王律师推荐研究的建设工程纠纷案5000例
（2015年5月16日立）
王文杰北京大成律师事务所合伙人律师、仲裁员、上市公司独立董事
第一例：建设工程合同纠纷判案
【问题】
1、工程已经验收合格并投入使用，随后发现质量问题，如何处理？
2、质量及责任鉴定问题、修复意见、重做意见、鉴定机构问题
3、挂靠人、被挂靠人对质量责任的承担问题：判断标准：实际是否参与施工
4、监理单位验收合格，对工程质量问题应否承担责任？验收合格与实际合格
5、重做或者维修费用是按实际发生赔付，还是依鉴定价赔付？
6、彩钢屋面重做后，屋面材料残值归属问题
7、鉴定费收取标准：本案两次鉴定，各收100000元，共计200000元
8、拆除也需要资质
——上海市第一中级人民法院民事判决书
（2011）沪一中民二(民)终字第1813号
上诉人（原审被告）上海甲建设工程有限公司。
被上诉人（原审原告）上海乙钢结构有限公司。
上诉人上海甲建设工程有限公司（以下简称“甲公司”）因建设工程合同纠纷一案，不服上海市奉贤区人民法院（2006）奉民一(民)重字第2703号民事判决，向本院提起上诉。本院2011年7月19日受理后，依法组成合议庭，于2011年8月9日公开开庭进行了审理，上诉人甲公司的法定代表人蒋松荣及委托代理人施卫良，被上诉人上海乙钢结构有限公司（以下简称“乙公司”）的委托代理人徐某到庭参加了诉讼。经本院院长批准，本案审理期限延长至2012年1月20日，现已审理终结。
原审法院重审认定，上海乙钢结构有限公司工程项目由上海丙建筑规划设计有限公司设计，由上海市丙建筑工程公司总包。在该工程项目中，乙公司将新建车间屋面等安装工程直接分包给甲公司施工。为此，双方于2004年10月4日签订《上海乙钢结构有限公司新建车间钢结构安装承包合同》一份，双方约定：甲公司承建乙公司位于奉贤区柘林镇胡桥社区的新建车间钢结构安装工程，施工范围为：车间混凝土入埋螺栓，柱系统、吊车梁系统、屋面梁系统、屋面檩条系统，墙面檩条系统钢结构，屋面彩板，四周墙面围板等安装；承包形式为包工不包料，所有材料由乙公司提供；该合同还对价款、付款方式、各方责任等作出了约定。在该合同上，甲公司签有公司合同章，并由周某某代表签字。
甲公司签约后，开始实际施工。2004年10月15日、18日，乙公司及其监理单位对隐蔽工程进行了验收，认为符合施工验收规范和设计要求。2005年6月6日，乙公司聘请的监理单位对本案工程的分项工程质量通过了验收，但书面验收单上注明的施工单位为上海丁建设有限公司（以下简称丁公司）。嗣后，乙公司接收并使用该工程。
2005年8月，由于麦莎台风的影响，甲公司完成的钢结构屋面部分彩钢瓦被刮飞，乙公司遂发现工程存在质量问题。
2006年1月10日，甲公司代表周某某在“情况说明”上确认：结算额为人民币（币种下同）1,400,776.75元，至该日止乙公司已经付款1,260,000元，余款140,776.75元作为质保金；确认甲公司在施工中未按工程要求（施工）少装支架，按照要求需装支架6万个，实
际只装1.2万个，造成屋面施工质量问题，已经多次发生屋面彩钢瓦刮飞，引起严重物损；另还发生地脚螺栓失窃、施工中损坏彩钢板等事项。上述情况由甲公司承担，与乙公司协商进行解决。
由于双方对屋面产生的质量问题未能达成一致意见，乙公司遂诉讼法院。
由于甲公司对乙公司委托的上海市建筑科学研究院房屋质量检测站（以下简称建科院检测站）的鉴定报告提出重大异议，请求重新鉴定，原审法院重审中予以准许，并委托了上海市房屋质量检测站对本案工程的质量进行重新鉴定。上海市房屋质量检测站于2010年8月18日作出了《房屋质量检测报告》，鉴定结论为：施工方是引起本案工程质量问题的责任方；修复意见为：1、应对该屋面的钢结构屋面板全面拆除，按规范图纸要求补足固定支架和螺钉后重新安装彩钢板屋面板；2、在拆除屋面彩钢板过程中，应精细化施工，尽可能保护拆除的屋面彩钢板，以便重新利用；3、对于损坏的彩钢板、采光板和保温棉应采用同等规格的材料进行更换。
对《房屋质量检测报告》，经庭审质证，双方对该报告均无异议，法院予以采纳。但对屋面彩钢板拆除后的重新利用问题，乙公司认为会影响钢板的使用寿命，而甲公司则提出应重新使用。上海市房屋质量检测站认为，对能否再次利用的判断非其专业范围，其只是给出比较经济的合理化建议。对此问题，法院在2011年4月12日的庭审中再次询问甲公司，甲公司当庭表示：为了利用而拆除的话，成本可能更高，精细化的拆除比造价还要高。
重审审理中，经上海市房屋质量检测站进行质量鉴定后认为：施工方是引起本案工程质量问题的责任方，应对该屋面的钢结构屋面板全面拆除后重作。对重作的费用，经上海第一测量师事务所有限公司进行评估鉴定后，鉴定结论为：本案所涉上海市奉贤区临海工业区工业大道钢结构厂房项目工程总价为4,044,935元。
重审中还查明，甲公司为钢结构工程专业承包三级资质。本案钢结构屋面的南北向宽度为27米，总长约141米，东西向柱距9米，总长约252米，就工程规模，已超出甲公司专业承包范围。
乙公司提供了以下证据材料：
1、《上海乙钢结构有限公司新建车间钢结构安装承包合同》一份，旨在证明双方就本案安装工程约定有具体的权利义务内容，承包形式为包工不包料，合同签约人为周某某。
2、情况说明一份，旨在证明甲公司代表周某某于2006年1月10日确认：工程款经过结算，其中乙公司已付款1,260,000元，余款140,776.75元留作保证金；甲公司未按工程要求进行施工，应安装支架6万个，实际只安装了1.2万个，造成屋面彩钢瓦几次被刮飞，致使严重物损等，上述情况由甲公司承担。
3、整改方案一份，旨在证明乙公司向法院起诉之后，甲公司向法院提交过整改方案。
4、质量检测报告一份，旨在证明建科院检测站作出了检测结论，认定本案工程已不能满足正常使用要求，且专家认为全面整改即为重作。
5、造价评估报告一份，旨在证明本案工程重作所需费用为4,044,935元。
6、支票、现金签收凭据一份，旨在证明甲公司已实际收取乙公司支付的工程款1,260,000元。
7、工程结算书封面页一份，旨在证明吴某某系甲公司人员；甲公司曾准备以其他单位顶替结算工程款，被乙公司拒绝的事实。
8、证明和发票各一张，旨在证明乙公司因抢修屋面已实际支出费用58,575.80元。
甲公司提供了如下证据：
1、甲公司的施工资质证书一份，旨在证明其钢结构工程专业承包资质为三级，承接本案工程系超越了资质等级。
2、分包单位资格报审表及附件，旨在证明实际施工单位为案外人丁公司，而非甲公司。
3、开工报告一份，证明内容同证据2。
4、竣工报告一份，证明内容同证据2。
5、工程结算书封面页一份（引用乙公司提供的证据7），旨在证明吴某某非甲公司人员，甲公司也没有收取过相关的工程款。
6、隐蔽工程验收单一份、分项工程质量验收记录四份，旨在证明本案工程施工完成后，已通过乙公司及监理单位的验收。
7、腾讯网关于麦莎台风的报导二则，旨在证明造成屋面掀开、漏水系不可抗力引起。
对乙公司提供的证据，经庭审质证，甲公司对证据1的真实性无异议，但认为该合同没有实际履行；对证据2，认为周某某系挂靠人，且其对工程质量的自认、工程款金额的确认及对外承担责任的确认等均未经得甲公司的授权；对证据3的真实性没有异议，但认为只是基于弥补挂靠人的过错愿意承担整改责任；对证据4，认为该检测报告缺乏相应科学依据，是片面的，且全面整改和重作不应等同；对证据5，认为该评估报告是基于重作而评估，且造价按定额计算，故对评估的基础和结论均有异议；对证据6，认为对部分由吴某某收取的款项不予认可；对证据7，认为吴某某非甲公司人员；对证据8，认为发票并不能证明乙公司已实际支出该款项。
对甲公司提供的证据，经庭审质证，乙公司对证据1、6、7的真实性无异议；对证据2、3、4，认为均系甲公司因缺乏相应施工资质，为验收之需而制作的备案资料，甲公司为本案工程的施工单位；对证据5的真实性没有异议，但认为该证据恰恰能反映吴某某系现场代表甲公司的施工人员。
对乙公司提供的证据，经庭审质证，原审法院认证如下：证据1、3，因真实，且与本案有关联，予以采纳；对证据2，因周某某为甲公司的签约代表，周某某在该工程中实施的行为代表甲公司，由此产生的权利义务应由甲公司享有和承担，故对该证据予以采纳；对证据4，因建科院检测站在鉴定程序中缺少通知甲公司到场的通知证明，且该站对全面整改等文字表述没有作出进一步说明，而法院在重审期间要求该站进行补充鉴定，其也没有出具具体意见，故对该证明不予采纳；对证据5，因再次作出的检测结论已明确本案工程需重作，故该评估报告基于重作得出的结论，予以采纳。需说明的是，该评估报告虽已过评估基准日，但在征求乙公司、甲公司意见后，双方均未对此表示异议，故仍采纳该评估报告的结论；对证据6、7，因周某某在情况报告上确认过已付款金额，而总额中包含了吴某某的收款金额，即周某某认可吴某某的收款行为系代表甲公司，故对两份证据均予以确认；对证据8，因系案外人出具的证明和发票，凭此不能单独证明案外人对屋面进行抢修的事实，而乙公司未能补强有关证据，故不予采纳。
对甲公司提供的证据，经庭审质证，原审法院认证如下：证据1、6、7，因真实，且与本案有关联，予以采纳；对证据2、3、4，因甲公司的签约代表人周某某对工程存在的质量予以了确认，且在法院组织的调解过程中，甲公司法定代表人对基础关系并未提出异
议，并递交了整改方案，而案外人丁公司向法院作出书面声明，指出该公司从未承接过乙公司的主车间工程，甲公司证据中加盖的丁公司印章非该公司印章，该公司对此事宜毫不知情，并保留追究不法人员刑事责任的权利，因此，该些证据在内容上虽表现为丁公司系施工单位，但实际的施工单位应为甲公司；对证据5，与对乙公司证据7的认证意见相同。 乙公司诉称：2004年10月4日，双方签订新建车间钢结构安装承包合同一份，约定由甲公司承建乙公司位于上海市奉贤区柘林镇胡桥社区新建车间的钢结构安装工程。在合同履行过程中，甲公司未能按照合同约定及工程图纸施工，造成工程安装质量存在严重问题。经上海市建筑科学研究院房屋质量检测站对本案工程作出检测，结论为“屋面存在质量问题及损伤较多，已不能满足正常使用要求，应进行全面整改。又经上海第一测量师事务所有限公司作出造价评估，全面整改的费用需4,044,935元。乙公司多次要求甲公司解决此纠纷，均未果，遂诉讼，请求判令：1、甲公司赔偿其因工程全部整修所需的费用4,090,000元（包含已发生的抢修费用58,575.80元）；2、本案诉讼费用由甲公司负担。 甲公司辩称，其确与乙公司签订过承包合同，但该合同并未实际履行，未履行的原因在于甲公司的钢结构承包资质不足。工程完工后，已通过竣工验收，乙公司也确认工程符合要求，现再提出质量问题，甲公司不予认可。乙公司将鉴定报告中的全面整改片面地理解为拆除重作，缺乏相应的依据，评估单位依据重作而得出的评估结论不应被采纳。另外，由于本案工程的施工材料均由乙公司提供，故对存在的质量问题还应查明是否由于设计原因、施工材料原因所引起，并不能由甲公司承担全部责任。
原审法院重审认为，本案的争议焦点：一、甲公司是否为本案工程的实际施工主体；
二、双方签订的施工合同是否有效；三、引起本案合同无效及施工质量后果的责任承担问题。
一、甲公司是否为本案工程的实际施工主体问题。
乙公司认为，双方不仅签订了合同，且甲公司又实际履行了全部的施工义务，不存在第三方施工问题。所谓的第三方丁公司系甲公司为验收备案所需而自行寻找的挂靠单位，并未参与实际施工的任何环节。周某某、吴某某在实际施工时均以甲公司的名义履约，甲公司也未就两人系挂靠人向乙公司提出过异议，且甲公司也实际收取过工程款，故周某某、吴某某系甲公司的施工人员。
甲公司则认为，开工报告及验收报告上记载的施工企业为案外人丁公司，故甲公司虽与乙公司签订了合同，但实际没有履行，并非本案合同当事人。合同签约人周某某、收款人吴某某均系挂靠于甲公司名下，非甲公司职员。
法院重审认为，双方签订了本案工程的施工合同，履行过程中，甲公司也直接收取过乙公司支付的部分工程款，且在法院组织双方调解过程中，甲公司的法定代表人当时对基础关系并未提出异议，并向法院递交过整改方案，案外人丁公司也向法院作出书面声明，指出该公司从未承接过乙公司的主车间工程，甲公司证据中加盖的丁公司印章非该公司印章，该公司对此事宜毫不知情，并保留追究不法人员刑事责任的权利。因此，法院对甲公司提出的实际未履行合同的辩称意见不予采信。甲公司既是合同的签约主体，同时也为本案工程的实际施工主体。对甲公司提出的周某某、吴某某的挂靠问题，由于在合同签订和履行过程中周某某、吴某某一直以甲公司的名义履约，且甲公司在收取乙公司支付的部分工程款后，也没有提出异议，故乙公司有理由相信周某某、吴某某作为甲公司的施工负责人在现场进行施工，乙公司现向甲公司主张权利，于法无悖。
二、双方签订的施工合同是否有效问题。
法院重审认为，根据钢结构屋面的施工规范，按照本案工程的施工跨度和长度，工程需由钢结构工程专业承包二级资质以上的企业承建，而甲公司仅为钢结构工程专业承包三级资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（一）项“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，应当认定无效，故
双方签订的施工合同，因违反法律强制性规定，应为无效合同。
三、引起本案合同无效及施工质量后果的责任承担问题。
法院重审认为，乙公司在确定施工单位时，未审查施工单位是否具备相应的施工资质，其对引起合同无效，负有过错；同样，甲公司不具备相应的施工资质而承建本案工程，其对合同无效也负有过错。从引起的施工质量后果看，由于甲公司未按设计要求和施工规范进行施工，从而造成工程存在严重质量问题，其应当承担主要责任；而乙公司作为发包方，其对工程施工应监督检验，而代表其在现场管理的监理单位却未及时纠正甲公司明显的违规施工，反而对本案不合格的工程通过了竣工验收，而乙公司也实际使用了工程，故乙公司对工程不合格也负有一定过错，也应当承担一定民事责任。由于质量鉴定单位已明确该工程需重作，而甲公司又不具备相应的施工资质，故由甲公司重作的条件不成就，甲公司应就重作费用承担相应的赔偿责任。重作费用经评估认定需4,044,935元，甲公司应当承担该重作费用的70%，计为2,831,454.5元，乙公司则应当承担该实际损失的30%，计为1,213,480.5元。由于合同无效，所有的后果应一并处理，甲公司完成的工程已通过乙公司及监理单位的验收，乙公司也在情况说明中确认尚未支付质保金140,776.75元，故该款应在法院已确定的应由甲公司负担的赔偿款中予以扣除。另外，对彩钢屋面进行重作后，原有屋面材料尚存的残值，考虑到甲公司对引起本案工程质量负有主要过错，故在乙公司负担了30%的重作费用后，法院酌定该些原材料归乙公司所有。关于乙公司提出的抢修费用主张，因其单凭发票并不能证明抢修屋面的事实，且也没有通知甲公司进行维修的相关证据，故对乙公司的该项请求，难以支持。
原审法院经重审后，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百一十一条、第二百八十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第三条第二款之规定，于二〇一一年六月二十三日判决如下：一、双方于2004年10月4日签订的《上海乙钢结构有限公司新建车间钢结构安装承包合同》无效；二、上海甲建设工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿上海乙钢结构有限公司车间屋面重作损失费人民币2,690,677.75元；三、对彩钢屋面进行重作后，拆除的原有屋面材料归上海乙钢结构有限公司所有；四、驳回上海乙钢结构有限公司请求上海甲建设工程有限公司支付抢修费用58,575.80元的诉讼请求。案件受理费人民币40,151.28元，由上海乙钢结构有限公司负担12,045.38元，由上海甲建设工程有限公司负担28,105.90元；第一次质量鉴定费人民币100,000元（已由上海乙钢结构有限公司预交），由上海乙钢结构有限公司负担30,000元，由上海甲建设工程有限公司负担70,000元；第二次质量鉴定费人民币100,000元（已由上海甲建设工程有限公司预交），由上海乙钢结构有限公司负担30,000元，由上海甲建设工程有限公司负担70,000元；造价鉴定费人民币76,350元（已由上海乙钢结构有限公司预交），由上海乙钢结构有限公司负担22,905元，由上海甲建设工程有限公司负担53,445元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审判决后，甲公司不服，向本院提起上诉。甲公司上诉称：
一、原审判决事实不清。
本案重审中，经法院指定，上海房屋质量检测站出具《房屋质量检测报告》，确定被上诉人乙公司使用的彩钢板规格为厚0.8mm，但上诉人甲公司前往屋面现场进行了查勘，发现厚度不足，故该费用的评估存在偏差。
被上诉人乙公司的钢结构工程项目由上海丙建筑规划设计有限公司设计，但是否存在该公司，是否符合设计资格，何时出具设计方案，均无任何证据证明。
原审法院未追加丁公司作为第三人参加诉讼，片面采信“情况说明”，对合同主体的认定依据不足。
原审法院未查明被上诉人乙公司是何时发现上诉人甲公司不具备施工资质的，事实上其早已明知，是故意放任实际施工人继续施工。
二、原审判决适用法律错误。
（一）举证责任分配上偏袒被上诉人乙公司。
上诉人甲公司已提交大量证据证明，在合同履行过程中被上诉人乙公司明知丁公司加入，故理应由乙公司承担证明丁公司并非合同主体的举证责任。在重审过程中，上诉人甲公司的法定代表人为达成调解提交了整改方案，原审法院以此作为认定上诉人甲公司是签约主体及实际施工主体的依据，与法律规定不符，因为调解过程中一方为达成调解而作出对其不利的自认，庭审中否认的，不得作为裁判证据。
重审中应追加丁公司、周某某、吴富喜、监理公司、设计公司参与诉讼，以便更全面地查明事实，厘清各种关系。
（二）实体处理方面错误。
1、实际施工主体应为丁公司。所有的验收备案文件上的施工主体均为丁公司，周某某的“情况说明”上诉人甲公司并未盖章，且该“情况说明”形成于备案文件之后，认定上诉人甲公司为实际施工主体的证据并未达到高度盖然性。
即使认定上诉人甲公司为施工主体，本案系争工程的质量问题亦可以整修，不需要全面拆除重做。另外，造价评估报告的价格不具有法定性，且该费用是基于整个钢结构厂房工程设定，除屋面彩钢板部分外，还包括其他工程的施工内容，故不能将整个工程造价等同于屋面彩钢板整修费用。重审判决将拆除后的可利用材料判给被上诉人乙公司缺乏法律依据，该部分材料价值已经被重建费用所包含。
本案中被上诉人乙公司及其聘用的监理公司存在重大过错。被上诉人乙公司在发包时未审核上诉人甲公司的施工资质，其聘用的监理公司未尽到相应职责。施工过程中，监理公司对所有隐蔽工程均验收合格，对最后的竣工验收予以通过，被上诉人乙公司也予验收确认，并实际使用了该厂房。因此，被上诉人乙公司与监理公司没有及时指出工程的施工质量问题，是造成目前出现重大损失的重要原因之一，由此产生的损失应三方共同承担。上诉人甲公司作为劳务分包方，仅收取人工费140万余元，却要承担近270万元的损失，有失公允。
为此，故提起上诉，要求：1、撤销原审判决第二、三项，依法改判甲公司赔偿乙公司维修费100万元，拆除的原有屋面材料归甲公司所有。
被上诉人乙公司辩称：不同意上诉人甲公司的上诉请求。甲公司对合同主体、钢板厚度等问题提出异议，但这些问题在重审判决中均已明确作出认定，乙公司同意法院的认定，要求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院予以确认。
本院另查明，关于工程施工主体问题。在2009年9月24日的重审庭审笔录中，甲公司确认：周某某系实际施工人，拿了工程后挂靠于甲公司；工程开始由周某某组织施工，后来因资质问题不能由甲公司做，至于周某某如何解决，甲公司不知道；就合同中止履行问题甲公司无法提供相应的证据；2006年8月，甲公司曾向乙公司邮寄了整改方案。在2011年4月12日的重审庭审笔录中，乙公司提出，屋面工程只是在事后补验收资料时借用了丁公司的资质而已，实际施工仍是甲公司；甲公司确认实际施工人系挂靠于其公司，并认可实际收到乙公司的入账工程款20万元左右，现愿意承担责任。
关于屋面钢结构项目拆除重做的问题。重审中乙公司提出拆除费用由甲公司承担，拆除下来的材料甲公司可以拿去；要求甲公司将屋面钢结构做到符合要求，或由其他单位重
做但费用由甲公司承担。对于重审中的鉴定报告，乙公司认为拆除的彩钢板不能重新使用，否则影响使用寿命；甲公司认为能否重新使用需要拆除下来才能确认。甲公司要求拆除过程由其实施。
上海市第一测量师事务所有限公司一审中曾接受法院委托，就本案讼争的钢结构厂房项目于2008年9月8日出具《工程造价司法审价鉴定报告》，认定工程造价为4,044,935元，其中包括：拆除彩钢板屋面费用为227,609元，新建彩钢板屋面费用为3,817,326元（所采用的彩钢板型号为0.8厚彩色压型钢板HV-380）。对于该造价鉴定报告的认定造价，重审中双方当事人表示予以认可。
本院认为，本案的争议焦点为：一、本案工程之施工主体的认定；二、屋面工程需拆除重作还是可予整修及相关费用的认定；三、就质量问题所产生的损失各方的责任承担；
四、屋面拆除重做工作的承担者及拆除下来之材料的归属。
一、关于工程施工主体的认定。本案之钢结构安装工程的施工合同系周某某代表甲公司与乙公司签订，并由甲公司作为施工方予以盖章确认，故合同的施工主体应认定为甲公司。周某某系挂靠于甲公司的实际施工人，对外的合同责任主体仍为甲公司，至于周某某与甲公司之间的内部承包关系，由其双方之间结算，与乙公司无关。在施工过程中，由于甲公司缺乏施工资质，故周某某在办理验收手续时借用了丁公司的资质，但验收资料上所加盖的丁公司印章并非该公司真实印章，丁公司从未参与该工程，亦未收取工程款，相反甲公司却曾收取过乙公司的部分工程款，故施工主体仍应认定为甲公司。甲公司上诉称其与乙公司的施工合同已中止履行，对此其未提供任何证据证明，故不予采信。在最初一审及重审过程中，甲公司对其作为施工主体一节并未提出异议，且表示愿意承担责任，并提出了整改方案，现又否认自己的施工主体身份，其前后主张存在自相矛盾，有推卸责任之嫌。
二、关于屋面工程需拆除重作还是可予整修及相关费用的认定。经上海市房屋质量检测站进行质量鉴定，涉案的钢结构工程中的屋面板部分需全面拆除后重作，甲公司提出的整修意见已被鉴定结论所否定，不予采信。关于拆除重做的费用，已由上海市第一测量师事务所有限公司作出造价鉴定，为4,044,935元，对此造价甲公司与乙公司均无异议，应予认定。上述造价中包括拆除彩钢板屋面费用227,609元及新建彩钢板屋面费用3,817,326元两部分，甲公司提出该费用中还包括除屋面彩钢板外的其他工程内容，此说法与造价鉴定报告不符。甲公司上诉还提出，乙公司实际使用的屋面彩钢板厚度不足0.8mm，评估费用存在偏差，但对此其未提供相应的证据予以证明，故难以采信。
三、关于质量问题所产生的损失各方的责任承担问题。甲公司上诉提出，乙公司及其聘用的监理公司存在重大过错，未尽施工资质审核义务，施工过程中又未尽监督验收职责，故对质量问题产生的损失应三方共同承担。本院认为，经过司法鉴定，施工方是引起本案讼争工程质量问题的责任方这一结论已经明确，甲公司上诉提出乙公司未尽资质审核义务、监理公司未尽监督验收职责之理由，有推卸自身责任之嫌。另外，关于乙公司的责任，重审判决中已经考虑，令其承担30％费用，此项判定与双方的过错责任大小相符，所作处理并无不当。关于监理单位的责任问题，因监理公司并非施工合同关系的一方当事人，而是乙公司聘请来代表其负责对工程进行监管、验收等工作，故监理单位系与乙公司之间发生法律关系，其责任承担问题应由乙公司与之进行结算，与甲公司无关。
四、关于屋面拆除重做工作的承担者及拆除下来之材料的归属。甲公司承建了乙公司的新建厂房钢结构安装工程，现其中屋面部分因质量不合格需拆除重做，按理应由甲公司将屋面拆除后重新安装至符合要求为止，现由于甲公司缺乏相应的施工资质，故拆除、重做的工作只能由乙公司委托其他具有相应施工资质的企业承担，甲公司根据其过错责任比例承担拆除重做的损失赔偿费。关于屋面拆除下来的材料归属，由于甲公司已经根据其过错责任赔偿了屋面拆除重做的费用，故屋面拆除下来的材料应归甲公司所有，原审法院将
之判归乙公司，所作处理欠妥，依法应予纠正。
综上所述，原审法院的重审判决，在查明事实及责任承担方面认定正确，但对屋面拆除下来之材料的归属问题，所作处理欠妥，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持上海市奉贤区人民法院（2006）奉民一(民)重字第2703号民事判决第一、四项；
二、撤销上海市奉贤区人民法院（2006）奉民一(民)重字第2703号民事判决第三项；
三、上海乙钢结构有限公司于本判决生效后三个月内自行委托他人对其新建车间钢结构安装工程中的屋面工程予以拆除，拆除下来的原有屋面材料归上海甲建设工程有限公司所有；
四、变更上海市奉贤区人民法院（2006）奉民一(民)重字第2703号民事判决第二项为：上海甲建设工程有限公司于上海乙钢结构有限公司新建车间钢结构安装工程之屋面拆除工作完成、拆除下来的原有屋面材料归其所有后，立即支付上海乙钢结构有限公司屋面工程的拆除、重做损失费人民币2,690,677.75元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币40,151.28元，由上海乙钢结构有限公司负担12,045.38元，上海甲建设工程有限公司负担28,105.90元；两次质量鉴定费人民币200,000元（上海乙钢结构有限公司、上海甲建设工程有限公司各预交100,000元），由上海乙钢结构有限公司负担60,000元，上海甲建设工程有限公司负担140,000元；造价鉴定费人民币76,350元（已由上海乙钢结构有限公司预交），由上海乙钢结构有限公司负担22,905元，上海甲建设工程有限公司负担53,445元。二审案件受理费人民币28,325元，由上海甲建设工程有限公司负担19,828元，上海乙钢结构有限公司负担8,497元。
本判决为终审判决。
审判长侯卫清
审判员唐建芳
代理审判员毛海波
二○一一年十二月八日
书记员许晶
律师函 致:xx公司 XX律师事务所接受XX公司(以下简称"XX公司")的委托，指派xxx律师就贵司违反20XX年x月xx日与XX公司所签订的xxx工程施工承包合同(以下简称"承包合同")及20XX年xx月xx日所签补充协议的约定等相关事宜，郑重致函贵司如下： 20XX年xx月xx日，贵司与XX公司签订承包合同，约定由贵司作为承包人施工承建石家庄环城水系膜结构工程，承包合同合法有效。承包合同第二条约定:工程面积共四处约2400㎡，实际结算面积以石家庄市政府审计部门最终审定面积为准；合同单价450元/㎡；合同价款人民币(大写)约壹佰零捌万元整。承包合同签订后，XX公司按照承包合同第八条之工程价款支付方式的有关约定，已向贵司支付工程价款的80%，共计人民币xxxx元整(xxx元)。 盖因双方所签合同之仓促，未能对工程面积进行科学测量，以致承包合同约定的工程面积与实际面积存在巨大误差，后经贵司与XX公司重新测量，工程面积由承包合同中约定的2400㎡变更为730㎡，相应XX公司应向贵司支付工程款的
80%(以730㎡为计算基数)，人民币xxxx元整(xxx元)。由于，XX公司按照承包合同约定的2400㎡为基数，已向贵司支付工程款的80%，共计人民币xxxx元整(xxx元)。贵司承诺于20XX年10月19日前，全部向XX公司退还因工程面积误差而向贵司多支付的工程价款人民币xxx元整(xxxx元)，承包合同未变更条款持续有效,双方继续履行。 本律师认为，双方所签之承包合同合法有效，后所达成的补充协议是对承包合同的部分内容之变更，是双方当事人在友好协商的前提下自愿达成的协议，亦合法有效。根据《合同法》有关合同变更之法律规定，双方当事人协商一致可以对合同进行变更，合同变更后变更内容将覆盖并取代原合同相应内容；双方应遵守变更后的合同内容，如一方违反变更内容，则构成违约，应承担相应违约责任。然而，贵司置商业信用于不顾、法律规定之若罔，公然违约，拒不退还XX公司因工程面积误差而向贵司多支付的工程价款人民币xxxx元整(xxx元)，严重损害XX公司合法利益。 有鉴于此，本律师特此函告： 第一，履行双方所签之补充协议，于收到本律师函五日内(以寄送本律师函之快递公司反馈的送达日期为基准日期)，向XX公司退还人民币xxx元整(xx元)。支付到： 账号：xxxx 户名：xx
江苏XX律师事务所 地址：XXXXXXXXXXXXX 电话：XXXXXXXXXXXX 律师函 致：XXXXXX房地产开发有限公司 江苏XX律师事务所接受XXXXXX集团有限公司（以下称“XXXX”）的委托，依法指派我们作为其事务律师，就贵司开发的XXXX项目拖欠XXXX工程款事宜，根据相关事实和法律，正式函告于您： 一、双方履约情形之概况，及亦或导致第三方法律纠纷和农民工群体讨薪事件发生。 1、XXXX履约之概况：贵司与XXXX就XXXX项目签订了《建筑工程施工总包协议书》，自该项目开工起至2013年8月25日，XXXX按照协议约定及贵司要求累计完成工作量28200万元（此款项包含2013年6月26日至2013年8月25日，XXXX 项目部已向贵司申报完成工作量2700万元，贵司依合同相应条款视为审核完毕）。 2、贵司履约之概况：对照协议约定，贵司应支付已完成工程量的70%进度款，即28200万元x 70%=19740万元；然截止2013年9月18日止，贵司仅支付进度款13064万元，实际应支付工程款差额6676万元。 3、贵司和XXXX于2013年8月21日的会议纪要中明确以下内容：a、贵司明确在XXXX融资款确保支付XXXX3500万元工程款；b、贵司承诺在2013年9月15日前，从贵司获得的公积金返还款中，按实际到账拨付50%支付给XXXX；c、贵司承诺将铝合金门窗单位500万元债务支付给XXXX，由XXXX代为归还原铝合金门窗单位；d、关于应付工程款的未支付部分及后续月进度工程款支付，贵司已明确表示在2013年10月30日前支付到已完成工作量的70%。同时为解决施工方外单位的材料往来款支付，对未付足70%工程进度款的具体支付时间、数额及利息，贵司应于2013年9月28日前以书面提交一份付款计划，明确10月30日前的支付时间、数额、利息等；以便XXXX与外单位之间进行有效的沟通，缓解各方情绪和压力。同时，贵司应严格遵照该付款计划执行。 而贵司实际履行情形为：a、贵司实际支付工程款2950万元，剩余550万；b、c及d项贵司未履行亦或不完全履行。
催款律师函 黄宝珊女士: 我们依法接受何润婵女士的全权委托，现就你拖欠款项的相关事实和法律问题，正式函告于你: 我们收到并审查了何润婵女士提交的下列材料: 1、黄宝珊女士书写的欠何润婵女士人民币三十万元的欠条一张; 2、欠条形成的原因的证明; 依据何润婵女士的陈述及我们对上述材料的审查，我们初步认定如下事实: 1、***某于2006年12月28日亲笔书写的欠***某人民币***万元整的欠条一张。 2、截止目前为止，***某并没有按照“欠条”的承诺向***某偿还拖欠的人民币***万元整。 根据前述认定的事实，我们提出如下法律意见: 1、***先生与您之间的债权债务法律关系明确，您应按照承诺的期限向***先生履行所欠债务。 2、***先生逾期偿还欠款的行为已经违反相关法律法规的规定，依法应当承担违约责任。 ***先生逾期未向***先生履行债务的行为，已经违反我国《民法通则》第一百零六条和《合同法》第一百零七条的规定，***先生依法应当承担继续履行支付欠款人民币***万元整的义务。 我们提出如下要求: 1、希望您在收到本律师函之后，立即与我们取得联系。并将所欠人民币***万元直接(或通过我们)支付给***先生; 2、如***先生仍拒绝履行付款义务，我们将依据法律追究您的法律责任;
鉴于***先生与***先生的关系以及***先生不再主张违约责任也同意我们以调解结案，我们认为***先生还是本着以和为贵的精神来解决此事。为避免诉累，减少成本，继续保持良好的关系，我们希望***先生也本着这样的精神在收到本律师函后，能将所欠款项立即支付。 有任何问题，不吝联系。 谨此 顺颂商祺! *********律师事务所 ***律师
金信C〔2015〕1216-18号 XXXXX工程竣工结算审核报告 XXXX单位： 我公司接受贵单位的委托，对“XXXXX工程”的结算进行了审核。保证提供的结算及相关资料的真实性、合法性、完整性是被审核单位的责任；我们的责任是按照中华人民共和国建设部令第74号《工程造价咨询单位管理办法》；渝建价协[2002]8号转发中价协“关于下发《工程造价咨询单位执业行为准则》、《造价工程师职业道德行为准则》的通知”；渝财建[2005]103号重庆市财政局、重庆市建设委员会关于转发《财政部、建设部关于印发《建设工程价款结算暂行办法》的通知》；《工程造价咨询业务操作指导规程》（中价协[2007]第015号）等国家有关法律、法规、行政规定的要求出具审核报告，并保证审核报告的真实性、准确性。在审核过程中，我们根据该工程的实际情况，在被审核单位提供资料的基础上，实施了包括实地勘察、审核相
关资料等我们认为必要的审核程序。现将审核情况报告如下： 一、工程简况 1、工程名称：XXXXXXX工程 2、工程地址：XXXXXXX 3、建设单位：XXXXXXXX 4、施工单位：XXXXXXXXXXX 5、委托单位：XXXXXXXXXXXX 二、审核原则 1、独立原则：审核单位和审核人员独立执业，不受外界不合理因素的干扰和影响，与利益各方没有利益关系； 2、客观原则：审核人员执行业务时，实事求是，不为他人所左右，也不因个人好恶影响分析、判断的客观性； 3、科学原则：审核人员在执业过程中，按照国家的有关规定、标准、规范、程序和方法进行审核； 4、公正原则：审核人员执行业务时，应当正直、诚实，不偏不倚地对待利益各方。 三、审核范围 根据《建设工程造价咨询合同》的约定，结合建设单位提供的本工程竣工结算的相关资料（竣工资料等），对本次送审的XXXXXXXXXXX工程竣工结算进行审核验证。 四、审核依据 （一）、《工程造价咨询业务操作指导规程》（中价协[2007]第015号）； （二）、委托单位提供的相关资料： 1、施工组织设计；
最高院纪要(三)关于建设工程施工合同纠纷案件 篇一：最高院法官就《建设工程施工合同纠纷案件司法解释》向重庆律师讲解的笔记 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释 法释[20XX]14号 20XX《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已于20XX年9月29日由最高人民法院审判委员会第1327次会议通过，现予公布，自20XX年1月1日起施行。 最高人民法院 二○○四年十月二十五日 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。 建筑业是我国经济的核心支柱产业，在国民经济中占据重要的地位，直接从业人员达到三千多万人，如包括民工及相关人员达到九千多万人，房地产业属资金密集性产业，而建筑业属劳动密集型产业，建筑
业的产值占GdP的7.6％，是房地产业的2.5倍。目前的建筑市场很不规范，违法转包、分包的情况多，因建筑业为粗放式管理，签证、施工日志在诉讼阶段难于全面提供，拖欠工程款严重，（20XX年的前五年，拖欠金额达到5500多亿，相当于当年财政收入的1/4）。建筑业与房地产业相比，利润率很低，大概在3％左右，而房地产业达到10％－20％，有的甚至达到30％。因此最高人民法院于20XX年启动制定司法解释，并征求各方面意见，出台该解释。 《建筑法》是规范建筑业的最直接的法律，却未列入该解释的法律依据，是因为《建筑法》调整的是建筑管理机关和建筑施工企业之间的管理与被管理的关系以及划分管理机关之间的职权、职能，虽有部分内容调整民事法律关系，但居 于次要地位。因此，该解释虽未列入，事实上却有所涉及。 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： 根据《合同法》，确定施工合同无效的情形，事实上远不止以下四种情况，但为统一司法尺度，提醒各级法院注意，特提出以下常见的情况。 （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；因建筑业涉及人民生命财产的安全，该条为法律强制性规定，最高人民法院要求从严掌握。 （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；如果是有资质的施工人出现质量问题，就是违约责任，而该处指的是
货物销售款项催收律师函范本 特别注意：律师函只能由律所和律师发出！！其威慑力，很多时候不是来自于律师函内容，而是 来自于律师的身份，来自于这是律师发出的，是一种强势的意思表示，俗称合法的恐吓信。函号: _______________ 致: _________ 公司 律师事务所依法接受公司的委托，特指派本所律师就贵公司拖欠公司货款的相关事宜，正式函告如下： 风险提示： 律师函在对事实部分进行叙述时不需要像法律意见书那样详备，只需要根据委托人提供的材料，简明扼要地将事实与双方争议的焦点总结出来即可。 律师函更多承担的是宣示功能而非分析功能，只是打前站用的，后面还有一系列组合动作，不宜详述，言多必失。 年月日，贵公司与公司签订了《购销合同》，约定贵公司于合同生效后预付货款，货到日内凭全额增值税发票再付清余款。合同还约 定__________ 公司应于____ 年________ 月______ 日前交货。合同签订后，____________ 公司在合同约定的期限内于_______ 年______ 月 _____ 日向贵公司履行了全部的交货义务。并在货到日内向贵公司开具了全额增值税发票。贵公司在合同生效后如约履行了的预付款，但其余的余款贵公司至今没有如约履行。 风险提示： 出具律师函一方的好处就是可以组织对你的委托人有利的事实。如果事实对你的委托人有利 那就强调事实；如果法律对你的委托人有利，那就强调法律；如果情理对你的委托人有理，那就强调情理，总之不管优势是什么，都要在你的律师函中对它们予以强调和渲染。在强调有利事实的同时，要最小化不利事实。你的目的就是要尽可能让对方相信你的委托人是没有弱点的。 贵公司与_________ 公司之间签订的《 __________ 购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。合同双方应当严格按照合同的约定全面履行自己的义务。在______________ 公司全面履行合同义务的情况下，贵公司至今没有履行支付__________ 的余款的合同义务，贵公司的行为已经构成了严重违约。 风险提示： 律师意见由需要送达对象做什么及不这样做的后果两部分组成。这部分就是合法恐吓部分”要求其在规定期限内完成规定事项，否则承担不利后果。注意在用词的时候一定要为双方和解留下空间。 本着平等协商、友好沟通的原则，希望贵司在收到本律师函后_________ 日内与我方联系。否则 我方将采取相应的法律手段就贵司的违法行为追究贵公司的法律责任，并就我方可能因此所遭受的经济损失向贵司进行索赔。 顺颂商祺！ __________________ 律师事务所 律师: ______________________ _______ 年_______ 月 _____ 日
律师催款函范文 篇一：律师函(催款) 律师函（催款） 致： 题： 北京市XX律师事务所（以下简称“本所”）接受 ××××××有限公司北京分公司（以下简称“××公司”）的委托，根据中国现行有关法律法规的规定，在审阅了相关文件资料的基础上，现就题述事项向贵司正式函告如下：鉴于： 1、20xx年11月2日，贵司与××××公司就××××××石板材的采购事宜达成了《石材采购合同》。2021年6月，双方已经完成了货物验收及结算，最终结算款为人民币466036元。 2、时至今日（2021年1月6日），经过多次沟通，贵司尚有人民币166036元(人民币壹拾陆万陆仟零叁拾陆元整)未支付，已超过了合同约定的付款期间个月。 3、《石材采购合同》第六条“违约责任”约定:“甲乙双方未按合同约定履行义务而给对方造成损失的，应当承担相应的赔偿责任”。 根据以上鉴于事项，本所律师代表XX公司向贵司郑重声明并通知如下：
1、请贵司务必于本律师函发出之日起7日内，向××公司支付石材余款166036元，同时，贵司还应支付逾期付款的利息赔偿（暂计算为人民币元）。 2、如贵司在前述期限内仍未完成上述工作，则本所律师将代理××公司按照有关协议约定和法律规定对贵司提起民事诉讼，要求： （1）贵司应立即向XX公司支付全部欠款及赔偿金。 （2）贵司赔偿因逾期付款而给公司的其他全部损失，包括律师费用等等。 （3）贵司承担案件的全部诉讼费用。 如贵司拒不执行人民法院的生效判决，将被强制执行，贵司还将承担执行费用。 3、如贵司于本律师函发出之日起7日内，付清全部合同欠款及赔偿金，则XX公司将部分免除贵司的逾期赔偿金。为此，我们真诚希望贵司能继续与XX公司保持合作关系，并请在收到本律师函后，积极与XX公司或本律师协商，归还相关欠款。我们在维护XX公司合法权益的同时，也将切实保障贵司自身权益。 谨此专奉！ 北京市XX律师事务所 律师： 电话： 二零零九年一月六日
最全建设工程合同纠纷法律依据 建设工程合同纠纷时建筑纠纷常见的一种纠纷，在调解、仲裁。诉讼的解决过程中，应该遵循哪些法律依据，法律快车小编从《最高人民法院裁判意见》中节选整理了最全面的建设工程合同纠纷处理的法律依据，欢迎阅读。 1.建设工程施工合同中约定的奖罚条件违法公平、有偿的基本原则，显示公平的，应予撤销。 2.双方当事人在合同中约定的建筑工程造价条款，合法有效。 3.工程质量存在问题，建设方超过诉讼时效起诉的，人民法院不予支持。有观点认为，就建设工程质量瑕疵发生的修补请求权、损害赔偿请求权等应适用《民法通则》第135条规定的2年普通时效。如《内蒙古自治区建设工程质量监督管理规定》第24条规定。 4.发现承包人聘用的管理及施工人员达不到资质，发包人有权单方解除合同，但对承包人已完成的经验收合格的工程，应适当补偿提前终止合同的损失。 5.代建单位迟延交房时间已超出了设计变更可以适当延期的合理期限，构成违约，应承担违约责任。受托方要免除自己的迟延交房的违约责任就必须举证证明迟延是由委托方设计变更造成的，但是设计变更所造成的迟延必须在合理的范围内。 6.发包人提前使用未经验收建设工程的，出现质量问题，应自行承担责任。但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。(是否对保修期内出现的其他质量问题承担责任) 7.合作开发房地产合同的，发包人与第三人合资成立新公司，由新公司继受该项目的，承包人未获得工程款，无权请求原发包人、合资的第三人承担连带责任。
8.建筑安装工程承包合同中约定的顺延工期的条件不明确时，法院可根据一方当事人的申请，折算相应工程的工期。 9.工程结算鉴定结构已认定了增加施工部分的工程造价的，法院不宜在此基础上，于鉴定结论外增加工程造价款。 10.名为购房合同实为建设工程承包合同的认定 11.《遗留问题处理通知书》不能否定主管部门核发的工程合格证书的法律效力，工程合格证书应作为法院认定该工程质量是否合格的依据。质检部门在作出建设工程质量合格或优良等级认定的同时，出具的《遗留问题处理通知书》中开列的质量瑕疵，属于合格工程中存在的需要整改的质量保修范围。当事人提出的工程使用过程中发现的质量问题，不能推翻质检部门对工程质量等级的认定及否定建设工程质检部门核发的建设工程合格证书的效力。质检部门核发建设工程合格证书的行为属于一种确认性质的具体行政行为，具有可诉性。 12.名为房地产续建合同实为在建工程转让合同的区别和认定。当事人签订的房产续建合同没有约定共同投资、共同管理、共享利润、共担风险的内容，而是约定一方向另一方支付确定的补偿款，该续建合同应属于在建工程转让合同的性质。作为在建工程的受让方，在签订转让合同时并不需要必须具备房地产开发资格，受让人继续进行房地产开发建设的，则应具备此资格。 13.从事简单的劳务性工作不需要特殊的施工资质，签订的施工合同系有效合同。 14.双方当事人在履行合同过程中，实际增加了建筑施工面积，但未约定计费的，依照原合同约定的结算标准计算。 15.审计机关建设项目的竣工决算审计是对建设资金使用的财务监督，不能约束和否定平等主体之间的民事权利义务关系。根据国家审计署《审计机关对国家建设项目竣工决算审
一、债务人要怎么处理欠款暴力催收 1、遭遇发短信、打电话轰炸威胁 应对之策：威胁恐吓类短信截图留证，通话内容最好录音，可攒足证据去互联网金融协会投诉，管理人员应该会给你回复。 2、遭遇上门暴力催收 应对之策：报警。都这种情况了，不管你自己有没有错，欠多少钱，先得保住小命。报警应该是唯一合法有用的办法。再说，相关法律规定，非法强行闯入他人住宅，或者经要求退出而无理拒不退出他人住宅的行为，构成非法侵入住宅罪。 3、遭遇非法扣留或拘禁 应对之策：想办法报警，这种要债方式已经涉嫌非法拘禁罪；或者跟扣留人员协商，比如承诺多久还钱，要求人身自由。侠姐还是那句话，保命最重要。 4、遭遇不雅照片、视频等私自散发 应对之策：未经允许传播他人信息，就是违法行为，可直接起诉对方，另外你还可以要求对方赔偿。不过再好的应对都比不上事前防范，所以照片视频等个人隐私，最好不要用于借钱。 二、通过诉讼催收工程款的注意事项
1、索要工程款时效 工程款如超过诉讼时效，施工方将丧失胜诉权，对方可以此为由拒付工程款。工程款追索的诉讼时效为2年，从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。 如果主张预付款或进度款，则从合同约定的应付款之日起算； 如果主张结算款，则从结算完成后的约定付款之日起算。 2、充分运用建设工程价款优先受偿权 发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。 发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。 建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 3、发包人恶意拖欠工程款，承包人或施工人可以提起代位权诉讼 有些发包人往往以对外债务收不回来为借口表示无力支付工程款，对此承包人可按照合同法的规定提起代位权诉讼。 《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。”
建设工程施工合同精细化管理及实战案例 主讲人：王志想律师 一、建设工程施工合同精细化管理的现实意义及必要性 从二十世纪七十年代开始，随着工程项目管理理论研究和实践经验的积累，国际上越来越重视对合同管理的研究。早期只从法律方面研究合同,从八十年代中期以后，人们开始更多地从项目管理的角度研究合同管理问题。近些年来，合同管理已成为工程项目管理的一个重要的分支领域和研究的热点。 对于商事合同在商业活动中的重要性可谓是路人皆知。合同双方在商事活动中的所有权利和义务全部规范约束在商事合同中，因此重视商事合同的签订、并严格按照商事合同的约定履行,对保证商事活动正常开展、保障双方实现预期利益等方面至关重要。建设工程施工合同（不管是施工总承包合同、还是工程总承包合同和专业分包合同）尤其如此，由于建设项目工期普遍比较长，情况复杂，过程中变化多，因此签订一份完善具体、合法有效的施工合同，并对施工合同进行全过程的精细化管理,对保障当事人合同权益、实现项目建设预期经济利益尤其重要。 但工程建设管理实务中，由于工程承发包双方工程管理人员特别是施工方管理人员，合同意识低下，合同管理意识不强，工程项目管理非常粗放，签订的合同甚至无效；有时即使合同有效但对合同条款研究不细，合同文字表述不严谨、条款内容不全面，缺陷、漏洞频出，合同难以履行且容易引起争议。很多单位在签订合同时，公司总部级都很重视，一旦合同签订后，对合同分析和合同交底往往不够重视，甚至忽视了这项工作，合同签订与合同执行脱节，致使合同往往被锁在文件柜或项目负责人的抽屉内，其它人员只知其相关工作职责，对合同总体情况却知之甚少，甚至完全不了解合同的具体内容，给日后的合同纠纷埋下了隐患。 例：施工方不熟悉承包合同条款致诉讼被动案
合同编号：_________
工程款催收律师函范本
甲方：_________________________ 乙方：_________________________ 签订日期：______年_____月_____日
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工程款催收律师函范本
特别注意：律师函只能由律所和律师发出！！其威慑力，很多时候 不是来自于律师函内容，而是来自于律师的身份，来自于这是律师发出 的，是一种强势的意思表示，俗称“合法的恐吓信“。
函号：______________ _______开发公司： _______律师事务所接受______工程有限公司的委托，特指派本所 律师就贵公司拖欠外墙装饰工程款的相关事宜致函贵公司：
风险提示：
律师函在对事实部分进行叙述时不需要向法律意见书那样详 备，只需要根据委托人提供的材料，简明扼要的将事实与双方争议 的焦点总结出来即可。 律师函更多承担的是宣示功能而非分析功 能，只是打前站用的，后面还有一系列组合动作，不宜详述，言多 必失。
贵公司于______年将外墙装饰工程承包给山____________有限公 司施工。工程顺利完工后，双方对工程款进行了结算，后贵公司陆续给 付了部分工程款。但至______年___月___日，贵公司尚欠____________ 有限公司工程款________元。该部分欠款，虽经多次催收，贵公司至今 仍未支付。
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基于上述事实，本律师认为，贵公司在合同履行中诚信缺失，拖欠 工程款经多次催要仍拒不支付，其行为已构成严重违反诚实信用。现律 师事务所接受工程有限公司的委托，再次向贵公司正式致函催告，望贵 公司务必于年月日前支付欠付工程款_________元及相应的违约金。
风险提示： 出具律师函一方的好处就是可以组织对你的委托 人有利的事实。如果事实对你的委托人有利，那就强调事实；如果 法律对你的委托人有利，那就强调法律；如果情理对你的委托人有 利，那就强调情理，总之不管优势是什么，都要在你的律师函中对 它们予以强调和渲染。在强调有利事实的同时，要最小化不利事实。 你的目的就是要尽可能让对方相信你的委托人是没有弱点的。
若贵公司未在本函指定的期限内付清上述欠付租金及违约金，我方 将根据依据法律赋予的权利，依法启动司法程序，届时，你公司不但要 全额付清拖欠的工程款和相关费用，而且还应承担相应的违约金及诉诸 法律所发生的任何与此有关的费用！望贵公司接函后权衡利弊，尽快支 付工程款及违约金，以免发生不必要的讼争。
风险提示： 律师意见由需要送达对象做什么及不这样做的后 果两部分组成。这部分就是“合法恐吓部分”。要求其在规定期限 内完成规定事项，否则承担不利后果。注意在用词的时候一定要为 双方和解留下空间。
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催款律师函范本（最新律师精华版） 特别注意：律师函只能由律所和律师发出！！其威慑力，很多时候不是来自于律师函内容，而是来自于律师的身份，来自于这是律师发出的，是一种强势的意思表示，俗称“合法的恐吓信 “。 函号：____________________ 先生： 我们依法接受先生的全权委托，现就你拖欠先生款项的相关事实和法律问题，正式函告于你： 我们收到并审查了先生提交的下列材料： 1、先生书写的欠先生人民币_______万元的欠条一张； 2、欠条形成的原因的证明。 依据______先生的陈述及我们对上述材料的审查，我们初步认定如下事实： 1、于______年___月___日亲笔书写的欠民币_________万元整的欠条一张； 2、截止目前为止，某并没有按照“欠条”的承诺向某偿还拖欠的人民币万元整。 根据委托人提供的资料及陈述，我们提出如下法律意见： 1、______先生与您之间的债权债务法律关系明确，您应按照承诺
的期限向______先生履行所欠债务； 2、______先生逾期偿还欠款的行为已经违反相关法律法规的规定，依法应当承担违约责任。 先生逾期未向______先生履行债务的行为，已经违反我国《民法通则》第一百零六条和《合同法》第一百零七条的规定，先生依法应当承担继续履行支付欠款人民币________万元整的义务。 我们提出如下要求： 1、希望您在收到本律师函之后，立即与我们取得联系。并将所欠人民币____________万元直接（或通过我们）支付给_____先生； 2、如________先生仍拒绝履行付款义务，我们将依据法律追究您的法律责任。 鉴于______先生与______先生的关系以及先生不再主张违约责任也同意我们以调解结案，我们认为______先生还是本着以和为贵的精神来解决此事。为避免诉累，减少成本，继续保持良好的关系，我们希望______先生也本着这样的精神在收到本律师函后，能将所欠款项立即支付。 有任何问题，不吝联系。 谨此 顺颂商祺！ 律师事务所：_______________ 律师：____________________
攀枝花市米易县新山乡坪山村2010年度烟叶生产基础设施建 设项目 竣 工 结 算 书 建设单位：四川省烟草公司攀枝花市公司 设计单位：攀枝花市水利水电勘测设计院 监理单位：四川省兴科电力建设工程有限公司 施工单位：四川省泸县第五建筑工程有限公司 二〇一一年三月 建设工程造价结算书 建设单位：四川省烟草公司攀枝花市公司 监理单位：四川省兴科电力建设工程有限公司 施工单位：四川省泸县第五建筑工程有限公司 合同价（小写）：万元（大写）：柒拾柒万壹仟肆佰贰拾叁元整 结算价（小写）：万元 （大写）：玖拾叁万陆仟玖佰肆拾元整。 业主单位：监理单位：施工单位： 审核人：技术负责人：技术负责人：
负责人：审核人：审核人： 资格证章：资格证章： 二〇一一年三月二十六日 目录 一、编制说明 二、建设工程工程结算总表 三、工程变更申请报告 四、变更工程量签证单 五、建设工程验收记录 六、工程量签证核定单 七、申报完工工程量审核表 八、工程量结算清单 一、编制说明 1、工程概况 攀枝花市米易县新山乡坪山村2010年度烟叶生产基础设施建设项目，原招标建设工程为修建渠道5条，千米、架设管道（网）2条，千米。 工程名称：攀枝花市米易县、仁和区2010年度烟水配套、机耕道建设项目。 项目建设地址：本标段为4合同段，合同段名称为2010年度米易县新山乡坪山村烟基工程，建设地点在米易县新山乡坪山村。 建设规模：在米易县新山乡坪山村基本烟田范围内建设部分烟水配套、机耕道建设项目，详见施工图、工程量清单。
比选范围：施工图及工程量清单中的全部内容。 质量标准：达到国家强制性标准及验收规范。 资金来源：烟草行业出资。 2、编制原则及依据 编制原则 全部项目施工完成，并通过县、市、省烟草公司验收后编制结算书，工程量按实际完成并经监理签证，严格按合同预定及投标文件中的单价进行编制。 编制依据 2.2.1.米易县新山乡坪山村2010年度烟叶生产基础设施建设项目投标文件 2.2.2. 米易县新山乡坪山村2010年度烟叶生产基础设施建设项目施工合同书 2.2. 3.川水发(2007)20号文颁发的《四川省水利水电工程设计概(估)算编制规定的通知》。 2.2.4..川水发(2007)20号文颁发的《四川省水利水电建筑工程预算定额》。 2.2.5.水利部（水总〔2002〕116号）文颁发的《水利工程施工机械台时费定额》。 2.2.6.水利部（水建管〔1999〕523号）文颁发的《水利水电设备安装工程预算定额》。 2.2.7、设计图纸 2.2.8.竣工图及工程量。
建设工程合同纠纷案件基本准备材料整理（律所自用）第一部分材料目录 1、起诉状原件（份数为被告人数＋2份） 2、当事人主体资格证明材料 当事人是自然人的：居民身份证、居住证、户口本、护照、港澳同胞回乡证等复印件（原被告都需要，能提供尽量提供，让律师选择适用）当事人是法人或其他组织的： ①原告法定代表人（负责人）身份证明书原件，原告法定代表人（负责人）身份证复印件 ②营业执照复印件或工商注册登记查询证明 注意： ①起诉个人独资企业时，请将该个人独资企业的营业执照上登记的字号列为被告 ②个体工商户参加诉讼时，请将个体工商户的登记字号列为相应原（被）告 ③若用人单位未经工商登记，应将用人单位的负责人列为被告，需打印并提交工商注册信息查询网站查无此公司资料的页面信息，并提供该负责人的主体资格材料 3、当事人的委托代理材料 (1)授权委托书原件 授权委托书，请注明一般授权或特别授权及相应权限
原告为涉外、涉港澳台自然人，或原告代理人为公民代理人的，须提交经公证、认证的授权委托书， 或在本院工作人员前签订的授权委托书 经过公证、认证的境外法人授权材料 (2)代理人资格证明材料 律师代理的，应提交以下材料： ①律师事务所所函原件 ②经核对的执业证复印件 4、证据材料（详见第二部分） 当事人提交的书证用A4纸单面复印并整理成册，份数为被告人数＋1份 5、证据材料清单 详细列明所提交材料的名称、页数及份数，并在备注栏注明各项材料是原件或复印件 6、送达地址确认书 第二部分证据材料参考目录 一、证明建设工程合同关系成立的证据 1、建设工程施工合同; 2、增减工程量的补充合同或备忘录、现场工程签证单等; 二、证明建设工程合同履行情况的证据 1、工程预、决算报告;
优选文档. 优选文档. 律师函 先生/女士： 我们依法接受XX物业管理有限公司的全权委托，现就你拖欠抚顺金磊物业管理有限公司物业管理服务费等款项的相关事实和法律问题，正式函告于你： 我们收到并审查了XX物业管理有限公司提交的下列材料，即：***先生/女士拖欠XX物业管理有限公司从****年**月**日至今物业管理服务费共计人民币***元，滞纳金共计人民币***元; 根据前述认定的事实，我们提出如下法律意见： 1、XX物业管理有限公司与您之间的债权债务法律关系明确，您应按照《前期物业管理合同》的规定向XX物业管理有限公司缴纳所欠物业管理服务费等债务。 2、***先生逾期偿还欠款的行为已经违反相关法律法规的规定，依法应当承担违约责任。 ***先生逾期未向XX物业管理有限公司履行债务的行为，已经违反我国《民法通则》第一百零六条和《合同法》第一百零七条的规定，***先生依法应当承担继续履行支付欠款人民币***元整的义务，并缴纳逾期所欠滞纳金人民币 ****元。 我们提出如下要求： 1、希望您在收到本律师函之后，立即与我们取得联系。并将所欠人民币***元直接(或通过我们)支付给XX物业管理有限公司; 2、如***先生仍拒绝履行付款义务，我们将依据法律追究您的法律责任; 鉴于XX物业管理有限公司与***先生的关系以及XX物业管理有限公司不再主张违约责任也同意我们以调解结案，我们认为XX物业管理有限公司还是本着以和为贵的精神来解决此事。为避免诉累，减少成本，继续保持良好的关系，我们希望***先生也本着这样的精神在收到本律师函后，能将所欠款项立即支付。 有任何问题，不吝联系。 谨此 顺颂商祺! *********律师事务所***律师
竣工结算书样本 集团标准化工作小组 #Q8QGGQT-GX8G08Q8-GNQGJ8-MHHGN#
攀枝花市米易县新山乡坪山村2010年度烟叶生产基 础设施建设项目 竣 工 结 算 书 建设单位：四川省烟草公司攀枝花市公司 设计单位：攀枝花市水利水电勘测设计院 监理单位：四川省兴科电力建设工程有限公司 施工单位：四川省泸县第五建筑工程有限公司 二〇一一年三月 建设工程造价结算书 建设单位：四川省烟草公司攀枝花市公司 监理单位：四川省兴科电力建设工程有限公司 施工单位：四川省泸县第五建筑工程有限公司 合同价（小写）：万元（大写）：柒拾柒万壹仟肆佰贰拾叁元整 结算价（小写）：万元 （大写）：玖拾叁万陆仟玖佰肆拾元整。 业主单位：监理单位：施工单位：
审核人：技术负责人：技术负责人： 负责人：审核人：审核人： 资格证章：资格证章： 二〇一一年三月二十六日 目录 一、编制说明 二、建设工程工程结算总表 三、工程变更申请报告 四、变更工程量签证单 五、建设工程验收记录 六、工程量签证核定单 七、申报完工工程量审核表 八、工程量结算清单 一、编制说明 1、工程概况 攀枝花市米易县新山乡坪山村2010年度烟叶生产基础设施建设项目，原招标建设工程为修建渠道5条，千米、架设管道（网）2条，千米。 工程名称：攀枝花市米易县、仁和区2010年度烟水配套、机耕道建设项目。
项目建设地址：本标段为4合同段，合同段名称为2010年度米易县新山乡坪山村烟基工程，建设地点在米易县新山乡坪山村。 建设规模：在米易县新山乡坪山村基本烟田范围内建设部分烟水配套、机耕道建设项目，详见施工图、工程量清单。 比选范围：施工图及工程量清单中的全部内容。 质量标准：达到国家强制性标准及验收规范。 资金来源：烟草行业出资。 2、编制原则及依据 编制原则 全部项目施工完成，并通过县、市、省烟草公司验收后编制结算书，工程量按实际完成并经监理签证，严格按合同预定及投标文件中的单价进行编制。 编制依据 2.2.1.米易县新山乡坪山村2010年度烟叶生产基础设施建设项目投标文件 2.2.2. 米易县新山乡坪山村2010年度烟叶生产基础设施建设项目施工合同书
[原创] 建设工程施工合同纠纷案代理词 代理词 审判长、审判员： 江西景之元律师事务所依法接受本案第一被告江西省华景建设集团有限公司（简称华景公司）的委托，指派我们担任该公司与沈志国等建设工程施工合同纠纷案的一审（重审）诉讼代理人，我们谨依据事实和法律提出如下代理意见。 一、“黒合同”、“白合同”和“转包合同”均为无效合同 本案是建设工程施工合同纠纷案，当事人争议所涉及到的有三个合同，即2007年2月16日合肥富泰房地产开发有限公司（简称富泰公司）与华景公司签订的《建设工程施工合同补充协议》、2007年3月15日富泰公司与华景公司签订的《建设工程施工合同》和2007年4月8日聂正奇以华景公司的名义与沈志国、沈健签订的《内部承包责任书》。上述三个合同也就是通常所说的“黒合同”、“白合同”和“转包合同”。从本案查清的案件事实来看，上述三个合同均为无效合同，具体有如下理由： （一）2007年2月16日的《建设工程施工合同补充协议》，是在中标通知书发出前一个月中标合同尚未签订的情况下签订的，与此同时签订的还有《工程质量保修协议书》、《廉洁合作协议书》。上述包括补充协议在内的这些文件，就是司法实践中常说的相对备案的
“白合同”而言的“黑合同”。上述“黑合同”对涉案工程的工程价款、施工工期、工程履约保证金、工人工资保证金的缴纳和金额等实质性内容有明确约定，足以说明当事人在中标前就进行了实质性谈判并达成了一致，当事人的上述行为明显违反了《招标投标法》第四十三条“在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判”的禁止性规定，是串标行为。因此，所签合同无效。 （二）2007年3月15日的《建设工程施工合同》，是在“黒合同”之后所签，同样因当事人之间存在串标行为、违反《招标投标法》第四十三条、第五十三条规定而无效。 （三）2007年4月8日沈志国与聂正奇签订《内部承包责任书》（实为转包合同），是在聂正奇无签约资格且被逼迫、实际施工人沈志国无资质资格的情况下签订的，并且违反了国家法律禁止性规定（《建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”），因此，所签合同是无效合同。 二、沈志国与富泰公司事实上直接建立了合同关系 实际施工人沈志国与发包人富泰公司之间的合同关系存在于中标之前和中标之后，贯穿建设工程项目全过程。有如下事实和理由可以证明沈志国与富泰公司之间的事实上的合同关系。 1、2007年2月14日沈志国向富泰公司交纳保证金，本次庭审质证时法院调取的公安机关对聂正奇的《询问笔录》和聂正奇出具的书面《证明》中，聂正奇陈述：沈志国在2007年2月15日左右陆续
公司催款律师函范文 特别注意：律师函只能由律所和律师发出！！其威慑力，很多时候不是来自于律师函内容，而是来自于律师的身份，来自于这是律师发出的，是一种强势的意思表示，俗称“合法的恐吓信 ”。 函号：___________ 致________公司： _____律师事务所（以下简称“本所”）接受_____有限公司（以下简称“_____公司”）的委托，指派________律师作为其委托代理人。根据中国现行有关法律法规的规定，在审阅了相关文件资料的基础上，现就题述事项向贵司正式函告如下：鉴于： 1、_____年____月_____日，贵司与__________公司就_____石板材的采购事宜达成了《石材采购合同》。_____年____月_____日，双方已经完成了货物验收及结算，最终结算款为人民币_______元。 2、时至今日（_____年____月_____日），经过多次沟通，贵司尚有人民币_______元未支付，已超过了合同约定的付款期间_______个月。 根据以上鉴于事项，本所律师代表_____公司向贵司郑重声明并通知如下：
1、请贵司务必于本律师函发出之日起7日内，向_____公司支付石材余款_____元，同时，贵司还应支付逾期付款的利息赔偿（暂计算为人民币______元）。 2、如贵司在前述期限内仍未完成上述工作，则本所律师将代理_____公司按照有关协议约定和法律规定对贵司提起民事诉讼，要求： （1）贵司应立即向_____公司支付全部欠款及赔偿金。 （2）贵司赔偿因逾期付款而给公司的其他全部损失，包括律师费用等等。 （3）贵司承担案件的全部诉讼费用。 如贵司拒不执行人民法院的生效判决，将被强制执行，贵司还将承担执行费用。 3、如贵司于本律师函发出之日起7日内，付清全部合同欠款及赔偿金，则_____公司将部分免除贵司的逾期赔偿金。为此，我们真诚希望贵司能继续与_____公司保持合作关系，并请在收到本律师函后，积极与_____公司或本律师协商，归还相关欠款。我们在维护_____公司合法权益的同时，也将切实保障贵司自身权益。 谨此专奉！ 律师事务所：__________ 律师：________________ 电话：________________ ______年____月_____日
编号：_______________ 本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 公司催款律师函范文 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
特别注意：律师函只能由律所和律师发出！！其威慑力，很多时候不是来自于律师函内容，而是来自于律师的身份，来自于这是律师发出的，是一种强势的意思表示，俗称“合法的恐吓信”。 函号：___________ 致________公司： _____律师事务所（以下简称“本所”）接受_____有限公司（以下简称“_____公司”）的委托，指派________律师作为其委托代理人。根据中国现行有关法律法规的规定，在审阅了相关文件资料的基础上，现就题述事项向贵司正式函告如下： 鉴于： 1、_____年____月_____日，贵司与__________公司就_____石板材的采购事宜达成了《石材采购合同》。_____年____月_____日，双方已经完成了货物验收及结算，最终结算款为人民币_______元。 2、时至今日（_____年____月_____日），经过多次沟通，贵司尚有人民币_______元未支付，已超过了合同约定的付款期间_______个月。 根据以上鉴于事项，本所律师代表_____公司向贵司郑重声明并通知如下： 1、请贵司务必于本律师函发出之日起7日内，向_____公司支付石材余款_____元，同时，贵司还应支付逾期付款的利息赔偿（暂计算为人民币______元）。 2、如贵司在前述期限内仍未完成上述工作，则本所律师将代理_____公司按照有关协议约定和法律规定对贵司提起民事诉讼，要求： （1）贵司应立即向_____公司支付全部欠款及赔偿金。 （2）贵司赔偿因逾期付款而给公司的其他全部损失，包括律师费用等等。 （3）贵司承担案件的全部诉讼费用。