查工作，应紧密围绕该罪构成要件的四个方面，即要通过开展侦查工作，查清生产、销售伪劣产品罪的主体、主观方面、客体、客观方面的具体情况，从而证明犯罪嫌疑人是否实施了犯罪。（二）侦查要点1、开展初查（1）查清具保或报案的情况的管辖权限及罪种。某些举报或报案的情况不够刑事处罚标准，就应当及时移交工商或相关行政管理部门。此外，所举报或报案的情况不构成本罪，而应构成他罪，在初查阶段也应调查清楚。（2）对举报的生产、销售伪劣产品窝点进行实地勘察。2、犯罪证据的收集犯罪证据的收集是打击犯罪至关重要的一个环节，直接决定了案件能否顺利破获和是否能够移送起诉。本罪的证据收集主要集中体现在以下几个方面：（1）伪劣产品。这是生产、销售伪劣产品犯罪的物证，没有伪劣产品，行为人就不涉嫌犯罪或不涉嫌该种犯罪。（2）销售金额。销售金额的认定对本罪的定性相当重要，其是指生产者、销售者销售伪劣产品后得到的，
没有扣除成本、费用、税收等的所有违法收入。（3）销售帐簿或原始单据凭证。通过对行为人的帐簿或原始单据凭证进行审查，不仅可以伪劣产品的流向和规模大小，而且可以从侧面印证销售伪劣产品的金额，同时，其本身也是生产、销售伪劣产品犯罪的证据之一。3、查获制假售假窝点的现场指挥。要点如下：（1）指挥员（一般由现场领导担任）应根据现场实际情况灵活指挥，尤其注意控制和抓获制假人员。（2）及时指挥和组织开展搜查和扣押工作，收集固定证据。（3）现场制作讯问笔录和其他工作应一并进行。4、对犯罪嫌疑人的审讯。在抓获犯罪嫌疑人以后，应当及时开展审讯工作。讯问犯罪嫌疑人应着重查明以下情况：生产伪劣产品所使用的原材料、机器设备及生产过程；伪劣产品的成本、出售价格和销售金额；销售伪劣产品的“上家”及购买伪劣产品的“下家”；犯罪嫌疑人实施犯罪的动机和主观故意，区别是故意还是过失。对于讯问应把握好以下几点：（1）案侦人员应在初步掌握案件基本情况和基本证据的前提下，理清讯问思路，有针对性地进行讯问。（2）要掌握讯问技巧。这就要求案侦人员要随时了解犯罪嫌疑人的心理状态和变化过程，与之打“攻心战”。在已掌握的犯罪证据的基础上，紧紧围绕生产、销售伪劣产品犯罪的构成要件进行审讯。（3）追查“上家”、“下家”及在逃犯罪嫌疑人的下落。查找销售伪劣产品的“上家”就是查找伪劣产品的来源，查找购买伪劣产品的“下家”就是查找伪劣产品的流向。（4）注意挖掘未知线索。通过对案件的审讯，在某些情况下，是能够带出积案、隐案的。因而，案侦人员在讯问过程中，要密切注意犯罪嫌疑人的回答方式和内容，找到他案的蛛丝马迹，争取破获“窝案”。5、加强与相关行政执法部门的联系。如前所述，目前一定比例的案件线索来自于政府各行政执法部门的移送，因而加强与工商、技监、药监、卫生、烟草专卖等部门的配合和协调显得非常重要。我们可以根据实际情况，采取诸如：建立联络员、建立联席会议制度、实施案件会商机制等措施和办法，增大信息来源量和案件移送的质量，同
《中华人民共和国刑法》、各执法部门共同防范和打击生产、销售伪劣产品犯罪。参考书目：
《中华人民共和国刑事诉讼法》、《产品质量管理法规》、《工商行政管理法规》、《中华人民共和国产品质量法》。
龙源期刊网 https://www.doczj.com/doc/c59546115.html, 生产、销售伪劣产品罪的销售金额之认定 作者：柳洁 来源：《商情》2018年第09期 [摘要]尽管我国刑法第140条已经对生产、销售伪劣产品罪作了相当详细的描述，但在刑法理论界对该罪名的具体适用，特别是对其销售金额的确定问题仍存在诸多争议。笔者拟就此问题进行探讨，以利于司法实践。 [关键词]销售金额认定 一、有关“销售金额”的理论争议 根据我国刑法规定，销售金额是认定生产、销售伪劣产品罪的一个重要依据，理论上对本罪的销售金额的认定主要有如下两种不同的观点：一种是认为销售金额是指生产者、销售者销售伪劣产品的全部销售收入，该销售收入应该包括生产、销售成本与利润，而不单纯是销售利润。另一种意见认为：“销售金额既是指实际已销售出去的产品金额，又指尚未销售而可能销售出去的产品金额。” 针对学界的争议，2001年4月5目《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣产品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）作出了明确规定，《解释》第二条规定，“刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的‘销售金额’，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收人。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。”可以说，《解释》为统一、有效地打击制假、售假行为提供了法律依据。 二、司法解释的缺陷 尽管司法解释已对生产、销售伪劣产品罪的“销售金额”有明确界定，但在适用于司法实践时仍存在一些明显的漏洞： 首先，本罪以销售金额为依据定罪处罚与本罪作为选择性罪名的基本理论相违背。依本罪的条文结构，行为人只要实施了生产、销售伪劣产品中的任何一种行为，即可分别构成生产伪劣产品罪或销售伪劣产品罪。兼有两种行为的，以生产、销售伪劣产品罪论处，而不实行数罪并罚。若以销售金额作为客观成立要件，因仅仅生产伪劣产品时销售金额并未发生，则无法将生产伪劣产品行为独立成罪。（懈释》也正是试图解决这一问题，规定生产伪劣产品尚未销售的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。然而，从逻辑上来看，这样的规定仍然会造成理解上的混乱：对于生产伪劣产品尚未销售的，究竟是以生产伪劣产品罪（未遂）定罪呢？还是以销售伪劣产品罪（未遂）定罪？若以生产伪劣产品罪定罪，事实上生产伪劣产品的犯罪行为已经完成，又怎能定为未遂呢？若以销售伪劣产品罪（未遂）定罪，虽然符合该行为的特
倡导低成本、低费用结构、低价格、让利给消费者的沃尔玛，其利润来源到底在哪里？ 沃尔玛的成功，很大程度上归功于它的低价策略，特别是一直坚持的“天天低价”法则。沃尔玛创始人山姆·沃尔顿1962年创立第一家连锁店时，靠的就是薄利多销。当年，山姆对其商店的定位是中下阶层，主要经营服装、饮食以及各种日常用品，最重要的是以低于别家商店的价格出售，因而吸引了众多顾客，连锁店越开越多，但“天天低价”的承诺始终没有变。 “女裤理论”就是对沃尔玛营销策略的最好阐释：女裤的进价每条0.8美元，售价1.2美元。如果降到每条1美元，虽然会少赚一半的钱，但却能卖出3倍的货，从而增加1/3 的利润。沃尔玛倡导的是低成本、低费用结构、低价格，让利给消费者的经营思想，那么沃尔玛的利润来源到底在哪里？ 会员制下的“薄利多销” 沃尔玛是实行会员制的仓储式商场。在未开业前，需进行艰苦的招募会员工作。但沃尔玛宽松的会员制还是颇受个体消费者的欢迎。“我们的会员制与其他的会员制不同，在我们这里办卡不需要交费。只要你认同接受沃尔玛的经营模式我们就会发放会员卡给你，如果你只是临时来店里，办理一张临时卡也只需要两元钱，如果多次购买达到了一定的数量，你就会成为我们的目标客户。”这种宽松的会员制和其他商家需要比对照片、确认身份并付费购买的会员制显然截然不同。 会员制有很强的心理诱导作用，容易迎合一般市民的好奇和趋新心理，由于只有持会员卡的人方可购物，也强化了其“薄利多销”的形象，会对非会员产生强烈的激励作用。同时，办理会员卡条件的宽松，使得沃尔玛吸引了大批个人消费者竞相加入会员的行列。 商品组合上的“二八原则”
沃尔玛在经营商品品种选择上主要以销售量大、周转速度快、购买频次多的中档商品为主，适度兼顾高低档商品。商品销售量大、周转速度快是沃尔玛经营利润来源的前提条件，因为沃尔玛在商品销售中利润率很低（1.7%左右，而行业平均5%以上），利润来源主要是靠年销售规模优势向生产厂家收取商品上架费、商品折扣、年底所退佣金及资金占用费等所取得的收益。 沃尔玛在商品组合上采取“二八原则”，即用20%的主力消费产品创造80%的销售额，根据零售业态的不同形式采取不同的商品组合。例如山姆会员店向消费者提供“一站式购物”服务，商品结构宽度广、中度深，也就是商品的种类齐全但单一商品类别适度齐全，商品品种大约在3-6万种左右，而且50%以上商品为食品类；家居商店商品结构为宽度广而深，商品品种大约在8万种左右，产品品种非常齐全；折扣店商品结构为窄而浅；购物广场的商品结构则采取窄而深，主要是日用生活品。 从供应商那里为顾客争取利益 沃尔玛始终贯彻“从供应商那里为顾客争取利益”的采购原则。首先是对供应商进行资质认证。从供应商的生产规模、资金实力、技术条件、产品质量、资信状况、付款要求、供货及时性等方面进行全面考察，初步确定目标供应商选择范围。 其次是采购业务洽谈。在采购业务洽谈过程中，采取规范化、标准化的谈判业务程序。第一，谈判地点统一化。与供应商谈判地点一律选择沃尔玛公司洽谈室，一方面作为谈判主战场，对公司谈判有利；另一方面使谈判透明度高，规避商务谈判风险，防止业务员的投机主义行为。第二，谈判内容标准化。按公司规定的《产品采购谈判格式》要求进行谈判。譬如，商品属性、产品质量、包装要求、采购数量、批次、交货时间和地点、价格折扣、付款要求、退货方式、退货数量、退货费用分摊、产品促销配合、促销费用分摊等相关内容。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》自２００１年４月１０日起施行。 为依法惩治生产、销售伪劣商品犯罪活动，根据刑法有关规定，现就办理这类案件具体应用法律的若干问题解释如下： 第一条刑法第一百四十条规定的?在产品中掺杂、掺假?，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。 刑法第一百四十条规定的以假充真，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。 刑法第一百四十条规定的以次充好，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。 刑法第一百四十条规定的不合格产品，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的销售金额，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部１９９７年４月２２日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。 第三条经省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构鉴定，生产、销售的假药具有下列情形之一的，应认定为刑法第一百四十一条规定的足以严重危害人体健康：（一）含有超标准的有毒有害物质的； （二）不含所标明的有效成份，可能贻误诊治的； （三）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围，可能造成贻误诊治的； （四）缺乏所标明的急救必需的有效成份的。 生产、销售的假药被使用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为对人体健康造成严重危害。 生产、销售的假药被使用后，致人严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为对人体健康造成特别严重危害。 第四条经省级以上卫生行政部门确定的机构鉴定，食品中含有可能导致严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的超标准的有害细菌或者其他污染物的，应认定为刑法第一百四十三条规定的足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患。 生产、销售不符合卫生标准的食品被食用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为对人体健康造成严重危害?。 生产、销售不符合卫生标准的食品被食用后，致人死亡、严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为后果特别严重。 第五条生产、销售的有毒、有害食品被食用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为刑法第一百四十四条规定的对人体健康造成严重危害。
生产、销售伪劣产品罪特征、认定、立案追诉、 量刑处罚及辩护指南 目录 一、生产、销售伪劣产品罪的概念3 二、生产、销售伪劣产品罪的特征3 （一）客观方面的表现（行为特征）3 1、违反国家产品质量管理法规。3 2、在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品。4 3、销售金额5万元以上。5 （二）犯罪客体（侵害的社会关系）6 （三）犯罪的主观方面（主观动机）6 （四）犯罪主体（哪些人会成为犯罪主体）6 三、生产、销售伪劣产品罪的追诉标准7 四、生产、销售伪劣产品罪的量刑和处罚标准7 五、如何认定生产、销售伪劣产品罪9 （一）罪与非罪：严格以犯罪构成要件来认定9 （二）此罪与彼罪：生产、销售伪劣产品罪与其他相近罪名的区别11 1、生产、销售伪劣产品罪与假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪的区别。11 2、生产、销售伪劣产品罪与生产、销售假药、劣药等特定类型伪劣产品犯罪的区别。12 （三）帮助犯问题13 六、资深律师如何为生产、销售伪劣产品罪进行有效的辩护13 （一）根据是否属于“伪劣产品”作无罪或罪轻辩护14 （二）根据销售金额或货值金额作无罪或罪轻辩护15 （三）根据主观上是否存在故意作无罪或罪轻辩护16 （四）根据是否为单位犯罪作无罪或罪轻辩护16 （五）根据是否属于犯罪既遂作无罪或罪轻辩护17
（六）以是否具有其他法定理由或罪轻情节作无罪或罪轻辩护18 七、生产、销售伪劣产品罪典型案例19 （一）X志峰、X磊等生产、销售伪劣产品被判12年有期徒刑。19 （二）XX东北机电机床公司生产、销售伪劣产品董事长获刑15年20 （三）企业生产伪劣产品，公司和法定代表人均受制裁22 八、生产、销售伪劣产品罪有关法律法规和司法解释24 （一）法律24 1、刑法24 2、产品质量法27 （二）立案、量刑标准29 1、最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释29 2、最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》的通知31 3、最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释32 （三）相关司法解释34 1、最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释34 2、最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释34 （四）规X性文件35 1、最高人民法院关于审理生产、销售伪劣商品刑事案件有关鉴定问题的通知35 2、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局关于印发《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》的通知37
高某某等涉嫌生产销售假冒伪劣产品案 辩护词 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员： 内蒙古xx律师事务所依法接受高某某亲属的委托，指派我担任其辩护人。经过庭前的阅卷、会见当事人，以及研究相关法律规定，对本案有了较深的认识。现根据事实和法律提出如下辩护意见，请合议庭考虑。 一、本案从整体上看，认定犯罪证据不确实，不充分，不符合生产销售伪劣产品犯罪构成要件。 《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上构成生产、销售伪劣产品罪。因此，要认定本案构成上述犯罪，至少还需证明两点：一是本案涉案产品不合格；二是本案被告人以不合格产品冒充合格产品。但本案认定上述事实的证据存在违法情形，且不确实，不充分。 （一）本案关键证据检验报告程序不合法，不应采信。涉案柴油质量是否符合国家标准事实上无有效证据支持。 鉴定意见在本案至关重要，关系到犯罪能否成立。但该鉴定意见在程序上是违法的，导致证据本身不合法，依法不应采信。 举证阶段辩护人的质证意见已经指出，本案的鉴定意见存在以下问题：
1、程序不合法。用于检验的检材没有提取笔录、扣押记录，封存记录。检材来源不明，不能证明与本案有关联。 2、委托单位不符合最高法院规定，应由公诉机关委托。 根据《最高人民法院关于审理生产、销售伪劣商品刑事案件有关鉴定问题的通知》（法〔２００１〕７０号）第一条的规定，对于提起公诉的生产、销售伪劣产品犯罪案件，所涉生产、销售的产品是否属于“以假充真”、“以次充好”、“以不合格产品冒充合格产品”难以确定的，应当根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款的规定，由公诉机关委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。本案检验报告委托单位是丰镇市质量技术监督局。 3、本案检验报告使用的检材即便确实如报告记载来源于炼油厂油罐，它也只能证明未售出的质量不合格，不能证明已销售的不合格。 因此，本案销售柴油是否符合国家标准，事实上没有有效证据支持。 （二）本案也无充分证据证明被告人已不合格产品冒充合格产品。 从公诉人提供的营业执照可看出，本案被告人于2014年12月10日设立公司。一直到2015年3月，炼油厂处于试营业阶段。其他批文手续正在办理。生产出的油品，并未公开售卖，只是定向销售给熟人，并未“以不合格产品冒充合格产品”。正如巩某在两次讯问笔录中所说“买油的来了用眼睛看用鼻子闻，一看油比较清就要了。”
生产、销售伪劣商品罪相关问题探究 下文为大家整理带来的生产、销售伪劣商品罪相关问题探究，希望内容对您有帮助，感谢您得阅读。 刑法第三章第一节生产、销售伪劣商品罪中规定了九个罪名，即生产、销售伪劣商品罪、生产、销售假药罪、生产、销售劣药罪、生产、销售不符合卫生标准的食品罪、生产、销售有毒、有害食品罪、生产、销售不符合标准的医用器材罪、生产、销售不符合安全标准的产品罪、生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪、生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪。该节所有的罪名都将生产和销售并列规定，生产和销售之间是什么关系？值得研究。从犯罪构成的内容设置方式看，有的要求达到一定的销售金额，有的要求已经对人体健康造成严重危害，或者造成严重后果，或者使生产遭受较大损失，有的只要求足以严重危害人体健康，或者足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，有的不作要求，如生产、销售有毒、有害食品罪，这些差别规定的根据何在？这些要件是犯罪成立的条件还是犯罪既遂的条件，换言之，不满足这些条件的，是根本不成立犯罪，还是成立犯罪但只是未遂？将销售伪劣商品的行为规定为犯罪，对伪劣商品的购买方，能否以销售伪劣商品的教唆犯或者帮助犯追究共犯的责任？等等。这些问题都需要深入研究。一、“销售金额5万元”是犯罪成立条件还是犯罪既遂条件以及“生产”与“销售”的关系关于“销售金额5万元”的意义，学界似乎众口一词地认为，销售金
额达到5万元以上的，才构成生产、销售伪劣产品罪；销售金额不满五万元的，则不构成本罪，而属于一般违法行为。问题是，最高人民法院、最高人民检察院2001年4月9日《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称“解释”）第2条第2款规定，“伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。”该解释的意思显然是即使没有实际销售，也能构成生产、销售伪劣产品罪，只是未遂而已，那就等于否定了前述学界所公认的“销售金额五万元以上的，才构成生产、销售伪劣产品罪”的主张，因为解释承认构成未遂，当然就意味着销售金额未达五万元的也能构成生产、销售伪劣产品罪。对于上述解释，有意思的是，学界除个别学者外，一方面继续津津乐道“销售金额达到五万元以上的，才构成生产、销售伪劣产品罪”，一方面对上述解释不持异议。不过有个别学者对上述解释提出了批评意见，指出，第一，生产或者仅购入伪劣产品的行为，还没有将伪劣产品推向市场，既没有破坏市场竞争秩序，也没有损害消费者的合法权益。第二，刑法规定销售金额5万元以上的才以犯罪论处，既是为了明确处罚条件，也是为了限制处罚范围。第三，刑法第140条所规定的销售金额并不是对本罪结果的要求，而是对本罪行为程度的要求；没有达到规定数额时，其行为程度不符合本罪的构成要件，故不能认为没有达到规定数额时就是犯罪结果没有发生。第四，对销售金额没有达到5万元以上的行为，根据《产品质量法》予以处罚即可。第五，虽然本罪的罪名为“生产、销售伪劣产品罪”，似乎单纯生产伪劣产品的行为也构成犯罪，
关于假冒伪劣产品案例分析 姓名：韩冰 专业： 09 级广告学关于假冒伪劣产品的案例分析
一、案例链接 据杨先生称，他在沃尔玛知春路店购物时，看到该店出售的“红井源”牌 亚麻籽食用油说明上，宣传该食用油具有“防癌、减肥、降血压及预防糖 尿病”等多种功效，于是花 4470 元购买了 30 盒。后有朋友提醒杨先生，食用油 不可能有多种治病疗效，杨先生遂向有关部门举报。海淀卫生监督所调 查后，对沃尔玛作出了罚款 5000 元的处罚决定。杨先生认为，沃尔玛误导消费 者，其行为构成了欺诈，遂诉至法院要求双倍赔偿。事后他曾多次找到沃尔 玛，要求协商解决此事，但对方以“已经受到了行政处罚”为由，拒绝接受他 提出的任何要求。 法院认为，沃尔玛作为销售者，在亚麻籽油未经相关行政主管部门审批 的情况下，进行引人误解的虚假宣传，已构成欺诈，据此做出了双倍赔偿杨 先生 8900 余元的判决。 二、生活中的假冒伪劣产品 杨先生的经历，在我们生活中可谓随处可见。毒奶粉，地沟油，化妆品， 假药品到处泛滥。广东省消委会日前公布的“消费维权10 大案例”中， 也可以看到中国黑心产品的泛滥严重程度。云浮市有石材公司于销售时拒绝 消费者验货，至顾客发现货不对办，却又拒绝退货；顺德有快递公司运送时 打破价格逾两万元的液晶显示屏，但结果只肯赔偿540 元，遭消费者告上法 庭等。重庆市工商部门公布10 宗典型案例，情节更为吓人，包括2010 年查获商贩销售过期大白兔奶糖，当局缴获多达11 吨；南岸区两间幼稚园买入 2 百多张未经消毒的黑心棉被；有钢厂出售不合格钢筋，当局至少缴获75 吨问题钢筋等。湖南长沙则有民间打假人士到超市调查，一小时内发现超过10 种问题食品，主要为伪造质量安全的QS认证。广西南宁前日一场教授如何 辨别伪劣产品讲座，更有来自云南的民工当场投诉，经常在路边摊档买到假 货，促当局加强监管。长春市一女子使用质护皮肤品，贪靓变毁容，出现脸
“中国制造”案例分析 组长：李亚萍 组员：赵雅婷 耿丽姣 王晓芳一．什么是“中国制造” “中国制造”的基本内涵即“Made in China”，“中国制造”专指采用国外技术和图纸甚至原材料，利用中国劳动力加工制造的产品。“中国制造”意味着中国有健全庞大的工业体系，有相关资源和廉价的劳动力，但并不能说，中国有领先世界的创造研发水平和世界驰名的品牌。“中国制造”把中国发展成为全世界的加工制造工厂，确实养活了数亿的劳动者，尤其是体力劳动者，并在很大程度上缓解了中国就业压力和社会稳定，但很难让中国的企业得到长期发展。同时，中国广大劳动者所创造的绝大部分利润被发达国家的知名企业获取。另外，“中国制造”不等于“中国创造”。直到“中国制造”的产品不再使用国外技术与品牌而是以自主技术及品牌生产的时候，中国企业才会无限的接近“中国创造”。 二．“中国制造”的背景 （1）国际因素。国际上，主要是世界制造业呈现出新的发展态势，包括经济全球化的纵深发展促使制造业在全球范围内扩张形式发生了根本变化，以及制造业呈现出在优势区域集聚发展的态势。制造业专业化分工日趋全球化，传统的福特式生产方式转向柔性制造的生产方式，制造业跨国的研发、生产等组织活动都已实现国际化。而跨国公司的全球发展推动了制造业的区域集聚发展，研发、生产和营销服务区域一体化趋势明显，以区位环境、政府的支持和大学科研机构的大量存在为核心的区域创新网络将是吸引制造企业一体化区域集聚的重要诱因。 （2）国内背景。市场化改革和对外开放是中国制造的国内背景。对外开放直接促进了东部沿海地区制造业的发展，吸引了大量的外部投资，改革开放20多年来中国共引进外资5675.2亿美元。促使中国从国外获取了诸多制造技术、生产线，为中国提供了先进的技术来源；使中国学习了先进的管理思想，引入了先进的生产管理模式。市场化改革极大地刺激了中国潜在的消费市场，促使了民营经济发展，使它们迅速成长为中国制造的重要组成部分，中小民营企业在中国制造过程中发挥了至关重要的作用，市场化改革释放了中国劳动力成本低的比较优势，促进中国制造的发展。 三．“中国制造”面临的困境 “中国制造”遭到国际社会质疑，在出口占国民经济重要地位的情况下，这一问题的解决刻不容缓。然而解决这一问题又非易事，“中国制造”目前面临着诸多困境。 1、产品附加值低，核心技术缺乏在世界制造业的产业链上，中国大多数企业只处在下游。 中国制造业的加工组装在整个产业链中的附加值较低。目前可利用的比较优势是廉价劳动力，接受的是技术或产品的转移，这决定了我们在产业链中的位置即组装和制造。而研发或营销策略的实施是由产品转移国进行的，可以说中国制造业的大部分是一种出口加工的模式。在中国制造的产品大多停留在加工制造的初级阶段的情形下，中国制造业将处于低附加值、低技术含量的困境中，而高附加值、高技术含量产品的核心技术则仍然被发达国家所掌控。 2、品牌观念淡薄纵观中国整个制造业，拥有自主知识产权的品牌较少，具有国际竞争力的品牌更是屈指可数。
刑法 主讲老师：陈永生 第二十章破坏社会主义市场经济秩序罪 第一节生产销售伪劣商品罪 就本节而言，大家重点应注意以下几点： 一、本节所有犯罪都可由单位构成。 展开一点：本章最前面两节以及最后两节（侵犯知识产权罪和扰乱市场秩序罪）所有犯罪均可由单位构成。 二、法条竞合问题：也就是生产销售一般伪劣产品罪与生产销售特殊伪劣产品罪的关系。 1.这九个犯罪构成犯罪的标准不同：生产销售一般伪劣产品罪的核心是数额（销售额达到5万元以上），八个特殊伪劣产品犯罪中一半是结果犯，另一半不是结果犯。不是结果犯的四个犯罪中，生产、销售有毒、有害的食品罪、生产销售假药罪是行为犯，生产销售不符合安全标准的食品罪、生产销售不符合标准的医用器材罪是危险犯。 2.法条竞合的处理： （1）生产销售八种特殊伪劣产品之外的其他产品，销售额达到5万元以上的，构成生产销售一般伪劣产品罪；未达到5万元以上的，不构成犯罪。 （2）生产销售八种特殊伪劣产品，不一定构成生产销售特殊伪劣产品罪，可能存在三种情况： 第一，符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，销售额没有达到5万元以上的，构成该种特殊伪劣产品罪。 第二，不符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，销售额达到了5万元以上的，构成生产销售一般伪劣产品罪。 第三，既符合某种特殊伪劣产品罪的成立要件，同时销售额又达到了5万元以上，同时构成生产销售一般伪劣产品罪以及某种特殊伪劣产品罪的，择一重罪处罚。 甲加盟后，明知伪劣的“一滴香”调味品含有害非法添加剂，但因该产品畅销，便在“一滴香”上贴上赵氏调味品的注册商标私自出卖，前后共卖出5万多元“一滴香”。（事实三）关于事实三的定性，下列选项正确的是：（2012/二/88） A.在“一滴香”上擅自贴上赵氏调味品注册商标，构成假冒注册商标罪 B.因“一滴香”含有害人体的添加剂，甲构成销售有毒、有害食品罪 C.卖出5万多元“一滴香”，甲触犯销售伪劣产品罪 D.对假冒注册商标行为与出售“一滴香”行为，应数罪并罚 【答案】ABC 杨某生产假冒避孕药品，其成份为面粉和白糖的混合物，货值金额达15万多元，尚未销售即被查获。关于杨某的行为，下列哪一选项是正确的？（2010/二/15） A.不构成犯罪 B.以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚 C.以生产、销售伪劣产品罪（既遂）定罪处罚 D.触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪（未遂），依照处罚较重的规定定罪处罚 【答案】D 三、实施本节之罪，同时构成假冒注册商标、假冒专利、侵犯著作权、虚假广告、非法经营、非法行医、非法采供血等犯罪的，属想象竞合犯或牵连犯，择一重罪处罚。 四、知道或者应当知道他人生产、销售伪劣产品，而为其提供各种帮助的，以共犯论。 一般规律：除法律有例外规定，明知他人犯罪，而为其提供帮助，都应当以共犯论。
中华人民共和国最高人民法院 公告 中华人民共和国最高人民检察院 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》已于２００１年４月５日由最高人民法院审判委员会第１１６８次会议、２００１年３月３０日由最高人民检察院第九届检察委员会第８４次会议通过，现予公布，自２００１年４月１０日起施行。 二○○一年四月九日 最高人民法院、最高人民检察院 关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释 （２００１年４月５日最高人民法院审判委员会第１１６８次会议、２００１年３月３０日最高人民检察院第九届检察委员会第８４次会议通过） 法释〔2001〕10号 为依法惩治生产、销售伪劣商品犯罪活动，根据刑法有关规定，现就办理这类案件具体应用法律的若干问题解释如下： 第一条刑法第一百四十条规定的゛在产品中掺杂、掺假〞，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。 刑法第一百四十条规定的゛以假充真〞，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。 刑法第一百四十条规定的゛以次充好〞，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。 刑法第一百四十条规定的゛不合格产品〞，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的゛销售金额〞，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
案例一、时新商场对折销售何以成功湖北十堰市时新商场是一个以经营纺织品为主的商场。近几年来，由于受纺织品销售不景气的大气候的影响，生意比较平淡。尤其是大批的鞋类积压，使商场举步维艰。其中仅旅游鞋就占用了40万元资金。为了摆脱被动局面，1993年11月份商场用半个月的时间对折销售旅游鞋。该店在十堰市最具影响的《车城文化报》上宣称：此举措是以加速资金周转，盘活资金为目的，商场将亏损十万元。 当这个消息传播出去以后，该店鞋柜每天顾客熙熙攘攘，鞋柜前里三层外三层，这种情况持续了十五天，该店销售的旅游鞋不仅有仿皮鞋（40）、普通鞋（60），也有名牌鞋，如狼牌、火炬牌。定价也只有70元。这些鞋全部销售一空。结果，该店不仅没有亏损，反而赚了5万元。 [试析] 时新商场经营成功的原因。 [分析] 现代经营学是从买主出发，将市场看作主要是卖方的活动，认为市场是实现现实和潜在交换的一切活动。市场=人口+购买力+购买意向，也就是说市场是人口、购买力和购买意向的集合。由此可见，看一种商品有没有市场，或者说市场是否已经形成，就要看是否具备这三个要素，三要素缺一，就不能形成市场，只有三者具备，这个市场才有经营取胜的可能。
十堰市时新商场经营旅游鞋之所以成功，从市场概念来看，主要是该店根据当时形成市场的三要素同时具备的情况大胆开拓市场，采取了灵活的营销方式。 第一，人口是形成市场的首要的也是最重要的因素。人口的多少，在一定程度上决定了市场的大小。因此，看某一商品是否有销路，首先要看能够接受这种商品的消费者有多少。十堰市属中小型城市，人口是足够多的，不成问题的。 第二，购买力。有了人口，不一定就能形成一定的市场，还要看这些人口有无购买力，有购买力的人口有多少。十堰市旅游鞋销售困难，其主要原因是价格贵，超过了大多数消费者的货币支付能力。时新商场针对这种情况，果断地运用了对折降价售卖的招数，立即吸引了成千上万的顾客，由于符合市场购买力状况，形成了抢购热潮。 第三，从购买意向来看，旅游鞋具有舒适耐穿、容易清洁、品质高级、式样高雅，而且冬天穿者保暖的特点。人人都希望拥有旅游鞋，只是价格太高，有些顾客只能望鞋兴叹，而时新商场价格对折，正好迎合顾客之需，符合消费者的购买意向。总之，从现代市场概念来看，时新商场抓住了形成市场的三个要素，看准了市场，大胆开拓，终于取得了成功。 案例二、顾客永远是正确的 旧上海有一家永安公司，以经营百货著称。老板郭乐的经营宗旨是：在商品的花色品种上迎合市场的需要，在售货方式上千方百计地使顾客满意。商场的显眼处用霓虹灯制成英文标语：Customers are
涉及食品药品9种罪名构成要件及证据规格《刑法》分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪第一节生产、销售伪劣商品罪中的下列案件： 1、生产、销售伪劣产品罪（第140条） 2、生产、销售假药罪（第141条） 3、生产、销售劣药罪（第142条） 4、生产、销售不符合卫生标准的食品罪（第143条） 5、生产、销售有毒、有害食品罪（第144条） 6、生产、销售不符合标准的医用器材罪（第145条） 7、生产、销售不符合安全标准的产品罪（第146条） 8、生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪（第147条） 9、生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪（第148条） 一、生产、销售伪劣产品罪（刑法第一百四十条） 本罪是指生产者、销售者违反产品质量管理法规，在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，并且销售金额达到5万元以上或者货值金额达到15万元以上的行为。 （一）追诉标准。
《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第十六条规定，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：1、伪劣产品销售金额五万元以上的；2、伪劣产品尚未销售，货值金额十五万元以上的；3、伪劣产品销售金额不满五万元，但将已销售金额乘以三倍后，与尚未销售的伪劣产品货值金额合计十五万元以上的。 （二）犯罪构成要件。 1、侵犯的客体为复杂客体。生产、销售伪劣产品的行为不仅侵犯了国家对生产、销售产品质量的监督管理制度，而且还侵犯了企业和广大消费者的合法权益。 2、客观方面表现为生产者、销售者实施了生产、销售伪劣产品的行为。 3、主体为一般主体。一切从事产品生产、销售的企业、公司等单位以及达到刑事责任年龄具有刑事责任的自然人，都能成为本罪的主体。 4、主观方面由故意构成，并且一般都具有牟取非法利润的目的，即行为人明知是伪劣产品而予以生产或者销售。过失行为，生产者不知原材料假或者不符合质量标准，而生产或销售的，不构成本罪。 （三）证据参考标准。
生产、销售伪劣商品罪的处罚 法律条例 刑法 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的 处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第一百四十九条生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本节第一百四十条的规定定罪处罚。 生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第一百五十条单位犯本节第一百四十条至第一百四十八条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。 [相关法律和决定] 《产品质量法》第二十六条第二款产品质量应当符合下列要求： 不存在危及人身、财产安全的不合理的危险，有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，应当符合该标准; 具备产品应当具备的使用性能，但是，对产品存在使用性能的假疵作出说明的除外; 符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况。
第四十九条生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品(包括已售出和未售出的产品，下同)货值金额等值以上三倍以下的罚款;有违法所得的，并处没收违法所得;情节严重的，吊销营业执照;构成犯罪的，依法追究刑事责任。 第五十条在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款;有违法所得的，并处没收违法所得;情节严重的，吊销营业执照;构成犯罪的，依法追究刑事责任。 全国人民代表大会常务委员会《关于维护互联网安全的决定》(2000.12.28) 为了维护社会主义市场经济秩序和社会管理秩序，对有下列行为之一，构成犯罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任： 利用互联网销售伪劣产品或者对商品、服务作虚假宣传； 利用互联网侵犯他人合法权益，构成民事侵权的，依法承担民事责任。
工作心得：认定生产、销售伪劣产品罪的几个问题 刑法第140条规定了生产、销售伪劣产品罪，但实践中对该罪的认定却往往存在三方面的争议。 第一，就该罪主观方面的“故意”而言，有观点认为，只限于间接故意，不包括直接故意。也有观点认为，该罪的主观方面是以谋取非法利润为目的的直接故意。对此，生产、销售伪劣产品罪的主观方面应包括直接故意和间接故意。 犯罪的直接故意，是指行为人明知自己的行为必然或者可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理状态。间接故意，则是指行为人明知自己的行为可能发生危害结果而放任这种结果发生的心理状态。犯罪故意包括两个要素：认识因素和意志因素。区分直接故意和间接故意的典型标志就在于两者的认识因素和意志因素存在明显区别。 从认识因素上看，犯罪的直接故意既可以是行为人明知自己的行为必然发生危害社会的结果，也可以是明知其行为可能发生危害结果。对于生产、销售伪劣产品罪而言，其危害结果是破坏国家产品质量管理秩序和侵犯消费者的合法权益。对于破坏国家产品质量管理秩序这一危害结果而言，生产、销售伪劣产品与其是必然的因果关系，即行为人明知自己的行为破坏国家产品质量管理秩序；而对于侵犯消费者的合法权益这一危害结果，生产、销售伪劣产品与其并非是必然的因果关系，即行为人明知自己生产、销售伪劣产品的行为可能侵犯消费者的合法权益（因为此危害结果的发生还取决于产品是否已售出）。由此，生产、销售伪劣
产品的行为人在主观认识因素上符合直接故意的特征。但同时，该罪也包括了间接故意的认识因素。因为，就意志因素而言，直接故意是希望即积极追求危害结果的发生，而间接故意对危害结果的发生是持放任的心理状态。众所周知，生产者和销售者实施犯罪行为的最终目的是谋取非法利润。为了取得非法利润，生产者和销售者希望和追求危害结果的发生。而对间接故意，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第9条规定，知道或应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。《解释》作出这样的规定，是在充分考虑司法实践中存在的不少人明知他人可能在实施生产、销售伪劣商品犯罪，却放纵该行为并为其提供重要帮助的情况。这些犯罪者在意志因素上就是间接故意。 第二，关于生产、销售伪劣产品罪中“产品”内涵的认定也存在争议。由于该罪被规定在刑法第140条，但刑法分则第三章第一节的类罪名是“生产、销售伪劣商品罪”，那么，刑法为何如此规定？这是认定该罪时首先需要明确的问题。 刑法如此规定，主要是为了使具体的罪名和类罪名相区别。首先，按照马克思主义政治经济学的观点，产品如不是为了交换而产生就不能成为商品。生产、销售伪劣产品罪中的产品显然是为了交换，如此才有可能对犯罪客体或法益构成侵害。其次，从立法目的上看，刑法第三章第一节的规定是和我国产品质量法相配套的，是对严重违反产品质量法的行为追究刑事责任的规定；因此，在本罪中，商品与产品的内涵应该一致。产品质量法第2条规定，“产品是指经过加工、制
近几年来，随着国家对市场经济的不断规范和宏观调空，市场经济发展的主流出现了前所未有的好势头。但由于市场初放型经济的发展和掺和，私营经济的加盟，市场上出现了不尽人意的假冒伪劣现象。由于少数的不法分子，无视国家的法律法规，利欲熏心，大肆搞制假贩假的不法行为，给市场经济带来了严重的影响，因此，广大消费者纷纷呼唤市场诚信、市场公平。为此，笔者对市场出现假冒伪劣现象的状况进行了调查分析与思考。一、当前市场假冒伪劣现象的主要现状在对市场进行调查中感到，当前市场假冒伪劣的现象主要表现在以下几方面：1、食品和营养品行业中的假冒伪劣。一些厂家在食品生产中，制假贩假或生产劣质的食品。如市场出现了假冒伪劣的月饼、饼干、奶粉、果冻、麦片、脑白金、白糖等，有的甚至加工生产劣质有毒的大米、面粉、食用油等。2、肉类制品中的假冒伪劣。如用老母猪肉制作的劣质肉松，用死猪肉灌制的香肠和制作的劣质火腿肠，用农药泡制的火腿，用沥青拔过毛的鸡、鸭、鹅和注水的牛肉、猪肉等。3、海鲜产品的假冒伪劣。如用甲醇泡制的有毒的海鲜水发产品等。4、调味品中的假冒伪劣。出现了假冒伪劣的酱油、无碘食盐、味精、淀粉等。5、烟酒产品中的假冒伪劣。出现了屡禁不鲜的各种假烟、假酒等。6、“三农”产品中的假冒伪劣。如出现了假种子、假化肥、假农药、假薄膜和劣质的农机等。7、有关证件的假冒伪劣。出现了假毕业证、假身份证、假军官证、假驾驶证、假工作证、假学历证、假结婚证、各种假牌照、假介绍信、假房产证、假产品证、假合格证等。8、服装产品的假冒伪劣。以劣质服装冒充名牌服装，出现了假冒伪劣的西装、羽绒服、皮装、西裤、内衣、婚纱、鞋帽、手套、被装等。9、电器产品的假冒伪劣。有假冒伪劣的电视机、电冰箱、空调、电脑、洗衣机、微波炉、电风扇、电熨斗、电吹风、收音机、油烟机、随身听、电须刀等。10、建筑和装饰材料的假冒伪劣。出现了假冒伪劣的钢筋、水泥、楼板、劣质的铝合金、涂料、复合板、三合板、木地板、墙纸、地面砖、大理石、花岗岩等。11、通信器材的假冒伪劣。出现了劣质的手机、小灵通、固定电话机、通信电缆等。12、医疗器械和医药药品的假冒伪劣。如假冒伪劣的医疗器械和假药及劣质药品等。13、文体器材及文化用品的假冒伪劣。出现了假冒伪劣的足球、篮球、乒乓球、羽毛球板等；出现了盗版的磁带、光盘、唱片、杀毒软件、假钢笔、假纸张、盗版书籍等。14、装饰品的假冒伪劣。出现了假冒伪劣的水晶首饰、玉器首饰、金银首饰等。15、日常生活用品中的假冒伪劣。出现了假冒伪劣的肥皂、香皂、牙膏、牙刷、洗涤剂等。16、化妆品中的假冒伪劣。出现了假冒伪劣的洗发精、护发素、洗面奶、护面霜、染发素、香水等。17、杀虫除害产品中的假冒伪劣。出现了劣质的全无敌、一扫光、蚊香、电蚊片等。二、产出假冒伪劣现象的主要原因在调查分析中，感到市场出现假冒伪劣的现象，主要来自两个方面的原因，一方面是经营人员自身的原因，另一方面是来自政府部门管理上的原因。来自经营者自身的原因主要有以下几种：1、利欲熏心、唯利是图。一些市场经营者为了赚取高额利润，走捷径达到暴富的目的，利欲熏心、唯利是图，只顾自己发财，不顾他人死活。因此，在经营活动中制假贩假，以低价的成本赚取高额的利润。以制作假冒伪劣的食品、水发产品、肉制品等，哪些赚钱他们制作哪些假冒伪劣的产品销售，在他们眼里，金钱至上，有钱就有了一切，一切向钱看，为了钱不惜一切代价去制假贩假，使假冒伪劣产品远远不断地供应市场，在市场上泛滥成灾。2、互相攀比、挺而走险。在制作假冒伪劣产品中，一些生意人不是互相提醒、劝阻和制止，而是互相攀比，互相哄筑市场。看见别人制假贩假，他更不甘示弱，制假贩假的手段比别人更厉害、更高明。因此，在一些生意人中，较着劲制假贩假，假冒伪劣的生意越做越大，资本囤积也越来越厚，使制假贩假的技术越搞越发达。有的形成了制假贩假的一条龙生产的企业，使市场打而不绝，攀而不止。3、近朱者赤、近墨者黑。在制假贩假的行列中，有的是跟着亲戚打工学成的，有的是跟着近邻的生意人打工学成的，还有的是这个村出现了制假贩假，哪个村的人知道后，也跟着学着走歪路，使制假贩假形成了户户相连、村村相应，乡镇初具规模的地域性的制假气候，形成了以制假贩假共同发财的小局面。4、道德败坏、品行低劣。在制假贩假的生意人中，有的灵魂扭曲了，
案例一 2005年11月份，赖某、宣某经商量决定用化工原料二氧化硒掺假后当作纯二氧化硒（含量95%以上，市场价为每公斤630元）出售。由赖某以假名“张某”在网上与湖南某实业公司业务员彭某取得联系后，赖某、宣某向彭某提供了纯二氧化硒（含量在95%以上）样品，当彭某确信检测样品符合要求后，便决定从赖某、宣某处购买500公斤的纯二氧化硒。赖某、宣某找到袁某（另案处理），由袁出资，从贵溪市某稀有金属加工厂吴某处购得纯二氧化硒120公斤和二十个包装铁桶，后从浙江义乌购得过硫酸铵350公斤，并以平均约7公斤二氧化硒与约18公斤过硫酸铵（两者均为白色粉末）的比例掺和，共掺假二氧化硒17桶（每桶25公斤），共计425公斤。2005年11月21日，赖某、宣某和袁某将经掺假后的425公斤二氧化硒（经鉴定二氧化硒含量为28.1%）当作纯二氧化硒以每公斤430元的价格出售给彭某，得款18万元。除去购买原材料所花去的费用8.2万元，赖某、宣某各分得赃款3.6万元，袁某分得2.6万元。 问题：是构成诈骗罪还是生产销售伪劣产品罪。 案例二 三鹿单位犯罪： 2007年12月以来，被告单位三鹿集团陆续收到消费者投诉，反映有部分婴幼儿食用该集团生产的婴幼儿系列奶粉后尿液中出现红色沉淀物等症状。2008年5月17日，三鹿集团客户服务部书面向被告人田文华、王玉良等集团领导班子成员通报此类投诉的有关情况。 为查明原因，三鹿集团于5月20日成立了由王玉良负责的技术攻关小组。通过技术小组排查，确认该集团所生产的婴幼儿系列奶粉中的“非乳蛋白态氮”含量是国内外同类产品的1.5－6倍，怀疑其奶粉中含有三聚氰胺，随后于7月24日将其生产的16批次婴幼儿系列奶粉送河北省出入境检验检疫局检验检疫技术中心检测确定是否含有三聚氰胺。8月1日，检验检疫技术中心出具检测报告，送检的16个批次奶粉样品中15个批次检出三聚氰胺。同日，全国已有众多婴幼儿因食用三鹿婴幼儿奶粉出现泌尿系统结石等严重疾患，部分患儿住院手术治疗，多人死亡。 当日17时许，王玉良立即将上述检测结果向田文华汇报。田文华随即召开集团经营班子扩大会进行商议。被告人王玉良就婴幼儿奶粉中检测出三聚氰胺以及三聚氰胺系化工原料、非食品添加剂，不允许在奶粉中添加的情况作了说明。会议决定暂时封存仓库产品，暂时停止产品出库；王玉良负责对库存产品、留存样品及原奶、原辅料进行三聚氰胺含量的检测；杭志奇加强日常生产工作的管理，特别是对原奶收购环节的管理；以返货形式换回市场上含有三聚氰胺的三鹿牌婴幼儿奶粉。 三鹿集团在明知其婴幼儿系列奶粉中含有三聚氰胺的情况下，并没有停止奶粉的生产、销售。在对该集团成品库库存产品、样品库留样产品三聚氰胺含量进行检测后，8月13日，田文华、王玉良召开集团经营班子扩大会。会议决定，一是库存产品三聚氰胺含量每千克含10毫克以下的可以出厂销售，每千克含10毫克以上的暂时封存，由王玉良具体负责实施；二是调集每千克含三聚氰胺20毫克左右的产品换回含量更大的产品，并逐步将含三聚氰胺的产品通过调换撤出市场。 会后，王玉良召集有关人员开会，宣布对经检测三聚氰胺含量在每千克含10毫克以下的产品准予检测部门出具放行通知单，即准许销售出厂。9月12日，三鹿集团被政府