刑罚基础理论
第十三章刑罚的体系、裁量、执行和消灭
一．刑罚的体系
（一）自由刑——管制、拘役、有期、无期徒刑
刑种性质权利义务刑期起算执行机关刑期刑期折抵
自由刑的种类管制限制自由刑
社区矫正①同工同酬②遵守五项规定
③酌情禁止判决执行之日司法行政机关3、2、3 1：2
拘役剥夺自由刑①酌量报酬
②就近执行
③探亲权公安机关1、6、11：1
有期徒刑剥夺自由刑有劳动能力者必须参加劳动监狱及其他场所6、15、20、251：1
无期徒刑剥夺自由刑判决确定之日监狱无期不予折抵
（二）死刑
1．死刑适用对象的限制：犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女；“审判时”：扩大解释到羁押期间；“怀孕的妇女”：扩大解释到流产。同时根据修正案(八)的规定，审判的时候已满75周岁的人不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。
2．死刑适用程序的限制：除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。
3．死缓的三种法律后果：（1）减为无期徒刑；（2）减为25年有期徒刑；（3）报最高人民法院核准，执行死刑。
4．死缓的期间及减为有期徒刑的刑期计算。
5．根据《刑法修正案（八）》的规定，对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑。
（三）罚金刑
1．罚金刑的最低数额。
2．罚金的缴纳：在判决指定的期限内，一次或者分期缴纳。强制缴纳，随时追缴，减免缴纳罚金的条件。
3．对“并处或单处罚金”的理解。
（四）剥夺政治权利
1．剥夺政治权利刑的四项内容。
2．必须剥夺政治权利的对象：一是主刑为死刑和无期徒刑的犯罪分子，二是危
害国家安全的犯罪分子。
3．剥夺政权权利的刑期：（1）单独适用或者主刑为拘役、有期徒刑时，其刑期是1年以上5年以下；（2）主刑为管制时，其刑期与管制的刑期相等，即为3个月以上2年以下，当管制是在数罪并罚的情况下，最长刑期可达3年；（3）主刑为无期徒刑或死刑时，刑期为终身；（4）当作为主刑的无期徒刑或死刑(死刑缓期执行)被依法减为有期徒刑时，附加剥夺政治权利的刑期为3年以上10年以下。
4．附加剥夺政治权利刑期的起算方式：（1）附加于有期徒刑（包括原判为死缓或无期徒刑依法被改为有期徒刑的）、拘役时，其刑期从有期徒刑或拘役被执行完毕之日起算（注意：在有期徒刑、拘役执行期间，政治权利依然被剥夺，但不计算在剥夺政治权利刑期限之内），如果主刑在执行期间被假释的，剥夺政治权利刑期应从假释之日起算。（2）附加于管制刑的，与管制刑同时执行同时计算刑期，也就是说，此时的剥夺政治权利的刑期应从判决执行之日起计算。（3）附加于死刑、无期徒刑时，从判决发生效力之日起计算。
（五）没收财产刑
1．对象：犯罪分子个人合法所有并且没有用于犯罪的财产；
2．方式：部分没收和全部没收。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用；
3. 以没收财产偿还犯罪分子债务的条件：（1）时间：必须是没收财产以前所欠的债务；（2）性质：正当债务；（3）程序：经债权人请求。
注意：一人犯数罪同时并处没收财产和罚金的，应合并执行，但并处没收全部财产的，也应分别执行。
归纳总结1——各种刑罚（刑期）起算问题
管制、拘役、有期死缓及缓刑考验期假释考
验期
附加剥夺政治权利
累犯无期减
为有期死缓减
为有期
追诉时效
判决执行之日
判决确定之日
假释之日从徒刑或拘役执行完毕之日或从假释之日起算，但附加于管制的，从管制判决执行之日起起算前罪被假释的，从假释期满之日起起算
裁定减刑之日死刑缓期执行期满之日起算犯罪之日，犯罪有连续或继续状态的，从行为终了之日起起算
归纳总结2——刑罚执行机关
1．死刑立即执行：法院；2．罚金刑：法院；3．没收财产：法院；4．死刑缓期两年执行：监狱；5．无期徒刑：监狱；6．有期徒刑：监狱（剩余刑期在三个月
以下的，由看守所代为执行；对未成年犯在未成年犯管教所执行刑罚）；7．拘役：公安机关；8．管制：司法行政机关；9．剥夺政治权利：公安机关；10．驱逐出境：公安机关。
归纳总结3——八类量刑
（一）应当减轻、免除：
1、防卫过当
2、避险过当
3、犯罪中止
4、胁从犯
（二）应当从轻、减轻、免除：从犯
（三）应当从轻、减轻：未成年犯+75周岁以上的过失犯
（四）可以免除：
1、犯罪较轻又自首
2、种植罂粟成熟前自动铲除
（五）可以减轻、免除：
1、在外国受过刑罚（先免后减）
2、重大立功
3、特殊自首：行贿或介绍贿赂后自动交待
4、贪污5000—10000元，积极退赃，认罪较好
（六）可以从轻减轻或免除：
1、又聋又哑、盲人犯罪的
2、犯罪预备的
（七）可以从轻、减轻：
1、尚未完全丧失辨认能力人犯罪
2、犯罪未遂
3、教唆未遂
4、自首
5、立功
6、坦白
7、75周岁以上故意犯
（八）应当从重：
1、累犯
2、教唆未成年人犯罪
3、分则规定的30多个
二．刑罚的裁量
（一）对从重、从轻、减轻与免除处罚的理解
注意：减轻处罚是指在法定刑以下判处刑罚。根据《刑法修正案（八）》的规定，在刑法条文规定有数个量刑幅度的情况下，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
（二）累犯
1．一般累犯的构成条件：①主观条件，前后两罪都是故意犯罪；②刑度条件，前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当判处有期徒刑以上刑罚；③时间条件，后罪发在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后5年之内。如果前罪因适用假释而执行完毕的，5年的期间应当从假释期满之日起计算而非假释之日；④主体条件，年满18周岁。
提示注意1
这里的刑罚执行完毕是指主刑执行完毕，附加刑是否执行完毕不影响累犯的成立。此外，由于累犯的成立以前罪“刑罚执行完毕或者赦免以后”5年内再犯罪为条件，故被假释的犯罪人在假释考验期内再犯新罪的，被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期内再犯新罪的，以及被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期满后再犯新罪的，都不成立累犯。
2．特殊累犯：危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。
3．累犯的法律后果：一是应当从重处罚；二是不能适用缓刑；三是不能适用假释。
（三）自首
1．一般自首的构成条件：（1）自动投案：犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动直接向公、检、法机关投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首；（2）如实供述自己的罪行：犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。如犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的则仍视为自首。
2．特别自首：（1）主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯；（2）“如实供述”的罪行必须是司法机关还未掌握的本人其他罪行。3．与分则特别自首竞合时的处理：行贿人（介绍贿赂人）在被追诉前主动交待行贿（介绍贿赂）行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
4．根据《刑法修正案（八）》的规定，犯罪嫌疑人虽不具有自首情节，但是如果如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚，因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
5．犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：（1）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；（2）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；（3）在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；（4）因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；（5）其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。
6．交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案。
7．犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。
8．罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。9．如实供述自己的罪行，是指除供述自己的主要犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪嫌疑人供述的身份等情况与真实情况虽有差别，但不影响定罪量刑的，应认定为如实供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况，影响对其定罪量刑的，不能认定为如实供述自己的罪行。
10．犯罪嫌疑人自动投案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实，但在司法机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代的，应认定为如实供述自己的罪行。
提示注意2
何为“如实供述自己的罪行”，要注意以下几个问题：
1．如实供述自己的罪行，是指除供述自己的主要犯罪事实以外，还应供述姓名、年龄、职业、地址、前科等情况。犯罪嫌疑人供述的身份等情况与真实情况虽有差别，但不影响定罪量刑的，也应认定为如实供述自己的罪行。
2．犯有数罪时，仅供述了部分罪行的，只能对部分罪行认定为是自首。
3．共同犯罪中，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯。
4．共同犯罪中的主犯，应当供述其所知道的其它同案犯的共同犯罪事实。5．如实供述的必须是主要犯罪事实，即犯罪构成要件的事实，对于细枝末节的事实（衣服、刀等），即使没有供述，也认定为是自首。
6．如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为是自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
7．被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立。
提示注意3
关于单位自首，要注意以下几个问题：
1.单位自首的条件：单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。
2.单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。
3.单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
（四）立功
1．一般立功与重大立功的区别：重大立功的标准，以因行为人的立功表现而得以惩罚的犯罪嫌疑人、被告人可能判处无期徒刑以上刑罚或者该案件在本省、自
治区、直辖市或者全国范围内有较大影响为标准。
2．（1）犯罪分子通过贿买、暴力、胁迫等非法手段，或者被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定，获取他人犯罪线索并“检举揭发”的，不能认定为有立功表现；（2）犯罪分子将本人以往查办犯罪职务活动中掌握的，或者从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的他人犯罪线索予以检举揭发的，不能认定为有立功表现；（3）犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供他人犯罪线索、协助抓捕犯罪嫌疑人的，不能认定为犯罪分子有立功表现。3．犯罪分子具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”，从而成立立功：（1）按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的；（2）按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（3）带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（4）提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。
4．犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。
5．根据《刑法修正案（八）》的规定，如下规定被删除：犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
（五）数罪并罚
1．一般规定：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
根据《刑法修正案（八）》的规定，数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
2．漏罪并罚：先并之后再减去已执行过的刑期，从而确定出此时（即发现漏罪而进行并罚时）仍须执行刑罚或刑期幅度——先并后减
3．新罪并罚：先减去已经执行过的刑期，再用余刑与新罪之刑进行并罚，得出的结果就是此时（即因犯新罪而进行并罚时）仍须执行的刑罚或刑期幅度。该规则设计的意义在于对新罪并罚结果体现出对犯罪分子更为严厉性：常常使其执行刑（合并刑）最低起点较高，并且有可能使其实际被执行的刑期超过25年——先减后并
（六）缓刑
1．缓刑的适用条件：（1）对象条件：原判刑期为拘役或者3年以下有期徒刑的罪犯；（2）实质性条件：①犯罪情节较轻；②有悔罪表现；③没有再犯罪的危险；④宣告缓刑对所居住的社区没有重大影响；（3）限制性条件：犯罪分子不得是累犯和犯罪集团的首要分子。
2．根据《刑法修正案（八）》的规定，如下三种人在符合缓刑的一般条件的前提下，必须适用缓刑：不满18周岁的人、怀孕的妇女、已满75周岁的人。此
外，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。
3．缓刑的考验期：（1）拘役缓刑的考验期：原判刑期≤考验期限≤1年，但是不能少于2个月；（2）有期徒刑缓刑的考验期：原判刑期≤考验期限≤5年，但是不能少于1年。
4．缓刑的法律后果：（1）成功的缓刑；（2）失败的缓刑（被撤销的缓刑）：缓刑考验期内，①发现漏罪；②又犯新罪；③严重违规。
提示注意4
1．只要在考验期限内犯新罪，不论是否是在考验期限内被发现，都应当撤销缓刑，而对于漏罪来说，只有在考验期内被发现的，才可以撤销缓刑。
2．缓刑考验期内，无论是发现漏罪还是犯新罪，都只是依照第69条的规定并罚，决定执行的刑罚。
六．刑罚的执行
（一）减刑
1．减刑的条件：（1）对象：被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。（2）减刑的实质性条件：确有“悔改表现”或者“立功表现”。有“重大立功表现”的应当减刑：①阻止重大犯罪；②检举重大犯罪；③发明创造或者重大技术革新；④舍己救人；⑤不可抗力中有突出表现；⑥其他重大贡献。
2．根据《刑法修正案（八）》的规定，减刑的限度：（1）减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2；（2）判处无期徒刑的，不能少于13年；（3）判处死缓的，减刑后实际执行的刑期不少于14年(含死刑缓期执行的2年)。但如果犯罪分子系人民法院依照本法第50条第2款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于25年，缓期执行期满后依法减为25年有期徒刑的，不能少于20年。
（二）假释
1. 被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。
2. 根据《刑法修正案（八）》的规定，对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。
3. 根据《刑法修正案（八）》的规定，对犯罪分子决定假释时，应当考虑其假释后对所居住社区的影响。此外，对假释的犯罪分子，在假释考验期内，依法实行社区矫正。
归纳总结4
1.在缓刑考验期内犯新罪与在假释考验期内犯新罪，处理的方式完全不同。具体而言，在假释考验期内犯新罪，首先应撤销假释，按照“先减后并”的方法实行数罪并罚；而在缓刑的考验期内犯新罪，首先应撤销缓刑，并不实行“先减后并”，
而是按照刑法第69条规定的“限制加重原则”实行数罪并罚，即应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年或二十五年。
2.在缓刑考验期内发现漏罪与在假释考验期内发现漏罪，处理的方式也完全不同。具体而言，在假释考验期内发现漏罪，首先应撤销假释，按照“先并后减”的方法实行数罪并罚；而在缓刑的考验期内发现漏罪，首先应撤销缓刑，并不实行“先并后减”，而是按照刑法第69条规定的“限制加重原则”实行数罪并罚，即应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年或二十五年。
3.从上面的对比可以发现：缓刑考验期内无论是发现漏罪还是犯新罪，处理的结果都是一样的，即按照刑法第69条规定的“限制加重”实行数罪并罚。而对于假释考验期而言，发现漏罪——先并后减；犯新罪——先减后并。
归纳总结5
1.对于漏罪而言，只有在缓刑的考验期内被发现，才应当撤销缓刑，按照上述的“限制加重”实行数罪并罚；如果在缓刑考验期满之后才发现漏罪的，则应当按照追诉时效的规定，看该漏罪是否已经过追诉时效，决定是否还追究，此时无需撤销缓刑；
2.对于犯新罪而言，无论是在缓刑考验期内被发现，还是在缓刑考验期满被发现，都应当撤销缓刑，按照上述的“限制加重”实行数罪并罚。
3.对于漏罪而言，只有在假释考验期内被发现，才应当撤销假释，按照“先并后减”实行数罪并罚；如果在假释考验期满之后才发现漏罪的，则应当按照追诉时效的规定，看该漏罪是否已经过追诉时效，决定是否还追究，此时无需撤销假释；
4.对于犯新罪而言，无论是在假释考验期内被发现，还是在假释考验期满被发现，都应当撤销假释，按照“先减后并”实行数罪并罚。
七．刑罚的消灭
（一）追诉时效的期限
1.法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；
2.法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；
3.法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；
4.法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。
提示注意55
1.追诉时效期限以法定最高刑为标准，而不是以实际应当判处的刑罚为标准；
2.以法定最高刑为标准，是指根据行为人所犯罪行的轻重，判定应当适用的刑法条款与相应的量刑幅度，按其法定最高刑来计算追诉期限。
3.换言之，如果所犯罪行的刑罚，分别规定有几条或几款时，按其罪行应当适用的条或款的法定最高刑计算；如果同一条或同一款中有几个量刑幅度时，按其罪行应当适用的量刑幅度的法定最高刑计算；如果条文只规定了单一的量刑幅度，
则按此条文的法定最高刑计算。
（二）追诉时效的计算
1.追诉期限从犯罪之日起计算。
2.犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。
3.在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。
4.被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。
5.在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。
提示注意6
上述第3和第4，即为追诉时效的延长；第5，即为追诉时效的中断。
例56 甲因走私武器被判处15年有期徒刑，剥夺政治权利5年；因组织他人偷越国境被判处14年有期徒刑，并处没收财产5万元，剥夺政治权利3年；因骗取出口退税被判处10年有期徒刑，并处罚金20万元。关于数罪并罚，下列哪一选项符合《刑法》规定？(2012-2-12)
A．决定判处甲有期徒刑35年，没收财产25万元，剥夺政治权利8年
B．决定判处甲有期徒刑20年，罚金25万元，剥夺政治权利8年
C．决定判处甲有期徒刑25年，没收财产5万元，罚金20万元，剥夺政治权利6年
D．决定判处甲有期徒刑23年，没收财产5万元，罚金20万元，剥夺政治权利8年
例57 关于禁止令，下列哪些选项是错误的？（2012-2-56）
A．甲因盗掘古墓葬罪被判刑7年，在执行5年后被假释，法院裁定假释时，可对甲宣告禁止令
B．乙犯合同诈骗罪被判处缓刑，因附带民事赔偿义务尚未履行，法院可在禁止令中禁止其进入高档饭店消费
C．丙因在公共厕所猥亵儿童被判处缓刑，法院可同时宣告禁止其进入公共厕所
D．丁被判处管制，同时被禁止接触同案犯，禁止令的期限应从管制执行完毕之日起计算
例58 下列哪些选项不构成立功？（2012-2-57）
A．甲是唯一知晓同案犯裴某手机号的人，其主动供述裴某手机号，侦查机关据此采用技术侦查手段将裴某抓获
B．乙因购买境外人士赵某的海洛因被抓获后，按司法机关要求向赵某发短信“报平安”，并表示还要购买毒品，赵某因此未离境，等待乙时被抓获 C．丙被抓获后，通过律师转告其父想办法协助司法机关抓捕同案犯，丙父最终找到同案犯藏匿地点，协助侦查机关将其抓获
D．丁被抓获后，向侦查机关提供同案犯的体貌特征，同案犯由此被抓获例59 刑法分则某条文规定：犯A罪的，“处三年以下有期徒刑，并处或者单处
罚金”。被告人犯A罪，但情节较轻，且其身无分文。对此，下列哪一判决符合该条规定?（2002-2-1）
A．甲法官以被告人身无分文为由，判处有期徒刑6个月
B．乙法官以被告人身无分文且犯罪情节较轻为由，判处有期徒剂1年，缓期2年执行
C．丙法官以被告人的犯罪情节较轻为由，判处拘役3个月
D．丁法官以被告人的犯罪情节较轻为由，判处罚金1000元
例60 下列情形不适用死刑的有：（2005-2-91）
A．审判的时候怀孕的妇女
B．羁押受审期间已自然流产的妇女
C．羁押受审期间已人工流产的妇女
D．犯罪时不满18周岁的人
例61关于没收财产，下列哪一选项是正确的？（2009-2-9）
A．甲抢劫数额巨大，对其可以判处罚金一万元并处没收财产
B．乙犯诈骗罪被判处没收全部财产时，法院对乙未满18周岁的子女应当保留必需的生活费用，对乙的成年家属不必考虑
C．丙盗窃珍贵文物情节严重，即便其没有可供执行的财产，亦应当判处没收财产
D．丁为治病向李某借款五万元，一年后丁因犯罪被判处没收财产。无论李某是否提出请求，一旦法院发现该债务存在，就应当判决以没收的财产偿还
例62 下列关于刑期起算的哪些选项是正确的？（2006-2-55）
A．管制、拘役的刑期，从判决执行之日起计算
B．有期徒刑的刑期，从判决确定之日起计算
C．死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算
D．附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释期满之日起计算
例63 下列关于剥夺政治权利附加刑如何执行问题的说法哪些是正确的？（2005-2-53）
A．被判处无期徒刑的罪犯，一般要剥夺政治权利，其刑期与主刑一样，同时执行
B．被判处有期徒刑的罪犯，被剥夺政治权利的，从有期徒刑执行完毕或假释之日起，执行剥夺政治权利附加刑
C．被判处拘役的罪犯，被剥夺政治权利的，从拘役执行完毕或假释之日起，执行剥夺政治权利附加刑
D．被判处管制的罪犯，被剥夺政治权利的，附加刑与主刑刑期相等，同时执行
例64 下列哪些情形依法须报经最高人民法院核准？（2008四川延考-2-57） A．判处死刑立即执行的死刑复核案件
B．犯罪分子没有法定减轻处罚情节，但可以在法定刑以下判处刑罚的案件
C．因有特殊情况，可以不受实际执行刑期的限制决定假释的案件
D．追诉时效经过20年以后，仍有必要追诉的案件
例65 关于累犯，下列哪一判断是正确的？（2010-2-8）
A．甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年，并被附加剥夺政治权利三年。甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪。甲成立累犯
B．甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱，考验期为剩余的二年刑期。甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪。甲成立累犯
C．甲犯危害国家安全罪五年徒刑期满，六年后又犯杀人罪。甲成立累犯 D．对累犯可以从重处罚
例66 关于累犯，下列哪一选项是正确的？（2009-2-10）
A．甲因故意伤害罪被判七年有期徒刑，刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。甲于1995年5月20日被假释，于1996年8月25日犯交通肇事罪。甲构成累犯
B．乙因盗窃罪被判三年有期徒刑，2002年3月25日刑满释放，2007年3月20日因犯盗窃罪被判有期徒刑四年。乙构成累犯
C．丙因危害国家安全罪被判处五年有期徒刑，1996年4月21日刑满释放，2006年4月20日再犯同罪。丙不构成累犯
D．丁因失火罪被判处三年有期徒刑，刑期自1995年5月15日至1998年5 月14日。丁于1998年5月15日在出狱回家途中犯故意伤害罪。丁构成累犯
例67 关于自首中的“如实供述”，下列哪些选项是错误的？（2009-2-53） A．甲自动投案后，如实交代自己的杀人行为，但拒绝说明凶器藏匿地点的，不成立自首
B．乙犯有故意伤害罪、抢夺罪，自动投案后，仅如实供述抢夺行为，对伤害行为一直主张自己是正当防卫的，仍然可以成立自首
C．丙虽未自动投案，但办案机关所掌握线索针对的贪污事实不成立，在此范围外丙交代贪污罪行的，应当成立自首
D．丁自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供，但在二审判决前又如实供述的，应当认定为自首
例68 甲和乙共同入户抢劫并致人死亡后分头逃跑，后甲因犯强奸罪被抓获归案。在羁押期间，甲向公安人员供述了自己和乙共同所犯的抢劫罪行，并提供了乙因犯故意伤害罪被关押在另一城市的看守所的有关情况，使乙所犯的抢劫罪受到刑事追究。对于本案，下列哪一选项是正确的？（2006-2-6）
A．甲的行为属于坦白，但不成立特别自首
B．甲的行为成立特别自首，但不成立立功
C．甲的行为成立特别自首和立功，但不成立重大立功
D．甲的行为成立特别自首和重大立功
例69 下列关于数罪并罚的做法与说法，哪些是错误的：（2002-2-39） A．甲犯A、B罪，分别被判处有期徒刑14年和7年，法院决定合并执行18年。甲执行8年后，又犯C罪；被判处有期徒刑5年。对此，法院应在14年以上20年以下有期徒刑的范围内决定合并执行的刑期，然后，减去已经执行的8年刑期
B．乙犯A、B罪，分别被判处有期徒刑14年和7年，法院决定合并执行20年；在执行2年后，法院发现乙在判决宣告以前还有没有判决的C罪，并就C 罪判处有期徒刑5年。这样，乙实际执行的有期徒刑必然超过20年 C．丙犯A、B罪，分别被法院判处14年和11年，法院决定合并执行20年；在执行2年后，丙又犯C罪，法院就C罪判处有期徒刑5年。由于数罪并罚时有期徒刑不得超过20年，故丙实际上不可能执行C罪的刑罚
D．丁在判决宣告以前犯有A、B、C、D四罪，但法院只判决A罪8年有期徒刑、B罪12年有期徒刑，决定合并执行18年有期徒刑。执行5年后发现C 罪与D罪，法院判处C罪5年有期徒刑、D罪7年有期徒刑。此次并罚的“数刑中的最高刑期”应是18年，而不是12年
例70 关于减刑，下列哪一选项是正确的？（2010-2-10）
A．减刑只适用于被判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死缓的犯罪分子
B．对一名服刑犯人的减刑不得超过三次，否则有损原判决的权威性
C．被判处无期徒刑的罪犯减刑后，实际执行时间可能超过十五年
D．对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院核准
例71关于缓刑，下列哪一选项是正确的？（2008延考-2-10）
A．对累犯以及杀人、伤害等暴力性犯罪，不得宣告缓刑
B．被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，只要没有再犯新罪的，缓刑考验期满，原判刑罚就不再执行
C．缓刑考验期限，从判决确定之日起计算
D．被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪的，应当撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚，依照先减后并的方法决定应当执行的刑罚
例72 关于假释，下列哪些选项是错误的？（2008-2-57）
A．被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期的二分之一，如果符合假释条件的，可以假释；如果有特殊情况，经高级人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制
B．被假释的犯罪分子，在假释考验期内，遵守了各种相关规定，没有再犯新罪，也没有发现以前还有其它罪没有判决的，假释考验期满，剩余刑罚就不再执行
C．被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪的，应当撤销假释，按照先并后减的方法实行数罪并罚
D．对于因杀人、绑架等暴力性犯罪判处10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假释；即使他们被减刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假释
例73 关于假释与数罪并罚的相关问题，下列哪些说法是正确的？（2008延考
-2-60）
A．甲犯强奸罪被判有期徒刑9年，执行5年后假释，在假释考验期满后，发现甲在强奸罪判决宣告以前还有抢劫罪没有得到处理。因此，应该撤销对甲的假释，依照数罪并罚原则进行处理
B．乙犯爆炸罪被判处有期徒刑12年，在刑罚执行过程中被减刑2年，如果乙实际服刑6年以上，可以假释
C．丙犯贪污罪被判处有期徒刑5年，刑满释放后4年内又犯聚众斗殴罪被判有期徒刑7年，在执行4年后，丙可以假释
D．丁犯交通肇事罪被判有期徒刑5年，执行3年后假释，在假释考验期满后，发现丁在考验期内犯有盗窃罪，应当撤销丁的假释，根据先减后并原则数罪并罚
例74 1980年初，张某强奸某妇女并将其杀害。1996年末，张某因酒后驾车致人重伤。两案在2007年初被发现。关于张某的犯罪行为，下列哪些选项是错误的？（2009-2-55）
A．应当以强奸罪、故意杀人罪和交通肇事罪追究其刑事责任，数罪并罚
B．应当以强奸罪追究其刑事责任
C．应当以故意杀人罪追究其刑事责任
D．不应当追究任何刑事责任
例75 关于数罪并罚，下列哪些选项是符合《刑法》规定的？（2011-2-57） A．甲在判决宣告以前犯抢劫罪、盗窃罪与贩卖毒品罪，分别被判处13年、8年、15年有期徒刑。法院数罪并罚决定执行18年有期徒刑
B．乙犯抢劫罪、盗窃罪分别被判处13年、6年有期徒刑，数罪并罚决定执行18年有期徒刑。在执行5年后，发现乙在判决宣告前还犯有贩卖毒品罪，应当判处15年有期徒刑。法院数罪并罚决定应当执行19年有期徒刑，已经执行的刑期，计算在新判决决定的刑期之内
C．丙犯抢劫罪、盗窃罪分别被判处13年、8年有期徒刑，数罪并罚决定执行18年有期徒刑。在执行5年后，丙又犯故意伤害罪，被判处15年有期徒刑。法院在15年以上20年以下决定应当判处16年有期徒刑，已经执行的刑期，不计算在新判决决定的刑期之内
D．丁在判决宣告前犯有3罪，被分别并处罚金3万元、7万元和没收全部财产。法院不仅要合并执行罚金10万元，而且要没收全部财产
例76 关于《刑法》分则条文的理解，下列哪些选项是错误的？（2011-2-58） A．即使没有《刑法》第二百六十九条的规定，对于犯盗窃罪，为毁灭罪证而当场使用暴力的行为，也要认定为抢劫罪
B．即使没有《刑法》第二百六十七条第二款的规定，对于携带凶器抢夺的行为也应认定为抢劫罪
C．即使没有《刑法》第一百九十六条第三款的规定，对于盗窃信用卡并在ATM取款的行为，也能认定为盗窃罪
D．即使没有《刑法》第一百九十八条第四款的规定，对于保险事故的鉴
定人故意提供虚假的证明文件为他人实施保险诈骗提供条件的，也应当认定为保险诈骗罪的共犯
摘要：刑罚目的是一个理论与实践价值兼备的命题。一元论的预防犯罪的刑罚目的观在我国刑法学界处于通说地位,但这一观点近年来不断面临挑战。科学的刑罚目的的确立必须廓清一些基本范畴,同时必须明确刑罚目的在刑法理论中的定位与内涵。从我国的情况出发,刑罚目的包括三个层次:惩罚犯罪;预防犯罪;保护法益。 关键词：刑罚目的惩罚犯罪预防犯罪保护法益 我国刑罚目的是多方面的,而且目的与目的之间还具有一定的层次性。在研究刑罚目的时,不应否认刑罚目的的层次性,更不应对我国刑罚追求的最终目标避而不谈。笔者主张三层次说的刑罚目的。我国刑罚目的的三个层次是:刑罚的第一层次目的——惩罚犯罪;刑罚的第二层次目的——预防犯罪;刑罚的第三层次目的——保护法益。 一、惩罚犯罪:刑罚的第一层次目的 罪行法定主义原则,从18世纪开始,经过19世纪,直到现代,一直是刑事立法的支柱。近代刑法思想的奠基人费尔巴哈曾以简明的法谚形式对罪刑法定原则(亦称罪刑法定主义)做了表述,即:(1)无法律则无处罚;(2)无犯罪则无刑罚;(3)无法律规定的刑罚则无犯罪。其中“无犯罪则无刑罚”现已成为近代刑法公认的原则,也是我国刑法典第3条规定的罪刑法定原则的题中应用之义。刑罚就是惩罚已然之罪的,没有已然之罪,刑罚也就失去了存在的理由。国家明确地以罪行法定原则来保障人们享有的权利自由的不可侵犯性。我国现行刑法第1条规定:“为了惩罚犯罪,保护人民,根据宪法,结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况,制定本法。”现行刑事诉讼法第1条规定:“为了保证刑法的正确实施,惩罚犯罪,保护人民,保障国家安全和社会公共安全,维护社会主义秩序,根据宪法制定本法。”我国监狱法第1条规定:“为了正确执行刑罚,惩罚和改造罪犯,预防和减少犯罪,根据宪法制定本法。”前引刑事实体法、刑事程序法与行刑法的三个条文均分别表明国家制刑、量刑、行刑的目的之一即是惩罚犯罪。 惩罚作为刑罚目的,是指对犯罪人之所以适用刑罚是因为其犯了罪,通过惩治犯罪表达社会正义观念,恢复社会秩序。美国著名法学家约翰·罗尔斯指出:“正义是社会制度的首要价值,正像真理是思想体系的首要价值一样。一种理论,无论它多么精致和简洁,只要它不真实,就必须加以拒绝或修正;同样, 某些法律制度,不管它们如何有效率和有条理,只要它们不正义,就必须加以改造或废除。”[1]现代法治应当遵循“正义优先、兼顾效率和秩序”的价值取向,在立法和司法实践中,应当充分重视利用健全的机制遏制立法者和司法官员的恣意。承认并且标志“公平、正义”的刑罚,也只有将其发动的强度归咎于客观的犯罪行为,才能获得社会观念的普遍接纳和认可,并由此获其尊严与威慑。在某种意义上说,对刑罚惩罚犯罪目的的强调也就是对法律威信的强调,因为惩罚意味着法定刑罚的实现。同时,“刑罚以惩罚为目的奠基于将犯罪人作为目的的理念之上,不容置疑地构成对犯罪人作为目的的理性的尊重,具有与社会公正观念相吻合的一面”[2]。对于刑罚不能以预防犯罪作为惟一目的,德国古典哲学家、著名思想家康德是如此论述的:“惩罚永远不能仅仅作为促进对罪犯本人或者公民社会的另一种善的手段而实施,而必须在所有情况下都只是由于它被施加的个人犯了一种罪才施加,因为一个人永远不应该仅仅作为一种服从他人的目的手段,也不能与物权对象混淆。他的与生俱来的人格保护他反对这种对待,哪怕他可能被判处失去他的公民人格。他必须首先被发现是有罪的和可能受到惩罚的,然后才能考虑为他人或者为他的公民伙伴们,从他的惩罚中取得什么教训。”[3]在这里,康德从犯罪人是人,而人只能是目的不能作为手段这一前提出发,反对把刑罚仅仅作为预防犯罪的手段,肯定了刑罚应该以惩罚为目的。刑事司法活动中,从刑罚惩罚犯罪目的推
刑法“三阶层理论”与“四要素说” 1.理论对比 09年司法考试大纲采用了德日新理论，摒弃了前苏联的犯罪构成四要件理论。这对于接受中国法学教育并且习惯了犯罪构成四要件理论的的人们来说，是一个新的挑战。对于参加09年司法考试的广大考生来说也是面临全新的问题。这里介绍一下三阶层递进理论与四要件犯罪构成理论的不同，希望能对考生有所帮助。我建议听一下指南针司法考试培训学校的刑法课，以掌握的更准确。 大陆法系的犯罪构成体系是三阶层递进式。其由构成要件该当性、违法性和有责性组成。一个行为要构成犯罪，除了行为符合构成要件并属于违法之外，行为人亦必须负有责任。 第一，犯罪构成该当性，也称构成要件符合性，是指构成要件的实现，即所发生的事实与刑法条文所规定的构成要件相一致。该当性中包括了一、“主体”即实施犯罪的行为主体，包括自然人和单位。 二、“行为”，即危害行为，行为人在人的意识支配下实施的侵犯法益的身体活动。三、“行为对象”即犯罪对象、行为客体。行为的对象首先是物与人。四、“危害结果”和“因果关系”。 第二，违法性犯罪行为不仅是符合构成要件的行为，而且实质上是法律所不允许的行为，即必须是违法的行为。如果客观上不存在违法性，即使责任重大，也不成立犯罪。违法性判断是否有违法阻
却事由。违法阻却事由，是排除符合构成要件的行为的违法性事由。违法性阻却事由包括正当防卫、紧急避险、法令行为、正当业务行为、被害人承诺、自救行为。 第三，有责性，指能够就符合构成要件的违法行为对行为人进行非难、谴责。即非难的可能性。“没有责任就没有刑罚”只有当行为人存在主观的责任时，其行为才成立犯罪。所谓主观责任，是指行为人具有责任能力与故意或过失、违法性意识（可能性）以及期待可能性，才能对行为人自己实施的个人行为非难。有责性中包括对刑事责任能力、刑事责任年龄的判断，故意责任、过失责任。有责性的阻却事由，一、违法性认识错误二、缺乏期待可能性。期待可能性，是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法行为。如果不能期待行为人实施其他合法行为，就不能对其进行法的非难，因而不存在刑法上的有责性。期待可能性的判断问题，是我们考试复习中，需要注意的问题。 我国的犯罪构成包含了大陆法系的全部三个要素。因为在我国，只有齐备全部构成要件的行为才是犯罪。而大陆法系的构成要件，仅仅是构成犯罪的一个条件，是作为犯罪类型的该罪在客观要件和主观方面（这里的主观方面，是指故意还是过失，是犯罪类型，与是否承担责任无关）的要件。因此，13周岁的少年故意杀人的，同样符合故意杀人罪的构成要件，能够满足“构成要件该当性”这个要件。
刑罚目的以及运用 刑罚的目的问题是刑法理论中的一个基本问题，刑法中的任何问题都与刑罚的目的相联系，同时，刑罚的目的也具有重要的刑法立法与司法实践意义，基于此，本文对刑罚的目的及其实现的问题略抒浅见。 一、刑罚目的的界定及与相关概念辨析 （一）刑罚目的的界定 如何界定刑罚的目的，我国刑法理论上存在着较大的争议。 有人认为，刑罚的目的，是指国家制定、适用、执行刑罚的目的，也即国家的刑事立法采用刑罚作为对付犯罪现象的强制措施及其具体适用和执行所预期实现的效果。 也有人认为，刑罚的目的是指人民法院代表国家对犯罪分子适用刑罚所要达到的目标或效果。 还有人认为，刑罚的目的是国家刑罚活动过程中，亦即国家在制刑、量刑、行刑过程中对根本效果的最终期望。 上述关于刑罚的目的的定义存在的分歧表现在以下两个方面：一是刑罚目的是仅限于人民法院对犯罪人适用刑罚所希望达到的效果，还是指国家有关机关制定、适用、执行刑罚所希望达到的效果。二是刑罚的目的是对刑罚根本效果的最终期望还是仅指刑罚预期的效果。笔者赞同上述不能将刑罚的目的界定为人民法院适用刑罚所希望达到的效果的观点，其理由是：虽然人民法院对犯罪人适用刑罚具有预防犯罪的目的，但立法机关在制定刑罚、执行机关在执行刑罚时也具有预防犯罪的目的。立法机关在其制定的刑法总则中关于刑罚种类、刑罚制度、刑罚执行等方面的规定，刑法分则关于各种具体犯罪的法定刑的规定，本身都有威慑作用，从而具有一般预防的目的。执行刑罚的机关对犯罪人被判处的刑罚的执行，既具有一般预防的目的，也具有特殊预防的目的。所以，立法机关、审判机关及刑罚执行机关分别进行的制刑活动、定罪量刑活动以及刑罚执行活动，都是具有目的的。理论上那种认为“将刑罚的目的延伸到刑事立法阶段不尽合适”的观点，在笔者看来并不妥当。 关于刑罚的目的究竟是对刑罚根本效果的最终期望还是仅对刑罚预期效果
刑法理论中的客观归属论 童德华 (中南财经政法大学法学院,武汉 430074) 收稿日期:2002-01-15 作者简介:童德华(1971-),男,湖北武汉人,法学博士,中南财 经政法大学法学院讲师,主要从事刑法学研究与教学。 摘 要:德、日刑法理论中客观归属论,是在解决行为与结果之间的因果关系理论上发展的,以条件说为前提,进而 以危险联系论、规范的保护目的论,提出客观方面对一定行为进行责任归属的模式和标准。这是一个全新的理论,值得借鉴。 关键词:客观归属;容许的危险;危险增加;规范保护的目的中图分类号:DF 611 文献标识码:A 客观归属理论,发轫于德国刑法学,是用来解决因果关系问题的新学说,自20世纪70年代以后被系统移植到刑法理论中,如今已在德国成为通说;日本刑法学界的主流对该理论持否定观点,但也有相当数量的学者持赞成观点,所以围绕客观归属论的讨论,在最近进行得十分激烈。大陆刑法学界若不对这一热点给予充分注意,则将是一大遗憾。是为此文,以为引玉之用。一、客观归属论的一般沿革客观归属论属于因果关系理论的范畴。刑法中解决因果关系问题,现在一般采用相当因果关系说、或条件说,但如所周知,在因果关系学说中,相当因果关系说与条件说各具优点,亦各存不足,随着现代社会的发展,其中缺点更为明显,基于此,客观归属论作为一种修正的条件说,或新的理论出现了。现从两方面分述如下:(一)理论渊源条件说认为,在理论上可以发生结果的条件,都是结果的原因。即只要有“如无前者,就无后者”的条件关系时,就可以肯定行为对于结果的原因力。所以此说又被称为“条件即原因说”。由于它将一切条件视为原因,不问其中的价值大小区别而作同等视之,故又被称为“同等说”或“等价说”。条件说的优点在于,依据一般的思维方式,明确将多个前后相继的若干条件,予以结合,显示行为人对行为是否负责。即以理论上的条件关系的存在,判断有无因果关系。其不足之处是,在过于宽泛的范围内推求因果关系,从而扩大了刑事责任的范围。为了弥补条件说的不足, 德国学者巴尔(V ?Bar )提出了因果关系中断说,主张在因果关系进行中,介入一定的自然事实、或他人的自由意志行为,而使原来行为与后行结果之间的因果关系中断。这种观点实际上忽视了先行为的原因力,明显不足。为了弥补中断说的不足,德国学者弗兰克(Frank )提出了“禁止溯及”理论,主张自由的、具有意识的(或故意而有责的)惹起结果的条件,其先头的条件并非原因。这些依然没有正确解决问题。 但以折衷说为主的相当因果关系说也难以说明相当性,于是有学者提出“广义的相对性”与“狭义的相当性”概念,以完善该理论。对此,山中敬一教授提出了如许批评:第一,相当性判断的逻辑有问题。以“日常生活经验的通常性”作为判断基点,把相当性判断作为客观的“事后预测”,而判断的资料却局限于事前存在的事情,以这些事情作为基础,问事后展开的经过是否“相当”及其程度,是不可能进行相当性判断 的;第二,“广义的相对性”与“狭义的相当性”的判断,实际上有“规范保护目的”的意义,与相当因果关系论的本来思想不一致;第三,客观的相当因果关系论,不仅相当性的判断处于无限的连锁中,而且仅仅依据事前的危险判断有无实行行为,即决定未遂是否 成立的立场是站不住脚的。〔1〕即便是持赞成观点的町 野朔教授也承认,相当因果关系论在相当性的判断基础、判断标准上有问题,另外“要修正将‘起因’的概念作为基础的一般化说。但是,如此一来,怎样的判断框架就必不可少,这就出现了第三个问题。”〔2〕 笔者认 为,山中教授的观点不无见地,他基本上揭示了相当因果关系论的弱点。 在刑法中考虑行为与结果之间有无因果关系,其实质正如町野朔教授所说:“因果关系的概念,与刑法上的其他主要概念一样,是限制刑事责任的概念。”〔3〕 4 012002年12月第24卷第6期 现 代 法 学 M odern Law Science V ol.24,N o.6 Dec.,2002 文章编号:1001-2397(2002)06-0104-05?专题研究?
论刑罚的目的 关键词：保护人民惩罚犯罪刑法量刑犯罪成本 内容提要：在现代社会，刑罚的根本目的在于预防犯罪，防止罪犯再次犯罪，成为累犯。为保护人民的合法利益，就应采取适当的量刑标准，预防犯罪。 一：何谓刑罚的目的 《刑法》第一条：为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。 由此可知，刑法的目的，就在于惩罚犯罪，保护人民，即以预防犯罪与保护人民安全为目的。 而在法制社会中，刑罚从属于刑法，自然就有刑法的目的，就是刑罚的目的——即刑罚的目的，就是惩罚犯罪，保护人民！ 刑罚的目的是惩罚犯罪，防止其侵害人民权利，那么为实现这一目的，单纯的惩罚行为，就不是一个好的刑罚行为。好的行为，应当可以预防犯罪，防止犯罪的再次发生，即惩罚罪犯，防止其再次犯罪，同时警示他人，勿要重蹈覆辙，沦为罪犯！ 这在各类刑法论文中，被称之为“特殊预防（防止罪犯再次犯罪）”，和“一般预防（防止他人犯罪）”。就一般预防和特殊预防而言，这就是刑罚直接目的，只要实现了这一目的，那么刑罚的根本目的“保护人民”也就可以完美的实现了。 二：刑罚的起因 《刑法》第二条：中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。 由此可知，刑罚的起因，就是保护人民，保护人民的共同财产，保护人民的私有财产，保护人民的民主专政，保护人民的人身安全，社会经济秩序。为达到保护人民的目的，而创制了刑法，用于惩罚犯罪，预防犯罪，不要让犯罪侵犯到国家的、社会的、集体的和个人的合法利益，维护社会秩序，拒绝社会主义建设事业受到犯罪的干扰！ 三：刑罚的进行 为实现一般预防和特殊预防。刑罚的量刑就需要慎重的考虑：太轻则达不到预防犯罪的目的，太重则伤害罪犯的人身权利，容易增加罪犯的暴戾气息，使其再次犯罪，更深的影响则是其它犯罪发生时，犯罪人将不会考虑降低犯罪程度以减轻处罚，从而加大社会的不稳定。 1、一般预防 这里有两个故事： 1.在雅典曾有人把一只被老鹰追逐而逃人他怀中的麻雀打死，最高裁判所的法官判处此
【基础理论研究】 道德相对主义的界标 张言亮 卢 风 〔摘要〕 本文主要在理论上划清了“道德相对主义”的界限。在对“道德”与“相对主义”进行辨析的基础上,对“道德相对主义”与道德相对性、道德多元主义、道德地方主义,强道德相对主义与弱道德相对主义进行了区分。对“道德相对主义”进行分类;总结了道德相对主义的一般论证模式;阐明了道德相对主义的对立面以及道德相对主义的家族相似概念。最后陈述了必须拒斥道德相对主义的理由,即道德与法律有内在的联系,有普遍有效的法律,便有普遍有效的道德观念和规范。 〔关键词〕 道德 相对主义 道德相对主义 〔中图分类号〕B82202 〔文献标识码〕A 〔文章编号〕100721539(2009)0120026204 在现代生活中,很多人都觉得很难对一个人或者一个行为作出正当或者错误的判断,每个人都有自己对于正当或者错误的理解,并没有绝对的正当与错误。现今流行的各种道德理论都有各自的核心概念和原则,但是,这些概念和原则是不可公度①(incom2 mensurability)的,因而当不同道德理论的核心原则之间发生冲突时,我们似乎没有合理的方法去衡量它们的是非对错②。 为能直面道德相对主义的挑战,首先必须辨析“道德相对主义”的内涵和外延,给“道德相对主义”划定明确的界标。本文将从以下四个角度对“道德相对主义”进行细致的阐释,并提出反对道德相对主义的理由。 一、辨析“相对主义”与“道德” 在阐释什么是道德相对主义之前,有必要分别对“相对主义”和“道德”这两个常用术语做一个简单的说明。按照斯坦福哲学百科全书(Stanford Encyclo2 pedia Philosophy)的说法,“相对主义并不是单一的教义,而是一族观念,这一族观念的共同主题是说一些经验、思想、评价甚至实在的某些重要方面与其他某些事情相关。比如,证明的标准、道德原则或真理据 说有时是相对于语言、文化或生物构成的。”从这个简单的说明我们可以看出,“相对主义”是个与其他重要哲学观点纠缠在一起的复杂观念。要想理解相对主义,必须对相对主义涉及的其他观点有所了解。也就是说,在谈相对主义时,一般是谈一个主题(或观点)与其他多种主题(或观点)的相互关系,这个主题(或观点)无法离开其他诸多主题(或观点)而得以阐释。相对主义的大致结构是:X相对于Y而存在(或X与Y有关)。有各种不同的相对主义。据斯坦福哲学百科全书解释,X是因变元(dependent variables),表示“什么是相对的”,Y是自变元(independent varia2 bles),表示“相对于什么”。X可指代重要概念、重要信念、直觉、认识评价(Epistemic Appraisal)、伦理(道德)、语义学、实践、真理、实在;Y主要指代语言、文化、历史时期、内在认知构架(Innate Cognitive Archi2 tect ure)、选择、科学结构、宗教、性别、种族或者社会身份、个人等等。当然,还可以根据特定考虑在这个结构中加入变元和自变元不同的值。显然,“道德相对主义”只是“相对主义”这一族概念中的一个而已。如果我们选定“道德”为自变元的值,那么,根据“道德”与因变元的关系,就可以得出十种以上关于“道德相对于Y”的不同组合。如,道德是依赖于文化的,道 ①②“不可公度”也被译作“不可通约”,它原是一个数学用语。托马斯?库恩在《科学革命的结构》一书中用这个术语来说明不存在衡 量或比较不同科学理论的中立的标准,麦金太尔则用这个术语来说明在不同的道德理论之间缺乏统一的衡量和比较标准。 麦金太尔在《追寻美德》一书中一针见血地指出,当今道德话语最显著的特征是歧见叠出,道德争论无休无止。他举了三个在现代道德领域争论颇多的例子:正义战争、人工流产、公费医疗和教育。从对这三个例子的分析中,很容易发现现代道德哲学话语中相对主义的气息。
浅析刑罚的目的及其实现 摘要: 本文厘清了刑罚目的与刑罚的属性，刑罚目的与刑罚的功能，刑罚的目的与刑罚的本质等范畴的关系；揭示了刑罚目的的内容即特殊预防与一般预防；阐释了刑罚目的的实现与刑法立法的关系；围绕着刑罚目的的实现提出了现行刑法存在的缺陷并提出了完善的建议；还就刑罚目的的实现与刑法司法的关系进行了阐述。 关键词: 刑罚目的特殊预防一般预防刑罚目的的实现 刑罚的目的问题是刑法理论中的一个基本问题，刑法中的任何问题都与刑罚的目的相，同时，刑罚的目的也具有重要的刑法立法与司法实践意义，基于此，本文对刑罚的目的及其实现的问题略抒浅见。 一、刑罚目的的界定及与相关概念辨析 （一）刑罚目的的界定 如何界定刑罚的目的，我国刑法理论上存在着较大的争议。 有人认为，刑罚的目的，是指国家制定、适用、执行刑罚的目的，也即国家的刑事立法采用刑罚作为对付犯罪现象的强制措施及其具体适用和执行所预期实现的效果。⑴ 也有人认为，刑罚的目的是指人民法院代表国家对犯罪分子适用刑罚所要达到的目标或效果。⑵ 还有人认为，刑罚的目的是国家刑罚活动过程中，亦即国家在制刑、量刑、行刑过程中对根本效果的最终期望。⑶ 上述关于刑罚的目的的定义存在的分歧表现在以下两个方面：一是刑罚目的是仅限于人民法院对犯罪人适用刑罚所希望达到的效果，还是指国家有关机关制定、适用、执行刑罚所希望达到的效果。二是刑罚的目的是对刑罚根本效果的最终期望还是仅指刑罚预期的效果。笔者赞同上述不能将刑罚的目的界定为人民法院适用刑罚所希望达到的效果的观点，其理由是：虽然人民法院对犯罪人适用刑罚具有预防犯罪的目的，但立法机关在制定刑罚、执行机关在执行刑罚时也具有预防犯罪的目的。立法机关在其制定的刑法总则中关于刑罚种类、刑罚制度、刑罚执行等方面的规定，刑法分则关于各种具体犯罪的法定刑的规定，本身都有威慑作用，从而具有一般预防的目的。执行刑罚的机关对犯罪人被判处的刑罚的执行，既具有一般预防的目的，也具有特殊预防的目的。所以，立法机关、审判机
课题研究的理论基础 （一）初中数学新课程标准 “数学教科书的素材应当来源于学生的现实，这里的现实既可以是学生在自己的生活中能够见到的、听到的、感受到的，也可以是他们在数学或其他学科学习过程中能够思考或操作的，属于思维层面的现实。”我们的课题也正是从学生周边的数学素材入手研究，符合新课标标准。 （二）建构主义理论 建构主义也译作结构主义，其代表人物皮亚杰的理论充满唯物辩证法，他坚持从内因和外因相互作用的观点来研究儿童的认知发展。他认为，儿童是在与周围环境相互作用的过程中，逐步建构起关于外部世界的知识，从而使自身认知结构得到发展。儿童与环境的相互作用涉及两个基本过程：“同化”与“顺应”。这一核心思想，正适合指导我们所研究的乡土数学资源的利用。 （三）陶行之教育思想 我国人民教育家陶行知先生曾提出了“生活即教育，社会即学校，教学做合一”的教育思想。即要在社会实践活动中进行教育，实行教育的社会化。只有充分利用社会中的各种教育资源于教育，才能充分发挥教育的促使人类个体适应社会、发展社会的目的。因为世上永远没有任何一所学校具有社会所拥有的无所不包、无所不有、无所不在的教育资源。 （四）心理学中的霍布森选择效应 1631年，英国商人霍布森贩马时，把马匹放出来供顾客挑选，但有一个条件，即只许挑选最靠近门边的那匹马。显然，加上这个条件实际上就等于不让挑选。对这种没有选择余地的所谓选择，后人讥讽为“霍布森选择效应”。社会心理学家指出：如果谁陷入“霍布森选择效应”的困境，就不可能进行创造性
的学习、生活和工作。我们试图通过农村初中数学教学中乡土资源的挖掘和利用的研究，探索出一种发展性的运作机制，即我们的研究是动态的，学校和乡土资源“双极”互动，具有可持续发展的研究。通过研究，积累相关材料，建立本校数学教学中乡土资源库，落实数学课程标准，培养学生在现实生活环境中搜集和处理信息的能力、获取新知识的能力、分析和解决问题的能力，以及交流与合作的能力，全面提高学生的数学素养。
论刑罚的目的论文 刑罚的目的问题是刑法理论中的一个基本问题，刑法中的任何问题都与刑罚的目的相联系，同时，刑罚的目的也具有重要的刑法立法与司法实践意义，以下就是由我们为您提供的论刑罚的目的。 如何界定刑罚的目的，我国刑法理论上存在着较大的争议。 有人认为，刑罚的目的，是指国家制定、适用、执行刑罚的目的，也即国家的刑事立法采用刑罚作为对付犯罪现象的强制措施及其具体适用和执行所预期实现的效果。⑴ 也有人认为，刑罚的目的是指人民法院代表国家对犯罪分子适用刑罚所要达到的目标或效果。⑵ 还有人认为，刑罚的目的是国家刑罚活动过程中，亦即国家在制刑、量刑、行刑过程中对根本效果的最终期望。⑶ 上述关于刑罚的目的的定义存在的分歧表现在以下两个方面：一是刑罚目的是仅限于人民法院对犯罪人适用刑罚所希望达到的效果，还是指国家有关机关制定、适用、执行刑罚所希望达到的效果。二是刑罚的目的是对刑罚根本效果的最终期望还是仅指刑罚预期的效果。笔者赞同上述不能将刑罚的目的界定为人民法院适用刑罚所希望达到的效果的观点，其理由是：虽然人民法院对犯罪人适用刑罚具有预防犯罪的目的，但立法机关在制定刑罚、执行机关在执行刑罚时也具有预防犯罪的目的。立法机关在其制定的刑法总则中关于刑罚种类、刑罚制度、刑罚执行等方面的规定，刑法分则关于各种具体犯罪的法定
刑的规定，本身都有威慑作用，从而具有一般预防的目的。执行刑罚的机关对犯罪人被判处的刑罚的执行，既具有一般预防的目的，也具有特殊预防的目的。所以，立法机关、审判机关及刑罚执行机关分别进行的制刑活动、定罪量刑活动以及刑罚执行活动，都是具有目的的。理论上那种认为将刑罚的目的延伸到刑事立法阶段不尽合适的观点，在笔者看来并不妥当⑷。 关于刑罚的目的究竟是对刑罚根本效果的最终期望还是仅对刑罚预期效果的期望，笔者认为，上述两种说法都不尽妥当。首先，将对刑罚根本效果的最终期望作为刑罚的目的，违背了关于直接目的与长远目的关系的基本原理。从两者的关系来看，应该是先有直接目的而后有长远目的，在没有论及直接目的的情况下就将刑罚的目的界定为对刑罚根本效果的最终期望，并不妥当。其次，虽然刑罚的最终目的是存在的，但是鉴于刑罚直接目的的实现与刑罚最终目的实现之间相互联系、相互影响的原理，刑法理论上也没有必要去研究刑罚的最终目的，因为刑罚直接目的的实现也意味着刑罚最终目的的实现。 刑罚的目的与刑罚的属性。属性，其语词含义是指事物所具有的性质、特点。⑸根据属性的这一语词含义，刑罚的属性应是指刑罚的性质。那么，刑罚究竟具有何种性质呢?应该说，刑罚从它产生的那一天起就具有惩罚的性质。刑罚的惩罚性是与生俱来的，是客观的。由于作为刑罚属性的惩罚性是客观的，因此，与作为主观范畴的刑罚目的有着根本的不同。虽然作为客观范畴的刑罚属性与作为主观范畴的刑罚目的之间存在着本质上的区别，但并不意味着两者之间毫无关系，
竭诚为您提供优质文档/双击可除知识产权基本理论研究 篇一：知识产权的学科特点与研究方法 知识产权的学科特点与研究方法 一、知识产权的学科特点 1.以民法学理论为基础：私权属性 私法体系 2.以多学科知识为背景：技术科学 政治学 社会学 伦理学 经济学 政策科学 3.版权产生于文化领域； 专利产生于科技领域； 商标作用于商贸领域。 4.知识产权以基本理论问题和实践问题为对象： 理论方面：法律价值、法律功能、法律原则；
规范层面：法律制度、法律规则、法律技术； 操作方面：法律解释、法律适用、法律活动。 学术：学理与术用的关系——学必借术以应用，术必以学为基本。 二、知识产权的学科属性和研究范式 （一）私人权利：知识产权的民法理论分析 1.私权属性的理论分析工具 如何看待知识产权的私权性： 第一，是私人权利，即私主体的权利； 第二，是私有的权利，特定的主体对特定的知识财产享有的独占的权利。 2.知识财产私权化的社会动因 先进的知识能产生力量，有产权的知识能创造财富。 3.对知识产权公权化的批判 知识产权在西方国家被称为制度文明的典范，在发展中国家是一种科学的立场。知识产权只是一种制度的工具，不应对其顶礼膜拜，应防止知识产权权利的滥用。尽管现代公法渗透到私法的各个领域，但知识产权的私法属性不会发生变化。 （二）政策工具：知识产权的政策科学分析 1.知识产权的政策科学基础 2.知识产权政策效益与政策失灵
3.主要国家知识产权政策运作的基本方法 （1）实用主义 知识产权实用主义的典型代表是美国。美国在1790年颁布了《专利法》和《版权法》，美国的发展与其高度重视知识产权密切相关。 由于世贸组织的出现，经济全球化的发展，trips协议的生效，是发展中国家也迈上了保护知识产权的高台阶。 （2）国家利益立场 知识产权是美国创新的基石。 中国从20XX年起发明专利的数量开始超过美国。 据wipo数据报道，20XX年全球的发明专利中，中国占据27%，美国占据23%，日本占据14.6%，韩国占据8%，欧洲占据6%。 （三）信息产权：知识产权的经济学分析 1.产权界定的经济学分析工具 2.信息产品的产权模式选择 3.知识产权制度效益分析 （四）无形资产：知识产权的管理学分析 1.知识产权的资产要素分析 2.知识产权的资产转化过程 以量布局，以质占优，以效益取胜。 3.企业知识产权的资产运用战略
论刑事政策对刑法理论的影响 [Abstract] Starting with the definition of criminal policy, this article mainly discusses the relationship between criminal policy and theories of criminal law. In the eye of the author, the definition of the policy of criminal law in China can be defined as the following: the criminal policy includes all kinds of policies made and applied by the legislative organs and judicial institutions according to Chinese conditions for preventing crimes, punishing and correcting criminals. As for the relationship between criminal policy and theories of criminal law, the author believes that the ideals of criminal policy decide how theories of criminal law develop and the position of criminal policy decides how theories of criminal law choose. At last, the article points out that the theories of criminal law have important effect on criminal policy without a doubt. 目 次 一、导言：刑事政策定义的不同解读 二、刑法学说史的考察：刑事政策思想决定刑法理论走向 三、行为价值学说辩证：刑事政策立场决定刑法理论选择 四、结论：刑事政策与刑法理论相互作用 一、导言：刑事政策定义的不同解读 “刑事政策（kriminalpolitik）”一词，18世纪末便在德国被使用，但现代意义上的“刑事政策”，始自德国学者Feuerbach(1775-1833)1803年
刑法总则部分 2015年司法考试刑法第一部分：刑法概说 刑法的解释 1.根据解释主体的不同，可以分为立法解释、司法解释、学理解释。 (1)立法解释与司法解释是有权解释，学理解释是无权解释;立法解释的效力大于司法解释。 (2)立法可以创制新的规则，法律解释，包括立法解释不得超越法律条文字面可能具有的含义，不得创制新的规则。 2.根据解释方法的不同，法律解释可以分为： 文理解释：根据刑法用语的文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法，主要根据词语的含义、语法、标点及标题等进行解释。 论理解释：根据刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项，按照立法精神，阐明刑法真实含义的解释方法。 (1)扩大解释：指在法律条文的字面含义显然比立法原意窄时，作出比字面含义广的解释。如将利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息(包括裸聊)解释为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品。 注意：罪刑法定原则不排斥扩大解释，但排斥不利于被告人的类推解释。 (2)缩小解释：指在法律条文的字面含义显然比立法原意广时，作出比字面含义窄的解释。如将刑法第111条的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或依照有关规定不应公开的事项。”(词典的含义是“关于某种情况的消息或报告”)。 (3)当然解释：是指法律条文虽未明示某一事项，但依据形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将某一事项解释为包括在法律条文规定的范围内。例如，根据刑法第225条的规定，未经许可经营合格香烟成立非法经营罪，那么经营伪劣香烟当然也构成非法经营罪，就属当然解释。 (4)体系解释：是指将被解释的法律条文放在置于法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释刑法条文的含义。 (5)同类解释：是指当刑法列举了相关事项的同时又设置了概括性规定时，对于附随于确定性词语之后的概括性词语，应当根据确定性词语所涉及的同类事项确定其含义及范围。即运用列举和概括两种方法来共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延应与列举方法所表述的概念的外延处在同一个层级上。之所以既用列举又用概括的方法来表述，就是要使概括的表述方法与列举的表述方法具有可比性，即用列举来为概括提供参照。 罪行法定原则 【相关法条】第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 【知识要点】 (一)思想基础 1.基本含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。 2.沿革渊源：三权分立、自然法思想、心理强制说。 3.现代基础：民主主义与尊重****主义(预测可能性)。 (1)民主主义：诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或者国民选举的代表以立法方式加以决定，即要求体现国民的意志。 (2)尊重****主义：为了不限制国民的行为法律教\育网与创造欲望，事先规定犯罪与刑罚的内容，可以促使国民预测自己行为的法律效果，从而维护****。 (二)罪刑法定原则的基本内容
关于重大基础理论开创性 研究的思考 邢修三（2010.3.15） 一、时代在呼唤科学大师 二、重大基础理论成果的体现 三、如何能取得重大科研成果 四、小结
一、时代在呼唤科学大师 近代科学史表明，一个重大基础理论的出现，能改变人类的思想认识，引领世界科技发展。进化论，周期表，经典力学，统计热力学，电动力学，相对论，量子力学，信息论等就是各有关学科领域的重大基础理论。达尔文（华莱士）、门捷列夫、牛顿、克劳修斯、玻尔兹曼、麦克斯韦、爱因斯坦、普朗克、海森堡、薛定谔、狄拉克、香农等，则分别是这些理论的创建者。他们是顶级的理论大师。他们书写了科学史。他们的理论、方程、公式和模型等，构成了人类科学大厦的基石，长期为后人学习和应用。 我国近代科学落后。建国以来，我国在经济、军事、工业、农业、商业、科技等很多领域都取得了辉煌成就。但在基础科学领域，特别在基础理论领域，我们开创性的重大成果却寥寥无几。引用温家宝总理的话，则是“我国培养出像李四光、钱学森、钱三强那样有重大成就的杰出人才太少。”钱学森为此一再提问：“为什么我们的学校总是培养不出杰出的人才？”更有甚者，在自然科学领域，我国迄今尚未诞生过深刻影响人类文明进程的系统的基础科学理论。一个两千多年前就产生过大思想家孔子、老子、孙子等的民族，岂能在现代基础科学理论领域永远落后！ 伟大时代呼唤着伟大人物的出现。今天，是我们中华民族全面复兴的时代，是党中央号召我国要成为创新型国家、要出一流科学家和科技领军人才的时代，是全国上下热切期待科学大师辈出的时代，我相信，随着我国教育体制和科技体制的不断改善及我国科学精英使命感的不断提高，我国定能不断产生自己的科学大师、新时代的达尔文、门捷列夫、牛顿和爱因斯坦等。中国人书写科学史，中国人的理论、方程、公式和模型等引领世界科技发展的时代一定会到来。 二、重大基础理论成果的体现 何谓重大基础理论成果？答曰：解决重大基础理论问题的成果。根据科学史，特别是物理学史，以实验为基础的物理学、生物学、信息科学等学科为例，重大基础理论成果，主要体现于下列几方面（数学属于另一类型，不在此类）。 1、新思想 一切科学革命都从新思想的提出开始，如日心说、进化论、能量守恒、熵增加、能量子、时空相对性等。在物理学领域，通常这些新思想还有定量的数学表述。 2、方程 这儿方程是指微分方程或微分积分方程，可分为基本方程和次级方程。 2.1、基本方程 以物理学为例，基本方程是物理基本运动（演化）规律浓缩成的数学表述，是物理学基本理论的核心和框架。300多年来，千变万化的物理现象，都受少数物理基本方程支配。迄今为止，物理学基本方程不超过十个，如牛顿运动方程、麦克斯韦电磁场方程，薛定谔方程，狄拉克方程，爱因斯坦引力场方程，杨（振宁）—米尔斯规范场方程等。其他基础学科的基本方程则是其他科学基本运动（演化）规律的数学表述。 2.2、次级方程
论文摘要 刑罚目的是国家制定、诉求、裁量、执行和监督刑罚所预期想要达到的理想效果。它决定着刑罚体系和种类，以及刑罚的适用与执行，可以说刑罚目的是整个刑罚制度赖以建立的出发点和归宿。刑罚目的是刑罚理论乃至刑法总则原理部分十分重要的问题，它贯穿于刑罚创制、适用与执行的整个过程，对于刑事活动有着重要的指导意义。我国刑罚的惩罚目的，如果刑罚有的只是教育、改造甚至治疗的目的，当罪犯没有受到身体上的痛苦，其犯罪所获得唯一后果却是免费受教育的权利时，刑罚存在没有任何意义。手段也好，属性也罢，与惩罚作为刑罚目的并不矛盾，对犯罪分子施加刑罚，追求的惩罚的目的是刑罚这一剥夺载体的应有之义，其它一切刑罚目的包括教育、改造、预防都是在对犯罪分子追求惩罚这一首要前提上进行的。即使统治者不承认，或没有意识到，但在事实上，惩罚作为刑罚的目的内容一直在运行着，其实刑罚目的受刑罚属性的制约，刑罚属性所包括的目的性因素完全能够成为刑罚目的。之所以有许多学者否认刑罚具有惩罚目的，是出于承认它将有损于我国刑罚的社会主义性质的善良本意。随着人类社会的发展，刑罚会越来越走向轻缓，原来的以肉刑、生命刑为主的刑罚体系发展到今天的以自由刑为主的刑法体系足以说明这一大趋势。刑罚的轻缓代表着刑罚的人道，随着人道刑罚时代的到来，报应刑的观念会变的越来越淡化。社会的进步，人们物质生活，特别是精神生活的提高，犯罪这种社会疾病将会得到有效治理。所以实施犯罪的人将越来越少，这就意味着预防刑之重点将由一般预防转向特殊预防。但是，只要犯罪这种严重危害社会的行为存在，国家就会动用刑罚来报应犯罪、预防犯罪，从而使整个社会处于一个有序的状态中。 关键词：刑罚目的惩罚教育 一、刑罚的定义、意义和特征：定义：刑罚作为实现犯罪人刑事责任的基本方式，是一种强制方法，它本身并无任何目的，这里我们所说的刑罚目的，是统治阶级发动刑罚主观上所希望达到的结果，是一种以观念形态存在的主观追求，这就决定了刑罚目的属于主观范畴，但具体到刑罚目的的定义，我国刑法学者又大体上形成了二种观点，一是最狭义的刑罚目的说，认为是国家对犯罪适用刑罚的目的，即人民法院对犯罪分子判处刑罚所期望达到的结果①；广义的刑罚目的说，认为刑罚目的应包括刑事活动的所有阶段，不应仅局限于适用阶段，实际上是国家通过创制、适用与执行刑罚所期望达到的预期理想之结果。显而易见，广义刑罚目的说最为全面，刑罚目的是反映在刑事活动每一个阶段的，而在整个刑罚运行的过程中，无时无刻不体现着统治者所要达到的目的，直到最终实现，而不能把它人为分割，限制在某一阶段，因此我更同意第三种观点。意义：刑罚目的对整个刑罚的运行有重要意义，表现有：（1）刑罚目的制约着刑事立法，是刑事立法指导思想之一，刑罚目的一经确定，就会有与之相适应的刑罚体系，作为其赖以实现的手段。（2）刑罚目的决定着刑罚的适用，直接影响着刑罚裁量的结果，审判人员在刑种、刑期及量刑幅度的选择上，都受它的影响。（3）刑罚目的指导刑罚的执行，刑罚的执行是刑事责任得以最终落实的重要环节，也是实现刑罚目的的关键所在，只有行刑的方式、内容、制度等一系列环节都与刑罚目的相符合，行刑的效果才能更好。特征：（1）、刑罚目的是国家预先设立的，存在于制刑、求刑、量刑、行刑、督刑之前，它对国家制定、诉求、裁量、执行和监督刑罚都有指导与制约意义。 (2)、刑罚目的是贯穿于刑罚的制定、诉求、裁量、执行和监督的始终，而不是其中的一个或几个阶段。 (3)、刑罚目的具有浓厚的主观色彩，它是国家掌权阶级的一种主观愿望，这种愿望是主观见之于客观的东西，有可能与这个国家的现实有一段差距，从而使其不能达到预期的理想效果。 (4)、刑罚目的的后面隐藏着刑罚的阶级性。刑罚的制定、诉求、裁量、执行和监督是国家的掌权阶级意志的体现 , 是服务于掌权阶级的，可以说，刑罚目约是国家掌权阶级的目的，是国家的掌权阶级以国家的名义制刑、求刑、量刑、行刑、执刑、督刑所希望取得的效果，其具有鲜明阶级性②。二、我国关于刑罚目的的理论之评述刑罚目的内容到底是什么呢？概括
刑法的基本理论 我国1997年及2012 年修订的刑法典规定了四个基本原则，罪刑法定原则、适用刑法平等原则、罪刑相适应原则，尊重和保障人权。 均衡原则 罪刑均衡原则的基本含义是：犯多大的罪，就应当承担多大的刑事责任，法院亦应判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罚当其罪，罪刑相称；罪轻罪重，应当考虑行为人的犯罪行为本身和其他各种影响刑事责任大小的因素[1] 。 我国《刑法》第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。” 法定原则 罪刑法定原则的经典表述是，“法无明文规定不为罪”，“法无明文规定不处罚”。刑法第3条明文规定了罪刑法定原则。罪刑法定原则产生的思想渊源是三权分立学说与心理强制说。但该原则的思想基础则是民主主义与尊重人权主义：民主主义要求，什么是犯罪，对犯罪如何处罚，必须由人民群众决定，具体表现为由人民群众选举产生的立法机关来决定；尊重人权主义要求，为了保障公民的自由，必须使得公民能够事先预测自己行为的性质与后果，故什么犯罪，对犯罪如何处罚，必须在事前明文规定。 罪刑法定原则的具体要求如下： （1）规定犯罪及其法律后果的法律必须是立法机关制定的成文法律，行政规章不得规定刑罚，习惯法不得作为刑法的渊源，判例也不应作为刑法[2] 的渊源。 （2）禁止不利于行为人的事后法（禁止溯及既往）。 （3）禁止不利于行为人的类推解释。 （4）禁止绝对的不定刑与绝对的不定期刑。 （5）刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性：只能将值得刑罚科处的行为规定为犯罪，禁止将轻微危害行为当作犯罪处理；处罚程度必须适应现阶段一般人的价值观念。 （6）对犯罪及其法律后果的规定必须明确：对犯罪构成的规定必须明确；对法律后果的规定必须明确。 （7）禁止不均衡的、残虐的刑罚。 这里特别要说明的是类推解释与扩大解释的区别。一般认为，罪刑法定原则并不禁止扩大解释，但如何厘定扩大解释与类推解释的界限，则是一个难题。从形式上说，扩大解释所得出的结论，没有超出刑法用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之内进行解释；而类推解释所得出的结论，超出了用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之外进行解释。从着重点上说，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释；类推解释着眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较。从论理方法上说，扩大解释是扩张性的划定刑法的某个概念，使应受处罚的行为包含在该概念中；类推解释则是认识到某行为不是刑法处罚的对象，而以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的恶害性为由，将其作为处罚对象。从实质上而言，扩大解释的结论在公民预测可能性范围之内；类推解释则超出了公民预测可能性的范围。 罪刑法定的最早思想渊源可以追溯到1215年英国大宪章第39条的规定：“凡是自由民除经贵族依法判决或者遵照国内法律之规定外，不得加以扣留、监禁，没收财产，剥夺其法律保护权，或加以放逐、伤害、搜索或逮捕。”这一规定奠定了“罪刑法定”的思想基础。17、18世纪，资产阶级启蒙思想家进一步提出了罪刑法定的主张，将罪刑法定的思想系统化成为学说。资产阶级革命胜利以后，罪刑法定学说在资产阶级宪法和刑法中得以确认。