浅论平等权下的违宪案例分析
-----以“中国宪法平等权第一案”为例摘要：平等权说的是人对一切正当权利的享受是必须平等的，考虑的是个体和个体之间的区别或差异，并研究这种差异存在的合理性。平等的两种形式：形式平等和实质平等的统一，在宪法中的重要性不言而喻，同时法律适用平等与立法平等要相结合。平等权在过去几千年的斗争中都占有重要地位，在旧观念里，人们总是认为各种法律法规都是宪法的细化的组成，只要保证了这些具体法规的落实和合法性就是保障了宪法。宪法作为根本法的地位没有得到落实，宪法是主要是保障和监督法律、法规、规章条例等具有法律效力的规范性文件不和宪法冲突而进行审查。本文主要案例的形式分析在现实中违宪的表现，并提出相应的建议。关键词：平等权；形式平等；实质平等；；
在新中国成立后建立的四部宪法中，一九五四年《宪法》就平等权作出了规定，一九七五年、一九七八年的《宪法》因受到历史条件的制约，取消了对平等权的一般性规定。现行的1982年《宪法》在总结历史经验的基础上重新制定了平等权的一般规则，为公民从宪法层面提供了享有平等权的保障。除此之外，这部宪法还对民族问题、选举权的、教育问题以及劳动就业等做出规范，有对平等权的正面规定，也有反特权、反歧视的侧面规定。可平等究竟是个什么？如何实现平等是一个让各国人民都头疼的问题，平等是就如魔术一般看着简单，但又变幻无常难以捉摸。
一、平等的来源和提出
平等是人类最古老的生活状态和认知，人们认为在远古的自然状态下，人与人之间的社会关系和交往活动是自由的是平等的。人们只有在不平等的生存环境中深受其压迫和摧残以后，人们就把追求平等权利、平等生活视为最高的理想目标。随着社会进一步的发展，平等和秩序需求在现实中有了交锋，平等的观念逐步演化成为法的内在价值。
（一）、西方的平等思想及平等权的来源
西方的平等思想要追溯回到人类文明发源地古希腊时期，那时候的海洋文明使得人民对于平等自由早早就有了探索，西方先哲们从自然法意义上就开始传播平等、自由、天赋人权等先进思想。后经过霍布斯、洛克等人的发展，人们对平等的价值观念变得更为清晰、更为渴望。在他们看来，一切的其他权利都来源于平等权。真正意义上的平等要从近代资产阶级国家和
民族开始，资产阶级打破封建社会牢笼的捆绑，主张自由平等，反对压迫、反对封建等级观念。在十七、十八世纪时期比较系统和完整提出平等权是。法国《人权宣言》就指出，人们一出生就赋有天生自由平等的权利且伴随人的一辈子，法律对于所有的人无论是施行保护或处罚都是一样的，在法律面前所有的公民是平等的”。西方民主革命的逐步推进和胜利使得平等民主观念深入人心，宪法平等权是以平等自由思想和价值追求为基本原则，平等权从政治口号发展到司法层面。
（二）、我国平等思想及平等权的来源
许慎的《说文解字》中用均”就是“平”的意思，来表达平等、平均。如《诗经》中有“大夫不均，我从事独贤”其意是说：大夫失职，行事不公，以我为贤，派遣不停。”《尚书》中有：“冢宰掌邦治，统百官，均四海。”其意是太宰主掌国家政治，统领百官，平均四海之内。《礼记》中有“乃均土地”，“均人”是周代“掌平等土地征役”的官员。诸子时代，“均”更是广泛出现，《老子》中说：“天地相合，以降甘露，民莫之令而自均。”，孔子的“不患贫而患不均”的思想更是说出了民之心声，担心不公平的待遇。“大道之行也，天下为公，选贤与能，讲信修睦”以更为直接的告诉我们：大道通行的时代，天下都是公正无私的，选举贤能的人主持政事，讲求信义推行和睦。今天我们所称的平等权是作为宪法权利，其不仅可以追溯速到西方，更早就有东方提出来了。
二、现状分析
近代宪法中平等的形式大致可以分为：形式平等和实质平等
（一）平等的两种形式
当渊源于前面所有集大成者的观点及观念，“平等”作为一项公民基本权利置于宪法中，宪法意义上的平等权就成立了。平等权作为一项宪法权利，其“平等”的价值内核是指，个体从胞胎里带有的固有的差别，如：种族、性别、天赋、后天能力等方面，然而要填平这些差别的天然鸿沟，实现人与人之间的绝对平等，在现实中确实根本无法实现的。形式平等是真正平等基础的，亦指指机会平等，即公民在社会生活中，他们的起跑线是一样的。平等首先表现的就是形式平等，就是在法律文字和形式上的规章制度，承认具体的每一个人由于他们存在天然差别，在不能做到完全平等的前提下，也要在法律上体现出法律面前人人平等，并用宪法条文的形式肯定下来。这就是近代宪法平等权利的要旨，宪法学称之为“形式上的平等”。之后，形式平等的背后就是人们对真正的、切切实实的平等的渴望和追求，无论从人们的现实还是理论界对宪法学研究的深入，对真实平等的研究引起了学者的浓厚兴趣，发现
并从而改正“形式平等”中所强调的“机会平等”的不足，而力求个人在条件方面的平等和努力后结果方面的平等。这里所说的真正的平等就是“实质平等”。所谓真正的平等应该是在充分考察公民的个体特征及权利客体特质的基础上，依照事务的本质，相同情况相同处理，区别处理不同的情况，排除一切带有歧视性的法律规章，从而保障法律之正义精神可以得到保护。这种精神内涵也逐步体现在现代宪法
平等权与“合理差别
我们在谈论平等权时万不能忽略一个很重要的问题，那便是“合理差别”这一客观存在。世其他各国宪法在制定平等权的同时也考虑到，由于人的生理的和社会的不同情况，也作出了差别待遇的规定。就是为了对不同情况和地区的人，在现实中的出现不平等的事实作出弥补。立法者如果如果没有经过理智的对大众公益事情深思熟虑，就对于相同事务进行差别对待的立法，那便是恣意妄为。立法者在立法时必须根据事物内在属性进过充分表决和讨论更要理智的决定，一视同仁的对待情况相同的，因差别而区别对待，否则将忽视了宪法中的“合理差别”。当然，我国《宪法》中也注意到了“合理差别”的问题，通过对公民群体进行合理分类，并针对存在差别的公民的权利进行合理的对待，来确保公民最终所获的和实现的权利是平等的，这就是平等权所包含的“合理差别原则”。
三、案例分析
案例见：附录
“平等”观念并不是完全绝对的，而是相对性，只有一个相对的平等权内涵才更契合社会正义的基点。绝对平等实际上是不平等，因而同现代平等权所蕴含的“实质平等”相统一，作为宪法所规定的为任何公民所享有的基本权利，“平等权”是考察社会中个体之间的真实差异、社会元素的多样复杂以及法律在执行过程中所应该体现出的“通人情”的道德性，通过对社会中每个公民的合理归类，然后根据不同的分类标准分别对待以保障公民最终实现权力的平等，这就是合理差别原则。但要保证“差别”分类真正合理，而非“歧视”。就需要分类标准进行细致的划分，总的来讲。判断合理性的基本分类标准包括：是否符合作为宪法核心价值的人的尊严原则；确定差别措施的目的是否符合公共利益；采取的差别手段与目的之间是否有合理的联系、比例是否适当等。在本案中，对于银行工作的特殊性要求主要表现工作者的技术能力上，身高显然不是构成工作技术能力的标准，因此这一标准同银行工作目的之间并没有合理的联系，无疑具有歧视性，而非“合理差别”。中国人民银行是具有金融管理性质的行政机构，符合行政法上的行政主体资格，同时也具有违宪主体资格。利用身高标
准歧视招聘者的行为属于利用不合理的分类标准对公民给予歧视性的差别待遇，违反了我国《宪法》和法律所确认的“公民在法律面前一律平等”的平等保护原则，这样的做法既不符合公共利益，也有损与个人尊严，侵犯了公民的平等权。
然而法院却驳回了原告的起诉，由此就想到，如果司法不公正是污染了河流的话，那么立法不公正却是污染了河流的源头。
四、我国宪法在司法审判中的尴尬
通过上述案例或事件，我们应该意识到我国的宪法在具体的案件中没有起到根本大法的作用，各级法院对于宪法在具体案件中的解释并没有发挥应有的作用，轻视了宪法在我国的法律法规最高地位，那么我们可以把宪法也可以理解为宪政和法治，无论是政府组织还是非政府组织，其都具有强有力的约束力，尤其是当政府部门运用公权力损害了人民的私权利时，宪法高于一切其他法律法规的权威性便从而彰显出来。如果宪法不是有益于社会的良法，或者宪法的在实际过程中被动摇，自然其他法律也就无章可循，名存实亡。现阶段我国各级人民法院将宪法直接适用到具体案例中还是少之甚少，主要可以简单罗列以下几点：
（一）宪法被引入具体的法律文案中是困难
一切法的来源宪法，其中的条款所规定的范畴十分抽象和宽泛，宪法规定的都是大的方面，没有涉及到具体领域，而个案往往是发生在具体的领域和具体事件，法院对于宪法的解释权是没有的，而其他法则细致具体，因而在判决时往往借助于具体法律。例如：唐慧案、聂树斌案、快播案等。
（二）对宪法的“轻度无知”和法律知识的不足
我国现在仍有很多地方，仍有人们对宪法认知的机会较少，尤其是没有受过高等教育、文盲、半文盲的以及处在信息闭塞的山区人民，人们在进行打官司的时候由于缺乏对宪法及其他法的认知，在案件申诉时也会忽略宪法根本属性和作用，这也是宪法长期不在法院审理案件中被适用造成的，法院和律师绝大部分在具体法的范畴内寻求法律的援助，而对宪法的根本作用是无知的。
（三）法理界对于援引宪法的态度不一
有些人认为法律案件中认为宪法援引是不合适的，因为没有适用与具体领域，而有些人则认为必须援引宪法，宪法的根本作用和地位决定了其权威性，宪法的解释都存在不同的看法，没有权威和立法机构来确定其在法律案件中的地位，所以避免判决的结果出现误判或者错判，大多数案件也很少依托宪法。因而人们在申诉时，都会对援引宪法没有本能的反应，许多律
师也忽略了对宪法援引的重要性。
五、我国宪法司法化的几点思考
对于我国宪法是否能够司法化在学界有着各种争议，众说纷纭，下面我也谈一谈自己对于我国宪法司法化的看法。
（一）立法机构应赋予最高人民法院应该对宪法的最终司法解释
最高人民法院对于宪法的解释是最具权威性，人大属于立法机关，同时又具备着修宪的权利，所以人大应发挥其作用，在宪法的修改和制定中考虑更全面，将宪法解释权赋予最高人民法院，做到真正的司法独立。这样可以使宪法的作用更加突出，让复杂案件在审理过程中有了最权威的追溯，使宪法精神和宪政理念进一步推进。
（二）我国应当设立一个独立机关来处理违宪的各级法院的违宪事件。
我国应该通过人大立法, 在全国人大之下设立专门的违宪管理机构, 独立行使违宪审查权，全国人大常委会应将宪法监督权和宪法解释权完整地移交给该独立机构, 制定相应的监督
程序和配套制度,形成全国人大的宪法监督与该机构的专门违宪审查相结合、以这种独立机构为主的违宪审查体制, 人民法院在审理具体民事、刑事、行政案件中发现宪法争议和宪法案件应移送该机构审理, 使宪法真正地、严格地司法化, 这才是符合中国国情的模式选择。
（三）通过立法手段，让宪法援引在司法案件中合法、合理、正当
全国人大作为最高立法机关，在宪法制定和修改中就应该经过充分的民意讨论，允许宪法可以直接进入诉讼程序，直接从立法从层面给予宪法适用诉讼的“入场券”。当案件极其复杂、具体法律无法准确判决时，宪法的大法作用。同时在诉讼案件中公民所应该享有他所享有的一切权利都将的到宪法保护，宪法进入司法审判领域让公民有权利通过诉讼程序取得法律上的保障和救济的效率大大提高。因此宪法同其他法律一样，也应该作为法院裁判案件的法律依据在我国司法公正化进程中必不可少，法院判书中，也应该直接将宪法引用在其中。（四）尽快建立和完善违宪审查机制，加快我国宪法司法化进程
在我国司法判决中出现违宪的实际案例越来越多，违宪审查机制的建立迫在眉睫。许多案例在适用法规有违宪的情况，应该通过各级机关逐级汇报，经过层层审查，最终递交最高人民法院。如许多具体的法律法规和单行条例确实存在于宪法、其他法相抵触时，我国的立法机关和常务委员会该发发挥作用。将其分送给违宪审查机构进行审查，给出意见。
六、附录
参考文献
[1]马绍红.私领域中的违宪审查问题研究[J].云南大学学报法学版,2012.07,第25卷第4期
[2]郑金丹.当下中国宪法司法化的路径与方法[J].法制与博览,2016.02
[3]葛天博.当代中国政法语境下宪法司法化的正位与反思[J].前言,2011,第23期
[4]杨平.对宪法司法化第一案的思考[J].西北大学学报,2003.03,第29卷第3期
[5]马俊军.平等权宪法规范内涵[J].行政与法,2009.04,
[6]张千帆.《宪法》（第二版）[M].北京大学出版社,2012.08:151-157
[7]胡锦光.《宪法》[M].北京大学出版社,2013.08:157-160
第三章消费者权益保护法 参考答案 第一节 案例1：下面的案例中某学校食堂是否属于消费者？ 1999年中秋节前，某学校食堂从某食品加工厂购进5箱腊肉，次日经加工后分用于本校师生午餐；进餐后不久，在该食堂进餐的师生纷纷出现腹绞痛、腹泻等症状，遂立即与医院及市卫生防疫站取得联系，经紧急治疗，患病师生均脱离危险。后查明，这次事故系某食品加工厂供应的腊肉腐败霉变所致。为此，学校依法向市某区人民法院提起民事诉讼，请求判令食品加工厂赔偿经济损失。 参考答案： 我国《消费者权益保护法》第2条规定“消费者为生活消费需要购买、使用商品或接受服务，其权益受本法保护”。某学校食堂符合消费者的特征。生活消费是为了满足人的物质、文化生活的需要而消耗各种物质产品、精神产品和劳动服务的行为和过程，具体表现在吃、穿、住、行、用等方面。某学校食堂从某食品加工厂购进5箱腊肉的目的是为了给广大师生午餐之用，因此属于消费者。但目前关于消费者的定义现存在较大争议，许多学者认为我国《消费者权益保护法》所规定的消费者仅指个体消费者，不应包括单位和法人。因此对消费者概念进行重新界定，已成当务之急。 案例2：下列案例中，受害人可否依《消费者权益保护法》提起诉讼？ 1994年底到1995年初，辽宁省台安县种子公司第四经销站从凌源市宋杖子镇农业服务站购进30760公斤名为“掖单子十三”的玉米种子，在未复检的情况下，售给739户农户，农民播种后发现玉米长势参差不齐、植株高矮不一，进入结穗期的穗型、粒型、轴色与正常的“掖单子十三”相比均不一致，植杆早衰、减产程度较大，于是他们集体到政府上访，在县政府支持下，鞍山市种子管理站做了田间鉴定，结论为此种子不是“掖单子十三”杂交种，于是739户农户对台安县种子公司第四经销站和凌源市宋杖子镇农业服务站提起集团诉讼。 参考答案： 《消费者权益保护法》第54条规定，农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料，也适用该法的规定。这是对《消费者权益保护法》适用范围的特殊规定。这是因为，农业生产不同于其他商品的生产，农业生产与农民的生活消费密不可分，农业生产不完全是商品生产，农民生产的农产品有的作为商品销售，有的作为生活消费品自己使用。农业生产是农民生活的基本来源。农民在农业生产消费中也处于弱者地位。为了保护农民生活和农业生产的稳定和发展，在消费者权益保护法中作了特殊适用的规定。本案中受害人可依《消费者权益保护法》提起诉讼。 第二节 案例1：1999年，上海的一名女大学生在屈臣氏公司一家超级市场连锁店购物离开时，防盗铃骤响，商场女保安将她带入地下室进行搜身检查，女保安用手提电子探测器对女大学生进行全身检查后，探测器测出其髋部带有磁信号，女保安当即要求女大学生脱裤检查。结果未检查出大学生身上带磁信号的商品，允许其离店。事后，女学生以侵犯人身权、名誉权提起诉讼，要求公开赔礼道歉和赔偿精神损害50万元。该案件侵犯了女大学生的何种权利？ 参考答案： 该案件侵犯了女大学生人格尊严受尊重权。维护尊严权也称受尊重权，是指消费者依法享有的在购买、使用商品或接受服务时人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。该项权利包括消费者的人格尊严应受到尊重。人格尊严是消费者人权的重要组成部分，包括姓名权、名誉权、荣誉权和肖像权等，人格尊严是消费者精神上的利益。但终审法院认为，商场的检查是单独秘密进行的，并未引起女学生的名誉贬损，不构成名誉侵权；但是，宪法规定公民的人
侵犯受教育权类型及法律分析 在教育教学和管理中，常见的学校、教师侵犯学生受教育权的行为类型有： 一、侵犯学生的入学权 《义务教育法》第5条规定，凡年满6周岁的儿童，不分性别、民族、种族，应当入学接受规定年限的义务教育。条件不具备的地区，可以推迟到７周岁入学。这是对义务教育对象入学条件的规定。有的学校对适龄儿童进行智力测验，拒绝成绩不好的“笨孩子”入学，就不符合上述规定，是违法行为。 二、侵犯学生受教育机会的平等权 《教育法》第9条规定：“公民不分民族、种族、性别、职业、财产状况、宗教信仰等，依法享有平等的受教育机会。”在教育中，教师不能变相地将学习差、不遵守纪律、难管理的学生挤出学校。 三、侵犯学生参加考试的权利 《教育法》第42条规定，受教育者享有“参加教育教学计划安排的各种活动”的权利。考试，是学校安排和组织的教育教学活动的方式之一。学校为追求升学率让学习差的学生回家不参加升学考试，这就侵犯了学生享有的参加教育教学活动的权利。 四、侵犯学生上课学习的权利 停课作为一种惩戒形式，必须限制使用。停课只能对那些其行为严重扰乱了教育教学秩序的学生采取，在实施中要遵循相应的程序性限制，如对告知、听证和申诉权利的保障。停课的决定只能由学校做出，教师个人不能对学生进行停课。实践中，教师仅因为学生未完成作业而将其撵回家做作业、或动辄让违反纪律的学生回家“闭门思过”等做法，就侵犯了学生上课学习的权利。 五、随意开除学生 《未成年人保护法》第14条规定：“学校应当尊重未成年学生的受教育权，不得随意开除未成年学生。”但对于那些严重违反学校纪律的初中阶段以上未成年学生，学校可以根据其规章制度进行处理，直至开除学籍。开除学生时必须保证其程序公正，任何违反程序条款的开除决定都是无效的。当事学生享有陈述权和申辩权，学生对学校做出的开除处分不服，可在规定期限内向规定的主管部门申诉，或向法院提起诉讼。
案例分析： 1．孙志刚事件后的相关政策变迁说明了什么 孙志刚事件后的相关政策变迁说明了之前的政策在现今社会情况下是不适合的。 首先从政策主体的合法性来看，公众与社会团体也是公共政策的参与主体，但是《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》制定之时，政府没有广泛的征集社会的民意，也没有采取应有的途径或程序，更没有开听证会，将广大的“城市流浪乞讨人员”的意见考虑在内。我相信，这些流乞人员还没有听说要制定一个办法来管制他们的时候，他们的命运就已经被决定了，连基本的知情权都没有。政策制定主体在广泛性与代表性上的缺失，决定了这项政策是强势群体对弱势群体利益的剥夺，以合法的名义的剥夺； 接着是政策内容的合法性。影响公共政策内容合法性的主导性因素之一就是社会利益的正义分配，即利益分配要凸显公平、正义、自由、平等、机会均等等价值。《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》想要解决中国城市化过程中城市治理中所出现的问题，直接受惠的就是拥有中国城市户口的城市居民。也就是说中国8亿左右只拥有农村户口的公民就被排斥在这个政策的受惠范围之外，甚至是处在这项政策的管制之下，更甚至有可能成为该政策的受害者。“孙志刚事件”不是唯一的惨剧，当一个弱势的公民无可奈何地在异乡成为一个很不尊严的流浪乞讨人员时，他或她得到的不是这个社会主义国家的最基本的帮助，而是强制与遣送，这样的公共政策，其合法性在哪里呢如果说《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》照顾了除流浪乞讨人员之外绝大部分中国公民的利益，那么它就可以忽视乃至剥夺那些少数流浪乞讨人员的利益吗这样的政策也不符合劣势者利益最大化原则。 最后从政策的长期适用来看。公共政策的合法性，也还源自于公共政策是否符合社会的长远发展需要，也就是政策的延续性。一个公共政策，是经过社会各方面的协商讨论，经过各种程序方法才建立起来的。如果只注重当前的利益而忽略未来的成本，即便是遵循多数人的同意也不意味着多数人的正确，更不意味着符合社会的长远利益，在更多的情况下往往是损害社会的长远利益。《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》出台最主要的目的就是旨在解决的当下中国城市化中出现的城市治安的问题。但是却没有妥当地考虑到人文关怀、社会和谐健康和国民精神文明。《城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法》对《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》的替代过程，就是一个很好的转变。 所以，它说明了《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》不适合我国社会情况，在当今的社会情况下合法性不足。而《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》把对流浪乞讨人员的强制和遣送改为救助，是符合社会发展需要的合法的政策。 2．新闻媒介在这一政策变迁过程中发挥了什么作用 “孙志刚案”无疑是媒体监督与社会互动结合作用的结果。在这一事件中，媒体、法律工作者、公众、政府形成了一个良性的互动，正是这种“互动”终结了一部恶法，也使“孙志刚案”成为我国媒体监督与社会互动的经典案例。媒体的介入和参与无疑起着关键作用。孙志刚案最初得以呈现在世人面前并引起世人关注，完全是基于媒体对这一案件新闻价值的判断。没有媒体独立的议程设置，就不会有孙志刚案的深远影响。《被收容者孙志刚之死》的采写者陈峰描述自己的写作动机：“那是一个很偶然的机会，我常去一个名叫‘西祠胡同’的BBS，这个大BBS里，有一个小的讨论区‘桃花坞’，里面有很多来自全国各地媒体的朋友。孙志刚死在广州的消息，最早就是被一位北京学传媒的研究生——一个非常善良的姑娘在这里公布的。她说一个同学的同学，莫名其妙地死在了广州，家人正在四处奔波想弄明白原因。不知道这则消息为什么没有别人追问，但是出于一个记者的习惯，我还是打电话与那位研究生联系。”（陈峰，2005）就这样，陈峰后来做出了那篇影响深远的深度报道《被
侵犯企业名称权的行为有哪些 题要 侵犯企业名称权的行为有以下几个方面：第一，非法干涉企业名称设定权。第二，非法干涉企业变更名称权。第三，非法干涉企业使用名称权。 现实中，公民有自己的姓名权，而对应到企业法人的话，则就不能称之为姓名权了而属于▲名称权。可以说企业的名称也是很值钱的，因此经常发生一些侵权事件。那现实中，常见的侵犯企业名称权的行为有哪些呢？小编马上在下文 中为你做详细解答。 ▲一、非法干涉企业名称设定权。企业对其名称具有独立的设定权，只要企业在设定自身的名称时，按照《企业名称登记管理规定》的要求，只要名称符合真实性原则，且不违背国家相关法律法规规定，他人不得非法干涉。 ▲二、非法干涉企业变更名称权。企业对其名称权有依法变更的权利，只要不违背国家设立企业名称权的相关禁止性规定，不侵犯第三人合法权益，他人不得非法干涉。 ▲三、非法干涉企业使用名称权。这其中主要包括两种情形： 1、非法使用他人企业名称的行为。企业名称权是一种独占使用权，除企业自身外，其他企业未经权利人许可不得
使用该名称，否则构成侵权。非法使用他人企业名称权的行为以冒用他人企业名称和盗用他人企业名称两种较为典型。冒用他人企业名称是指冒充他人企业名称，而为自己企业谋取非法利益的行为，即冒名顶替;盗用他人企业名称是指未经权利人许可，擅自以他人企业名称进行营利活动，给权利人带来不利益的行为。其次，行为人故意将自己的企业名称与他人的企业名称相混同，给企业名称权利人造成实际损失的行为也是非法使用他人企业名称的侵权行为。 2、不使用他人企业名称的行为。企业名称经部分或整体转让后，受让方应当按照合同约定的方式、期限使用他人企业名称，应当使用而未使用的行为同样是侵犯他人企业名称权的行为。 ▲四、非法干涉企业转让名称权。企业名称权作为一种财产权，具有财产的可转让性。按照《企业名称管理规定》第23条规定，“企业名称随企业或者企业的一部分一并转让，企业名称只能转让给一户企业。企业名称的转让方与受让方应当签订书面合同或者协议，报原登记主管机关核准。企业名称转让后，转让方不得继续使用已转让的企业名称。”因此，企业名称转让受法律保护，他人不得非法干涉。 对于企业来讲，就需要提早对这样的行为采取措施进行预防，这样才能在一定程度上避免企业名称受到侵犯，从而给企业经营造成不利的影响，当然这也是有利于企业品牌保
侵犯受教育权 甲就读于北京某大学，2006年甲母曾与学校教务的人员吵过架，学校即将甲退学，而2006年学校的退学公告里并没有甲的名字。找到学校后，校方称在2月份有相关的公告，但未出示任何文件。后甲向教委申诉，教委告知让甲去学校上学，由学校妥善处理此事，但正值假期没有办成。9月份甲再去学校，学校不让甲上学，让找教委。教委给了甲信访答复，甲不服，向北京市政府要求复核，政府告知通过诉讼解决。甲向海淀法院起诉，要求撤销学校的退学决定，被告知学校不属于行政机关。再去西城法院告教委，被告知信访不属于行政诉讼的受案范围。甲不服，向中院提起上诉，中院在2007年9月维持了西城区的裁定,问该怎么办？ 陈大豪律师解答（cdhlawyer@https://www.doczj.com/doc/3f13230956.html,） 首先，行政诉讼肯定是不行的，学校本身就不是行政机关；其次，如果是以宪法为依据，以侵犯受教育权为标的起诉，一般是得不到法院的支持的；可以从违约方向走，但是这个案子实践中是有难度的。另外，对于时效问题，学校是否退了学费，如果已经退费的话，从退费之日起开始计算诉讼时效；如果没有退费，诉讼时效应该是没过的。注意搜集入学的证据，比如学生手册、学校的公示等相关规定。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十一条和最高人民法院《关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释的规定，学校确实不属于行政机关。在实践中，对于学校是否为行政机关，争议很大。 案例分析—受教育权能否通过诉讼途径获得保护
发布时间：2010-3-9 11:56:59 点击：154次 【问题提示】 学校与其招收的学生间是否形成教育服务合同关系？学校辞退学生的行为是行政行为 还是民事行为？作为未成年人享有受教育的权利属宪法权利，宪法权利能否通过民事诉讼的 途径获得保护？ 【要点提示】 学校发出的招生简章属要约，学生报名参与学校招生的行为属承诺，学校录取学生后， 学校与其招收的学生间形成了教育服务合同关系。学校以学生身体条件不合格为由辞退学生 的行为属民事行为而非行政管理行为。我国公民享有的宪法权利，因没有宪法法院可以通过 民事诉讼途径实现。 案例1.教师发怒使两学生头撞头受伤案 [案情] 1999年4月8日，某中学语文教师张运晓正在讲台上批改作业，这时，14岁的叶与同桌因为座位谁用得多少发生争吵，继而又动起手来。张老师很恼怒，在把他们推往教室外面的途中，二人的脑袋撞在了一起。放学回家后的叶，精神即出现异常现象，目光呆滞，不与别人说话。夜间哭醒，并胡说一些惊恐害怕的话，一直持续到天亮。第二天在叶氏夫妇和校方的帮助下，叶先后被送往几家医院看病，但病情一直未能好转，期间一直未到校上学。1999年11月5日，叶被送往市第二精神病医院，被诊断为反应性精神病，脑血管痉挛。由于多次向张讨要医药费未果，家长一纸诉状将校方和张诉至市中级人民法院，诉请被告学校承担为女儿治病支付的医疗等各种费用35881元，另要求精神抚慰金25万元。法院经审理认为，由于被告不当的教育方式导致的原告受伤的后果，因被告张是在教学活动中履行教学职责时发生的侵权行为，故学校应承担赔偿责任。因此判决被告法人单位学校负主要责任，赔偿原告叶某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、陪护人员误工费、交通费、杂支费、鉴定费52.5元，及精神抚慰费共计45000元。 [分析]本案涉及两个问题：一是张老师的行为是正常的教育方式还是不当的教育方式？二是如果是不当教育方式与原告受到伤害的结果有没有必然的因果联系？显然，张老师的教育方式是不当的，当他发现叶与同桌发生争吵后，采用极其简单粗暴的态度，让两个学生站在讲台上，并用手揪住两学生的头发，使两学生的头相撞，并反复的训斥，没有注意到原告完全没有考虑到她的承受能力情
教育法律法规案例分析 7学生课间玩耍受伤学校是否有责任 某日下午，某小学课间，学生某（10岁）在操场玩耍，被正在追逐打闹的学生某（9岁）、王某（8岁）摔倒在地，并被压在身下，造成阴茎包皮挫裂伤。某受伤后，学校立即将其送往医院治疗，并同时通知了三名学生的家长。在医院，某做了包皮环切手术，但未住院治疗，并于10天后到校继续上课。其医药费、交通费等已由某、王某的监护人支付。经法医鉴定，该包皮手术属正常手术，不会对某的身体造成不良影响，属于轻伤。其后，某的家长作为代理人，以某因伤害造成生殖器畸形，可能对今后的生活产生影响为由，以另两个学生及该学校为被告，提起诉讼，要求三方赔偿他们误工减少的收入及精神损伤费10万元。 运用教育法律知识，分析这个案例。 [参考答案]这是一起侵权引起的教育法律案件。 从主体上看，涉及某、王某、某（及其他们的监护人）和学校。 从客体上看，侵犯的是一种人身利益，具体来说是某的生命健康权。 从容（权利义务关系）上看，首先，按照我国《民法通则》第12条第二款的规定：“不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”该案例中，某、王某、某的家长对其负有监护责任；无民事行为能力人造成他人损伤的，由监护人承担民事责任。我国《教育法》第49条第二款规定：“未成年人的父母或者其他监护人应当配合学校及其他教育机构，对其未成年子女或者其他被监护人受教育提供必要条件。”这就是说，父母对在校期间的未成年子女，仍负有法定的监护责任和配合学校进行教育的义务。据此，学生某、王某的家长应当对其孩子实施的伤害行为承担赔偿责任。其次，根据最高
人民法院《关于贯彻执行中华人民国民法通则若干问题的意见（试行）》第160条的规定，在幼儿园、学校生活学习的无民事行为能力人，受到伤害或者给他人造成伤害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。这里所说的过错，不仅指一般的故意，也包括疏于管理防、消极不作为等情形。依本案所述，两个小学生在做游戏造成伤害，说明学校管理不力。显然，学校在这起伤害事件中是有一定过错的，符合上述司法解释的规定。所以，学校也应当承担与其过错相适应的赔偿责任。 8请依法分析教师某和学校的行为。 某小学教师某因对学校乱收费不满，向有关部门如实反映了学校存在的问题。该校领导一气之下，取消了某的教师资格，并且说他是精神病，不安排教学任务给某，并强行将其送往精神病医院治疗。 [参考答案]作为教师，依据《教育法》和《教师法》的规定，某不仅有进行教育教学活动的权利，而且有监督学校管理活动的权利。案例中某因其正当行动遭到学校报复，被非法剥夺了教育教学权，学校的行为构成了对教师某教育教学权额监督权的侵害。某可依据《教师法》第39条的规定，向教育行政部门依法提出申诉，教育行政部门应当在接到申诉的30日作出处理。 9教师能否将学生撵出教室 因为不守纪律、不完成作业等原因把学生撵出教室、停他们课的事在中小学里时有发生，许多教师对这种做法似乎并不觉得有何不妥。下面就是发生在某市重点中学里的一件事。 一天，上课铃响过后，邵校长和往常一样，在教学大楼巡视，当他走到一楼时，看见一个初一的男同学低着头、默不作声地站在教室门口。“不去上课，
侵犯人身权利的案例 公民的人身权利是公民最基本的要利。它包括的内容比较广泛。但主要上指人的生命。健康。人格。名誉和人身自由等权利，以及与人身直接有关的权利。例如：公民住宅不受侵犯的权利等。 我国《刑法》为了切实保障公民的人身权利，民主权利和其他权利不受侵犯，专章规定了”侵犯公民人身自由权利，民主权利”。《刑法》第131条明确规定：”保护公民的人身权利，民主权利和其他权利，不受任何人，任何机关非法侵犯。违法侵犯情节严重的，对直接责任人员予以刑事处分。”根据这一原则性的规定，我国《刑法》在保护公民人身权利方面，具体规定了以下几种犯罪： 1、侵犯他人生命的犯罪，包括：故意杀人罪和过失杀人罪; 2、侵犯他人身体健康的犯罪，包括：故意伤害罪和过失致人重伤罪; 3、侵犯妇女身心健康的犯罪，包括：强奸罪，奸淫幼女罪，强迫妇女卖淫罪; 4、侵犯他人人身自由的犯罪，包括：非法拘禁罪，非法管制罪，拐卖人口罪; 5、侵犯他人人格名誉的犯罪，包括：诬告陷害罪，侮辱罪，诽谤罪，伪证罪，隐匿罪证罪; 6、侵犯涉及到有关人身权利的犯罪，包括：刑讯逼供罪，非法搜查罪，非法侵入他人住宅罪，聚众”打砸抢”罪，因刑讯逼供，聚众打砸抢致人重伤，死亡的，以伤害，杀人罪(包括过失)论处，法律是神圣的，不管是什么人，如果不惜”以身试法”，肆意践踏公民的人身权利，触犯刑律，那么，他就必须受到法律的制裁。 案例一侵犯生命权
案情介绍 2009年某月某日，河南某市的赵某在吃了晚饭后，在街道上锻炼身体，被素有仇恨的李某看见。李某顺手拿起路边正在施工场地上的一根铁棍，不由分说就向赵某的头上砸去，赵某躲开，但还是一条胳膊被打成重伤，眼看李某的铁棍又要砸向赵某的头部，赵某慌乱之中顺手拿起路边的一块砖头砸向李某，李某应头倒在地上。赵某以外李某昏倒在地上，想赶紧离开，还没有跑出几步，看见李某的铁哥们王某和几个人拿着刀具跑过来，赵某因伤跑不快，背上被王某他们砍了两刀，流血不止，一边跑一边大叫救命。恰巧一个姓张的女孩骑摩托车路过，赵某不顾一切地把女孩推下摩托车，抢过摩托车逃走，并随即到公安派出所自首，并被检察院批准逮捕。事后查明李某当时已经被赵某打死。骑摩托车的女孩被摔伤，花费了近3000元。 最终结果 本律师为赵某做了不负刑事责任辩护，法院采纳了本律师的辩护意见，当庭宣告赵某不负刑事责任，并当庭释放。 理由（解释） 一、赵某打死李某的行为是正当防卫，不负刑事责任。因为：根据《刑法》第20条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。其必须具备的条件是：其一，必须有危害社会的不法侵害行为的发生;其二，不法侵害正在进行;其三，防卫行为必须使合法权益免受不法侵害;其四，防卫行为必须针对不法侵害者本人实施;其五，除对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪外，不能明显超过必要的限度造成重大的损害。本案中，李某明显要杀害赵某，赵某在情急之下，无意打死李某，主观上没有犯罪恶意，为了保护自己的生命权，无意造成李某的死亡，没有超过
法律法规案例分析法律条文厦门华图 法律法规案例分析模块整理 第一节受教育权的保护与处罚 一、受教育权保护的相关法条 （一）《中华人民共和国教育法》 父母的义务：适龄儿童、少年的父母或者其他监护人以及有关社会组织和个人有义务使 适龄儿童、少年接受并完成规定年限的义务教育。 （二）《中华人民共和国义务教育法》 1.父母的义务 适龄儿童、少年的父母或者其他法定监护人应当依法保证其按时入学接受并完成义务教育。（2013年12月份补招案例分析） 2.社会组织的义务 禁止用人单位招用应当接受义务教育的适龄儿童、少年。（2013年12月份补招案例分析） 3.学校的义务 （1）对违反学校管理制度的学生，学校应当予以批评教育，不得开除。（2013年案例分析） （2）普通学校应当接收具有接受普通教育能力的残疾适龄儿童、少年随班就读，并为其学习、康复提供帮助。 （3）适龄儿童、少年免试入学。 （4）凡具有中华人民共和国国籍的适龄儿童、少年，不分性别、民族、种族、家庭财产状况、宗教信仰等，依法享有平等接受义务教育的权利，并履行接受义务教育的义务。 （三）《中华人民共和国未成年人保护法》 学校的义务：学校应当尊重未成年学生受教育的权利，关心、爱护学生，对品行有缺点、学习有困难的学生，应当耐心教育、帮助，不得歧视，不得违反法律和国家规定开除未成年学生。
法律法规案例分析法律条文厦门华图二、侵犯受教育权惩处条例 （一）《中华人民共和国义务教育法》 1.学校承担的法律责任 学校有下列情形之一的，由县级人民政府教育行政部门责令限期改正；情节严重的，对直 接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分： ①拒绝接收具有接受普通教育能力的残疾适龄儿童、少年随班就读的； ②分设重点班和非重点班的； ③违反本法规定开除学生的； ④选用未经审定的教科书的。 2.父母承担的法律责任 适龄儿童、少年的父母或者其他法定监护人无正当理由未依照本法规定送适龄儿童、少年 入学接受义务教育的，由当地乡镇人民政府或者县级人民政府教育行政部门给予批评教育， 责令限期改正。 3.社会或个人承担的法律责任 有下列情形之一的，依照有关法律、行政法规的规定予以处罚： ①胁迫或者诱骗应当接受义务教育的适龄儿童、少年失学、辍学的； ②非法招用应当接受义务教育的适龄儿童、少年的； ③出版未经依法审定的教科书的。 第二节人格尊严权的保护与惩罚 一、人格尊严权的保护 （一）《中华人民共和国义务教育法》 教师的保护：教师应当尊重学生的人格，不得歧视学生，不得对学生实施体罚、变相体罚或者其他侮辱人格尊严的行为，不得侵犯学生合法权益。（2013年案例分析） （二）《中华人民共和国未成年人保护法》 1.教职员工的保护 学校、幼儿园、托儿所的教职员工应当尊重未成年人的人格尊严，不得对未成年人实施体罚、变相体罚或者其他侮辱人格尊严的行为。
司法院大法官平等原則違憲審查標準之探究111 靜宜人文社會學報2006年6月 第一卷第一期頁111-168 Providence Studies on Humanities and Social Sciences June 2006, Volume 1, No. 1, pp.111-168 司法院大法官平等原則違憲審查 標準之探究 陳怡如* 摘要 平等權作為主觀公權利，可對於來自公權力之侵害行使防禦權﹔平等原則作為客觀法規範，則可拘束法律之適用與法律之制定。司法院大法官基於權力分立制衡、民主制度之反省、自身專業能力與特定議題之社會共識等「司法自制」之體悟，儘管歷年來釋憲實務並未開宗明義的將「違憲審查標準」放置在解釋文及其理由書中，但在大法官意見書中仍有不少欲將之嵌入本土解釋案例者，或將之依附於比例原則，或將之依附於平等原則。此外，有採行美國法的違憲審查標準，亦有採行德國法的違憲審查標準，凡此均可謂其對政治自由形成空間涉入程度之自我限制。本文即旨在探究司法院大法官有關平等原則違憲審查標準之建構概況，希冀透過釋憲實務的總體分析與個體分析，能釐出一個屬於本土適用的違憲審查標準。 關鍵字：違憲審查標準、滑動尺度理論、平等原則、憲法價值體系、事物性質、合理審查標準、中度審查標準、嚴格審查標準 * 現為中國文化大學中山學術研究所法學博士候選人
112 靜宜人文社會學報 壹、前言 有關違憲審查標準之探討，美國有所謂的合理審查、中度審查與嚴格審查。「合理審查標準」乃在要求目的須追求合法的政府利益，手段與目的應具有合理關聯性﹔「中度審查標準」係要求目的須追求重要政府利益，手段與目的須具有實質關聯性﹔「嚴格審查標準」則係要求目的須追求極為重要政府利益，手段須屬必要且侵害最小。1德國則有所謂的明顯性審查、可支持性審查與強烈內容審查。「明顯性審查標準」係僅就有無明顯錯誤作審查﹔「可支持性審查標準」係就立法者決定是否合乎事理、可以支持或可以說得通進行審查﹔「強烈內容審查標準」則就立法者所為事實論斷或預測決定判斷是否具有充分真實性或相當可靠性，只要對其判斷之正確性存有合理的懷疑，就可認定違憲。2 在美國法的違憲審查標準方面，根據Harlan F. Stone大法官在一九三八年的United States v. Carolene Products Co.案3中所提出的「雙重基準」審查標準，即在說明法院何時能以違憲審查權介入，以協調司法違憲審查權與民主政治間的緊張關係。換言之，只有在立法與行政部門的決定會影響到民主程序時，法院才應予介入導正民主程序本身的不公與不健全，否則，原則上即應尊重立法及行政部門依民主程序所為之決定。基此，在審查與民主程序無關之經濟性基本權利或社會福利立法時，應採行「合理審查標準」（the rational relationship test）以尊重立法與行政部門。倘若政府之立法或其他措施涉及與民主程序運作有關之基本權利（政治性基本權利），才應以「嚴格審查標準」（the strict scrutiny test）予以審查。此外，與社會大眾分離隔絕的少數族群因並無法在多數決的民主程序中獲得公平參與機會，故凡此社會少數者的基本權利，不論是經濟性基本權1 參見法治斌，《法治國家與表意自由》，台南：正典出版文化有限公司，2003年，頁213-228。 林子儀，《言論自由與新聞自由》，台北：元照出版有限公司，2002年，頁163-167。蘇彥圖，《立法者的形成餘地與違憲審查》，台大法研所碩士論文，1998年，頁59-76。許宗力，〈從大法官解釋看平等原則與違憲審查〉，輯入李建良、簡資修主編，《憲法解釋之理論與實務第二輯》，台北：中央研究院中山人文社會科學研究所，2000年，頁119。 2 參見蘇彥圖，前揭註1書，頁76-86。許宗力，前揭註1文，頁119。 3 有關Stone大法官於1938年的United States v. Carolene Products Co.案之意見，原文可至以下 網頁查詢：https://www.doczj.com/doc/3f13230956.html,/supct/html/historics/USSC_CR_0304_0144_ZO.html，上網檢視日期：2006年1月8日。
“宪法司法化”第一案——山东姑娘9年后讨要受教育权宪法是国家的根本大法，可现在我国公民宪法意识还不强，相当一部分公民对宪法知之甚少，或者认为宪法离自己很远。人们往往以为宪法是抽象的，很少运用于保护公民根本权利。其实宪法与老百姓并不远，宪法的许多规定，如公民有受教育的权利和义务、男女平等实行同工同酬等都与百姓有密切的联系。 1990年，山东省滕州第八中学初中毕业生齐玉苓考上了济宁商校，却被同村同学陈恒燕盗用姓名就读直至毕业，毕业后陈继续冒用齐的名字参加工作。齐诉陈侵犯姓名权、受教育权纠纷案，经山东省高院二审公开开庭审理，并向最高人民法院请示，于2001年8月24日向社会公布了审理结果：齐玉苓获得计10万余元的赔偿。法律界人士普遍认为：此案开创了我国“宪法司法化”的先河，对今后的司法实践具有积极意义。 求学路突然中断，齐玉苓被迫卖早点 1990年的夏天，山东省枣庄市滕州鲍沟镇圈里村17岁的姑娘齐玉苓参加中考，预考通过后，她按照要求进行了体检。7月份她又参加了全省的统考。到8月初，学校张榜公布了录取名单，齐玉苓没有看到自己的名字。而委培生的名字却是不公布的。无奈，齐玉苓到班主任家打听，班主任说如果被录取的话应该有通知书的，让齐玉苓第二年再考。齐玉苓不死心，回家继续等待。可是一直到9月初，大家都去上学了，她还是没等到通知书。 没有上成中专的齐玉苓最后借钱上了邹城技工学校。命运弄人，技校毕业后，工作还没干两年，厂里减员分流，她下岗了。于是，每天早上卖早点、下午卖快餐成为齐玉苓维持生活的惟一途径。 中学同学九年前冒用她名上了中专 时光荏苒，一晃到了1999年。这时的齐玉苓已经准备结婚了，本来，对生活并无什么苛求的齐玉苓以为自己的一生就这么平平淡淡地过下去了，但是，戏剧性的一幕却在这时悄然掀开。 一天，齐玉苓在银行工作的一个朋友对她说：“真是巧，我们银行里也有一个叫齐玉苓的，姓和名跟你都一样。”齐玉苓倍感蹊跷，因为姓名同音倒不奇怪，但“苓”字也一样就有点让她好奇了，而更让齐玉苓震惊的还在后面——这位“银行齐玉苓”正是1990年考取中专的，而且这个人上的中专正是当年齐玉苓所报考的济宁商校。 经过仔细调查，齐玉苓发现，那个已经是银行储蓄所主任、已为人母的“齐玉苓”就是原圈里村党支部书记陈克政的女儿陈恒燕。其实陈恒燕早在自己预考落选之后就开始了冒名齐玉苓的行为。没资格参加统考的陈恒燕已用齐玉苓的名
教育法学——典型案例分析（七个案例） 案例一教师能否让学生“牢记”答案 【案情】河北省某县小学期末统考前，该校三年级某教师竟设法弄到了试卷，并做出答案后，让学生“牢记”，此举引起了学生家长的极大不满。 据某家长反映，2月2日下午，已到放学时间了，而孩子们却都没有回家，家长们都十分着急。直到晚上7时30分许，孩子们才回到家，并告诉家长，因为“老师搞到了卷子”，并做出答案后，让他们抄下来“牢记”。次日早上临考前，这位老师竟然又“加班”，给学生们又抄了一道“写作题”。 家长们说，这位老师是公办教师，去年10月份才来该校执教。由于会驾驶，他经常晚上加班开车“挣外快”，甚至有时白天也不能正常为孩子们上课。因他如此不负责任，使得孩子们的成绩急剧下降，原来数一数二的优等生在大型抽考中竟然不及格。 为了让学生们“考个好成绩”，这位老师竟然采用了“偷考题”的手段。家长们认为，教师除了教书之外，还要育人，而这位老师却如此“做手脚”，只会教给孩子们学会“不劳而获”，又谈何很好地“育人”呢？ 这位老师的作法严重影响了人民教师的形象，并造成了极大的不良后果。据了解，某县教育局已委派专人去调查此事。 试分析：1. 本案的涉案主体有哪些？2．当事人违反了什么法
律？应当承担什么责任？3．本案对你有哪些启示？ 答：1. 本案中的涉案主体主要有：该教师、学生及其家长、学校。 2. 本案是一起由教师漏题而造成的考试舞弊案，侵犯了学生的受教育权。 （1）《教师法》规定，“教师应当履行下列义务：（一）遵守宪法、法律和职业道德，为人师表；（二）贯彻国家的教育方针，遵守规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘约，完成教育教学工作任务。……”。本案中，该教师身为公办教师，却违反未能很好地履行自身的义务，其为追求个人利益，利用晚间开车，致使白天不能正常上课，学生成绩急剧下降，未能很好地完成教育教学任务，这是一种失职和违法违纪行为，侵犯了学生的受教育权。 （2）《中小学教师职业道德规范》中规定：教师应“爱岗敬业。忠诚于人民教育事业，志存高远，勤恳敬业，甘为人梯，乐于奉献。对工作高度负责，认真备课上课，认真批改作业，认真辅导学生。不得敷衍塞责。”而本案中，该教师为了让学生考好，竟采用偷考题、让学生背答案的手段，一方面，说明他对工作和学生不负责任，敷衍了事；另一方面，也说明他未能真正做到教书育人，而是引导学生弄虚作假，因而，其缺乏作为人民教师所应具备的基本素质，违反了教师的职业道德规范，滥用了自身的教育权。 （3）考试是学生的知识和能力进行的测定和评价，也是为学生提供一个公平竞争的机会。为此，教育部特意颁布了《国家教育考试违规处理办法》，以进一步规范国家考试行为。而各个学校也都制定了相应的考试工作规程，以保证考试的公正性。而该教师的做法则属
深圳涉黄人员当街示众，评析警察的做法 11月30日《南方都市报》报道，29日下午，深圳市福田区警方召开两场公开处理大会，对近期“扫黄”专项行动中抓获的100名涉嫌操纵、容留、强迫妇女卖淫，路边招嫖卖淫嫖娼，派发色情卡片等违法犯罪人员进行公开处理。在沙嘴社区公处现场，有千余名当地群众前来观看，50名涉黄人员被全副武装的民警押解到现场后，福田公安分局副局长宣布处罚决定。 人权这一概念，从观念上的普及、法律上的界定，国内范围中，1991年我国发表了第一个人权白皮书《中国的人权状况》，2004年《宪法》第33条庄严写上了“国家尊重和保障人权”的规定， 《公民权利和政治权利国际公约》第10条明确规定：“所有被剥夺自由的人应给予人道或尊重人格尊严的待遇。”尽管该公约迄今对我国尚未生效、不能直接适用其规定，但结合我国积极构建公平正义和谐社会的努力进程，特别是基于《宪法》中关于尊重和保障人权的原则规定，秉持基本人权理念，毫无疑问，我们应积极在思想上重视、行动上落实该规范 在福田警方的举措中，涉嫌违法犯罪人员被强制带到公开场合，仅以口罩半遮面，且当众宣布对其的处理决定，不能不说是对其人格尊严的侵犯。按照《刑法》、《治安管理处罚法》的界定，绝大多数涉黄人员仅涉嫌违法，只须接受行政处罚，而只有极少数人涉嫌犯罪，应受到刑罚制裁；根据福田警方公布的数字，涉黄人员中刑事拘留17人，行政拘留142人，也证实了绝大多数人仅是轻微违法，并非触犯刑律。而依照《公民权利和政治权利国际公约》的规定，应给予人道或尊重人格尊严的待遇的是“所有被剥夺自由的人”，不管其是违法还是犯罪，不管其被判处刑罚的种类和期限，换言之，即使是死刑犯，其得到人道及尊重人格待遇的权利也不容剥夺。 福田警方的公开处理，在目前的执法司法实践中绝非个例，在各类“严厉打击”、“专项行动”中的“公开处理”、“公捕”、“公判”中，人们不难窥见运动式执法不自觉地对法律原则和法制精神的某种程度的背离。 大学生旷课，有权力？？请评析 一、大学生旷课是一种越轨行为 所谓越轨是指：违反重要的社会规范的行为。亦称离轨行为或偏离行为。当然，这种行为是属于不适当行为类型。指违反特定场合的特定管理规则，但对社会并无重要损害的行为。此种行为虽会引起众人的不满，但通常不会受到正式惩罚。也就是说，对于越轨，是几乎所有人都会有的经历，虽然这种经历有故意和无意以及情节轻重的区分。大学生旷课可以说是一种普遍的校园现象，这种行为违反了学生守则和课堂秩序，因此属于越轨行为。 在学校，作为一名学生所希望的是，学生的创造力和个性得到发展，老师激励学生追求知识，帮助学生形成批判的思考方式，学生的潜力得到充分的发挥。在这里，进步的教育工作者成功地创造了一个开放的、多样化的教学环境。它鼓励创造力、好奇心和求知欲，学习进度和课程结构也富有个性。如果学生与老师之间的互动，学校的环境都能向着这些方向改造好，那学生旷课的几率也会大大减少。相信每一位有理性的大学生都会把学习放在第一位，对于逃课，当然不被提倡，但本人也不反对，关键是逃的是什么课，什么课该逃什么课不该逃，有应该的理性的认识。所以我觉得，对于大学的旷课现象，分析利大还是弊大的问题，关键还是要看旷课。 齐玉岺师案案例分析 在本案中，齐玉苓被陈晓琪等被告侵犯的权利包括姓名权、受教育权和劳动就业权，但实际
法律法规案例分析题整理
法律法规案例分析模块整理 第一节受教育权的保护与处罚 一、受教育权保护的相关法条 （一）《中华人民共和国教育法》 父母的义务：适龄儿童、少年的父母或者其他监护人以及有关社会组织和个人有义务使适龄儿童、少年接受并完成规定年限的义务教育。 （二）《中华人民共和国义务教育法》 1.父母的义务 适龄儿童、少年的父母或者其他法定监护人应当依法保证其按时入学接受并完成义务教育。（2013年12月份补招案例分析） 2.社会组织的义务 禁止用人单位招用应当接受义务教育的适龄儿童、少年。（2013年12月份补招案例分析） 3.学校的义务 （1）对违反学校管理制度的学生，学校应当予以批评教育，不得开除。（2013年案例分析） （2）普通学校应当接收具有接受普通教育能力的残疾适龄儿童、少年随班就读，并为其学习、康复提供帮助。 （3）适龄儿童、少年免试入学。 （4）凡具有中华人民共和国国籍的适龄儿童、少年，不分性别、民族、种族、家庭财产状况、宗教信仰等，依法享有平等接受义务教育的权利，并履行接受义务教育的义务。（三）《中华人民共和国未成年人保护法》 学校的义务：学校应当尊重未成年学生受教育的权利，关心、爱护学生，对品行有缺点、学习有困难的学生，应当耐心教育、帮助，不得歧视，不
得违反法律和国家规定开除未成年学生。 二、侵犯受教育权惩处条例 （一）《中华人民共和国义务教育法》 1.学校承担的法律责任 学校有下列情形之一的，由县级人民政府教育行政部门责令限期改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分： ①拒绝接收具有接受普通教育能力的残疾适龄儿童、少年随班就读的； ②分设重点班和非重点班的； ③违反本法规定开除学生的； ④选用未经审定的教科书的。 2.父母承担的法律责任 适龄儿童、少年的父母或者其他法定监护人无正当理由未依照本法规定送适龄儿童、少年入学接受义务教育的，由当地乡镇人民政府或者县级人民政府教育行政部门给予批评教育，责令限期改正。 3.社会或个人承担的法律责任 有下列情形之一的，依照有关法律、行政法规的规定予以处罚： ①胁迫或者诱骗应当接受义务教育的适龄儿童、少年失学、辍学的； ②非法招用应当接受义务教育的适龄儿童、少年的； ③出版未经依法审定的教科书的。
美国违宪审查适用之必备四要件解析 冉光杰 【摘要】美国的违宪审查制度维护了美国宪法的权威，促进了美国宪政国家的建设，因而被许多国家所效仿。作为开创美国司法审查之先河的马布里诉麦迪逊案，让更多的人对违宪审查制度顶礼膜拜，认为他可以对任何违宪问题提起宪法之诉，却忽略了违宪审查的适用条件。从美国联邦最高法院1803年的Marbury v.Madison案至今，几乎所有的违宪审查的提起，这四项条件都必不可少。这就是我在此提出的美国违宪审查适用之必备四要件。一是法院对该案件有管辖权；二是必须有一个案子并进行附带性审查；三是该案至少是一个违宪性问题；四是穷尽所有的救济途径。只有这四要件同时具备，在美国才能够真正提起违宪审查。 【关键词】美国违宪审查宪政要件 自宪法诞生日起，宪法就被视为一份努力实现公民社会那些宏大目标的政府权利和个体自由两方面微妙平衡的文件。就如詹姆斯.麦迪逊在《联邦党人文集》中指出的那样：“人民是控制政府的首要手段，但是必须得有辅助性的预防措施”。1麦迪逊起初反对将权利法案写入宪法，但后来从他和托马斯.杰弗逊的书信中发现，他后来确信的那些司法上可实施的权利，正是对抗专制所不可或缺的“辅助性预防措施”之一。2从现代社会的发展历程来看，人类文明的发展史，就是人权的救济手段从私力救济到公力救济的进化史。宪法在这个发展史中扮演了一个举足轻重的角色。自从有了宪法之后，人的基本权利便从“自然状态”进化到“法律状态”；人的基本救济手段也因此实现了从私力救济到公力救济的转变。宪法是人权的保障书的说法可追溯于此。历史证明，写在纸上的宪法远远不如在实践中有效践行的宪法更具有说服力。事实也证明，美国人权状况的根本改观并非是因为“权利法案”的存在，正如同法国人权的有效保障并不是因为宪法是以“人权宣言”作为序言一样。美国宪法的生命力不在于其确立了联邦制或代议民主，也不在于其增设了“权利法案”，而在于其创设了违宪审查制度。美国联邦最高法院通过1803年的Marbury v.Madison和1810年的Fletcher v.Peck等判例确立了联邦法院对国会、州政府的违宪审查权，成为世界上第一个确立违宪审查制度的国家。正是这些确立的违宪审查制度，赋予了“权利法案”以真正的现实意义，并使得1787年宪法所设置的基本的宪政制度得以激活和发展。1803年马歇尔法官在该案中明确宣布：“违宪的法律不是法律”，“阐明法律的意义是法院的职权”，开创了美国“司法审查立法”的先例。 正如美国的马歇尔大法官所言“公民权利的精髓在于公民受到侵害时，每个公民都有权请求法律保护。政府的第一职责也就在于给予这种保护。人们强调美国是法治政府，而不是人治政府，如果法律不对侵犯法定权利的行为给予救济，它就不能再享受这一美称了。”3尽管联邦法院在《联邦宪法》第3条规定的管辖权范围内，可以对争议的宪法问题做出裁判，但基于三权分立的宪法原理和制度架构，联邦法院并不能对所有案件中涉及的宪法问题都做出裁判，联邦法院的审查权仍然受到诸多因素的限制，否则即有越权之嫌。这些限制因素实际上是联邦法院对宪法问题进行实质判断的前提和“入口”，换言之，符合这些因素的宪法问题，联邦法院才予以裁判，因此研究这些限制因素对于理解美国联邦违宪审查制度有重要意义。这也为很多人解开美国违宪审查的神秘面纱，并且清楚在什么情况下具备了哪些条件才可以提起违宪审查？4笔者认为，只有符合以下四个前提条件，才能提起违宪审查。一是法院对该案件 1See James Madison，“The Federalist No.51”，The Federalist Papers(New York:Random House，1937)，p.337. 2See“Letter from Jefferson to James Madison”，Paris，March15，1789，in Adrienne Koch and William Peden, The Life and Selected Writings of Thomas Jefferson(New York:Modern Liberty，1972)，p.462;Adrienne Koch，Jefferson and Madison:The Great Collaboration(New York:Oxford University Press，1964)，p58.转引自[美]劳伦斯.H.却伯，迈克尔.C.多尔夫著：《解读宪法》，陈林林，储智勇译，上海三联书店2007年版。 3汉密尔顿等：《联邦党人文集》，北京商务印书馆，1980年版。 4作为一项宪法原则，美国的司法审查制度具有以下基本特征：第一，联邦最高法院和州最高法院均可分别依据联邦宪法和州宪法，对联邦立法和州立法进行审查；第二，联邦最高法院所审查的是已经颁布实施的法律或行政命令，而非国会提交的议案，是事后审查；第三，联邦最高法院无权主动审查某项法