——从“切糕王子”商标驳回含有“切糕”二字就会产生误认吗？复审案谈《商标法》第十条第一款第（七）项的理解和适用情案【】
随着麦麦提吐热为给切糕正名，开始在网上卖自制切糕，新疆切糕传人阿迪力·切糕生意的走红，阿迪力·麦麦提吐热被网友们称呼为“切糕王子”。为将“切立了湖南糕王子”品牌发扬光大，阿迪力·麦麦提吐热与两位汉族同学一起成
日申请月14梦想起航电子商务有限公司（下称“梦想公司”），并于2014年8
注册了第15157488号“切糕王子”商标（下称“申请商标”），指定使用在“咖啡，茶，糖，米花糖，花生糖果，果仁糖，糖核桃，蜂蜜，面包，面粉制品”等商品上。
商标局以申请商标与卡夫食品比利时知识产权在类似商品上已注册的第4960153号“王子及图”商标（下称“引证商标”）近似，且该文字用在非切糕商品上易使消费者产生误认，不得作为商标申请为由，驳回了该商标的注册申请。梦想公司不服提起复审，并提交了卡夫食品比利时知识产权出具的允许申请商标注册的《共存声明》。但商标评审委员会（下称“商评委”）仍以申请商标含有“切糕”二字，而切糕是一种新疆维吾尔族的特色食品，梦想公司将其注册使用在糖、米花糖等商品上，易使相关公众产生误认，认为其含有上述成分或具有相同的味道，不得作为商标使用，依据《商标法》第十条第一款第（七）项的规定，决定申请商标予以驳回。梦想公司不服，提起了诉讼。
北京第一中级人民法院经审理认为：《商标法》第十条第一款第（七）项的规定系对违反公共利益的标志予以禁止注册，并禁止使用的规定。相比损害特定主体私权利的法律规定，其适用范围和标准，更应严格予以解释和限制。带有欺骗性的标志以虚假信息掩盖了商品的真实情况，容易使相关公众对商品的产地、质量、品质等产生错误认识。本案中，首先从诉争商标“切糕王子”的文字来看，相关公众识别该商标时易认为其是指代“王子”这一人物，“切糕”系对人物具体特征的描述；其次，根据原告所提交的《农产品加工》等资料证明，在新疆当地，核桃玛仁糖是由核桃仁、葡萄干、蜂蜜、奶油、砂糖等原料熬制而成的，散装的玛仁糖多为大块状，零售时切下小块来卖，所以又被称为“切糕”，所以诉争商标中“切糕”二字与其所指定使用的商品具有一致性，不存在欺骗性。另外，从原告的经营情况、对诉争商标的宣传使用及原告在其他类别的商品上申请注册和受让其他“切糕王子”商标等情况来看，原告主观上亦无恶意，并无积极追求相关公众误认并影响其消费决定的意图，故诉争商标的注册未违反《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。[1]
据此，法院判决撤销了商评委的决定，商评委重新作出决定后，第15157488号“切糕王子”商标得以初审公告。
评析】【
本案的焦点在于申请商标含有“切糕”二字，作为一种新疆维吾尔族的特色食品，“切糕”注册使用在糖、米花糖等商品上，是否会使相关公众产生误认，违反《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。．
2013年《商标法》对第十条第一款第（七）项进行了修改，将“夸大宣传并带
有欺骗性的”改为“带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的”，解决了原规定的适用需同时具备“夸大宣传”和“带有欺骗性”两个要件，范围过于狭窄的问题，同时也明确了“误认”的判断标准，厘清了与第十条第一款第（八）项“其他不良影响”规定的适用关系。与此相应的，2017年《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》第四条也将2010年《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》第2条规定：“实践中，有些标志或者其构成要素虽有夸大成分，但根据日常生活经验或者相关公众的通常认识等并不足以引人误解。对于这种情形，人民法院不宜将其认定为夸大宣传并带有欺骗性的标志。”修改为“商标标志或者其构成要素带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认，商标评审委员会认定其属于2001年修正的商标法第十条第一款第（七）项规定情形的，人民法院予以支持。”
以下，笔者将以“切糕王子”商标驳回复审案为例，结合《商标法》和《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》，梳理《商标法》第十条第一款第（七）项的适用要件。
为了准确理解《商标法》第十条第一款第（七）项的规定，需要首先明确该条款的立法本意。从体系解释的角度来看，《商标法》第十条是针对禁用标志的规定，其中第一款第（七）项是关于内容欺骗性标志和产地欺骗性标志的禁用条款，因此，该规定的落脚点在于标志的“欺骗性”问题。正因为第十条针对的都是相关标志不得作为商标使用的绝对禁止事由，为了避免相关标志丧失作为商标使用和注册的可能性，对于该条款的适用应当采取审慎的态度。[2]在本案中，代理人在阐述具体的事实和理由前，就首先指出了《商标法》第十条第一款第（七）项作为绝对禁止条款，法院在适用时应当采取更严格的标准。而本案判决最终也认可了这一主张，认为：“《商标法》第十条第一款第（七）项的规定系对违反公共利益的标志予以禁止注册，并禁止使用的规定。相比损害特定主体私权利的法律规定，其适用范围和标准，更应严格予以解释和限制。”为本案的胜诉奠定了基础。
那什么是“带有欺骗性”呢？2017年《商标审查及审理标准》规定：“本条中的带有欺骗性，是指商标对其指定使用商品或者服务的质量等特点或者产地作了超过其固有程度或与事实不符的表示，容易使公众对商品或者服务的质量等特点或者产地产生错误的认识。”[3]与原《商标审查及审理标准》相比，仅仅是把“夸大宣传”删去，增加了“产地”及“与事实不符的表示”，原来的“超过固有程度”的内容并没有变化。而在司法实践中，对“带有欺骗性”一般有两种解释，第一种是指“申请商标注册的标志足以使公众对商品的特点或产地产生错误认识”[4]；第二种是“指商标标志的文字、图形等掩盖了该标志所使用商品在质量、主要原料、功能、用途或产地等方面的真相，使得公众对商品的真相产生错误认识。”[5]或者“欺骗性是指商标标志所体现的商品本身特性或产地信息与商品的实际客观情况存在较大差异，误认则是指前述的差异达到影响相关公众购买决定的程度。”[6] 相比而言，第一种解释过于简单，只包含了“足以产生错误认识”这一结果要件，而《商标审查及审理标准》中“超过固有程度”的表述词义模糊，并不好理解和适用。因此，在笔者看来，第二种解释最符合“欺骗性”规定的本意，且便于法律适用者就此解读其构成要件。．
由于本案申请商标“切糕王子”被认为是内容欺骗性标志，因此笔者主要分析内容欺骗性标志的构成要件。从《商标法》中“带有欺骗性，容易使公众对商品
的质量等特点或者产地产生误认的”规定可以看出，内容欺骗性标志应当同时满足“具有欺骗性”和“易产生误认”两个构成要件，且以“具有欺骗性”为前提，以“易产生误认”为结果。
具体来说，一个标志要具有欺骗性，所谓“欺骗”是指某个标志所描述的商品特性与商品的实际情况不符。
第一，要求这个标志有描述商品的特性，若一个标志没有表达任何跟商品特性有关的内容，那么这个标志就不存在欺骗性的问题。因此，第一个构成要件就应该是标志本身包含具有描述商品质量等特点的内容（与商标缺乏显著性的第一个构成要件相同）。具体到本案中，申请商标“切糕王子”中含有“切糕”，是对一种商品的描述，满足第一个构成要件。
第二，从欺骗的结果来看，要求达到的效果是相关公众产生误认，那么前提是相关公众以其一般认知水平，确实将标志整体表达的含义理解为是对商品特性的描述，也就是说，即使标志含有描述商品质量等特点的内容，但以相关公众的生活经验，并不会认为标志的整体含义与商品特点有关时，就不应认定该标志“具有欺骗性”。如在(2015)京知行初字第5662号行政判决书中，法院认为，诉争商标由“肽帅”二字构成，……由于“肽”字并非常用字，其与通常表示程度的常用字“太”字发音相同、字形相近，在相关公众将“肽帅”二字作为整体进行识别时，易将其识别为与形容外貌的常用语“太帅”的含义相关，而不易误认为该标志标示商品中含有“肽”这种化学物质。[7]而在本案中，申请商标“切糕王子”中的“切糕”是对“王子”的修饰限定，其整体含义指向“王子”这一人物，相关公众并不会认为其整体是对商品特点的描述，因此并不满足第二个构成要件。
第三，所谓“欺骗”，是指以虚假的言行掩盖事实真相，在商标法领域，是指标志本身对商品质量等特点的描述与商品真实的情况不符，若标志描述的内容与商品真实情况相符，那就不存在欺骗的问题，同时，前述不符的程度还应当达到有实质性的差异，才足以产生“欺骗”的效果。如在(2016)京行终182号行政判决书中，法院就因有机博士公司就其产品含有有机成分进行了举证，认为仅从申请商标标志本身不足以认定申请商标使用在指定商品上将使相关公众对商品的成份等特点产生错误认识，难以认定构成对公众的欺骗。[8]而在(2016)京行终1838号行政判决书中，法院认为，诉争商标为“奥氏资本管理集团”与奥氏资本管理有限合伙仅为“集团”与“有限合伙”的区别，二者主要识别部分相同，尚难认定为实质性差异。……相关公众从整体上看诉争商标不会被欺骗误导。[9]具体到本案中，“切糕”是玛仁糖的别称，因此申请商标指定使用在糖上，其中“切糕”二字与其指定商品的特点具有一致性，也不符合这一构成要件。第四，在标志具备“具有欺骗性”的前提后，就要考量其是否满足“易产生误认”的结果要件。即要求标志本身的误导性描述足以使相关公众产生错误认识，而该种错误认识影响到了相关公众的购物决定。若标志本身虽有误导性描述，但以相关公众的生活经验并不会产生错误认识，或者即便产生了错误认识，但不会影响其购物决定，那就不具备“易产生误认”的结果要件。如在(2015)京知行初字第863号行政判决书中，法院认为，申请商标“新南洋优品乳 SPECIALMILK”指定使用在“加工过的槟榔；紫菜；食用油脂；精制坚果仁；干食用菌”等商品上，普通消费者不会误认为生产厂商会在前述商品中添加“奶”或者其原料与“奶”普通消费者不会对有关，不存在超出前述商品质量等特点的固有程度的表示，前述商品的原料等特点产生误认，从而导致消费者误购。“欺骗”的本意是指以
虚假的言行掩盖事实真相，这一概念就，如前所述，第五意味着“欺骗”必然是人有意识的行为，即其明知其言行与事实不符仍为之，并“具有欺骗性”在商标法领域，以此来掩盖事实的真相，追求误导的效果。因此，即申请人主观上应当是这一构成要件包含对申请人主观因素的考量是应有之义，达到影响相关公众购物决定的希望通过标志本身的误导性描述掩盖商品的真相，效果，若申请人主观上并没有追求欺骗的效果，在适用《商标法》第十条第一款第（七）项时则应当慎重。在本案中，代理人就着重阐述了梦想公司主观上的善意，因为本案申请商标“切糕王子”并不是梦想公司自己设计的，而是来源于网才将其申请注册，梦想公司是出于品牌保护的目的，友对公司法定代表人的昵称，商标，因而并不具有通过商标标志误导同时还购买了他人抢注的“切糕王子”认为从原告的经营情也对此点予以了考量，公众购买的意图。而法院在判决时，“切对诉争商标的宣传使用及原告在其他类别的商品上申请注册和受让其他况、并无积极追求相关公众误认并商标等情况来看，糕王子”原告主观上亦无恶意，影响其消费决定的意图，从而最终认定“切糕王子”商标未违反《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。
《商标法》通过上述分析，笔者可以得出以下结论，认定某一标志是否违反因此，标志本身是否包含第十条第一款第（七）项的规定，应综合考虑以下因素： 1.标志整体的含义是否使相关公众认为其是对商品特点的描具有描述性的内容；2.前述误导性描标志本身对商品特点的描述与真实情况具有实质性差异；4.述；3.申请人主观上具有追求5.述足以使相关公众产生错误认识，并影响其购买决定；误导公众影响其购买决定的意图。
启示】【可见，企业若要降低申请商标被驳回的风险，首要原则就是尽量选
择不具有描述性的标志，但具有描述性的标志通常会更易于为消费者理解和记忆，因此，许多企业基于商业上的考虑还是会申请此类商标。从本案的结果来看，并非具有描述性的标志就不能获得注册，且含有误导性描述的标志也有注册的可能，其关键点就在于，要从前述的几个方面来规避被驳回的风险。
具体来说：1.标志中描述性的内容应尽量与指定商品一致，如本案的“切糕王子”指定使用在糖果等商品上，“阿姨奶茶”指定使用在奶茶等商品上。2.若标志中描述性的内容与指定商品不一致，则尽量毫无关联，这样消费者就不会认为该内容是对商品特点的描述，如“苹果”指定使用在手机上，“坚果”指定使用在餐饮上。 3.虽含有描述性内容，但整体含义不会让消费者认为是对商品特点的描述，如“水果皇后”指定使用在茶饮料上，整体含义指向“皇后”这一人物。
4.虽有误导性的描述，但以人们的日常生活经验，并不会因此就产生误认，如“不老果子”指定使用在蔬菜上，消费者并不会认为蔬菜里会含有果子，也不会认为吃了蔬菜就会不老，因而不会有误认的可能。因此，企业若在申请含有描述性内容的商标时，综合考虑以上情况，将有助于进一步减少被驳回的风险。
文章转载于《中华商标》杂志
知识产权法案例分析题（11）及答案 01.张某与李某两人就相同主题的发明分别于1999年4月5日和2000年2月1日向中国专利局申请专利。试分析李某能获得该发明专利权的法律依据和条件。 答：李某获得该发明专利权的法律依据是我国专利法及其实施细则的有关规定。具体条件是：（1）在我国，在张某的申请日前，没有任何人就相同主题的发明或者实用新型在先提出专利申请，且有效存在；也没有人就相同主题的发明取得过专利权；或者虽然有人在张某的申请日前就相同主题的发明提出过专利申请，但是其专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃； （2）张某的专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃； （3）在张某的申请日后李某的申请日前，没有其他人就相同主题的发明或者实用新型提出专利申请；或者虽然有人在此间就相同主题的发明或者实用新型提出过专利申请，但是其专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃； （4）该发明本身符合专利法规定的取得专利权的实质条件； （3）李某提出的专利申请符合专利法的规定； （4）李某按照法律的规定办理了各项相应的手续，并交纳了规定的费用； （5）李某自始至终未放弃专利申请权，也没有转让其专利申请权。 02.某作品原件上只有刘一守一人的署名。试分析刘一守不是该作品作者的可能性。 答：我国《著作权法》第11条第4款规定：“如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”该项规定表明，在没有相反证明的情况下，在作品原件或者复制件上以作者方式署名的公民、法人或者其他组织，被推定为该作品的作者。因此，根据该实例所提供的条件，可以初步推定刘一守是该作品的作者。 但是，在有相反证明的情况下，在作品原件或者复制件上以作者方式署名的公民、法人或者其他组织，可能不是作者，而没有署名的人，可能是作者。因此，刘一守不是该作品作者的可能情况有： （1）真正的作者因疏忽大意，误将自己的姓名写成了“刘一守”，而且刘一守也不是其笔名、假名等； （2）真正的作者未曾在作品原件上署名，而刘一守是该作品原件的所有权人，于是擅自在该原件上以作者身份署上了自己的姓名； （3）此例所说的原件并不是该作品的真正原件，而是刘一守剽窃他人作品的原件，而后以作者身份在其剽窃件上署上了自己的姓名； （4）刘一守是该作品的实际创作者，但该作品是一件法人或者其他组织作品，其作者应当是该法人或者其他组织，但刘一守却以作者身份在该作品原件上署上了自己的姓名； （5）刘一守是某领导人的秘书，该作品的确是其为领导撰写的报告，但却错误地在该作品原件上署上了自己的姓名； 03.邯郸某食品厂是“乐华”注册商标的商标权人，该商标使用在罐头商品上，沧州某厂在罐头上使用未注册商标“月华”牌，且包装是用与“乐华”商标相似装潢。北京某仓储公司帮助沧州某厂运输、存储“月华”罐头并在北京某商场销售。请回答问题： （1）“月华”与“乐华”是否构成商标近似？为什么？ （2）沧州某厂的商标是否侵犯了“乐华”的商标权？为什么？ （3）北京某仓储公司是否应承担责任？ （4）北京某商场是否应承担责任？
2013中华人民共和国商标法 (1982年8月23日第五届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过根据1993年2月22日第七届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改〈中华人民共和国商标法〉的决定》第一次修正根据2001年10 月27日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议《关于修改〈中华人民共和国商标法〉的决定》第二次修正) 第一章总则 第一条为了加强商标管理，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展，特制定本法。 第二条国务院工商行政管理部门商标局主管全国商标注册和管理的工作。 国务院工商行政管理部门设立商标评审委员会，负责处理商标争议事宜。 第三条经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标;商标注册人享有商标专用权，受法律保护。 本法所称集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。 本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。 集体商标、证明商标注册和管理的特殊事项，由国务院工商行政管理部门规定。 第四条自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。 自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。 本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。 第五条两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。
商标法 1、名词解释 （1）集体商标（2）先申请原则（3）排他使用许可 （4）假冒行为（5）反向假冒 2、单项选择题 （1）下列商标中属于服务商标的有（） A、嘉陵摩托 B、洁诚洗染店 C、伊利牛奶 D、可口可乐 （2）商标专用权的取得是在（） A、申请商标注册之后 B、初步审定之后 C、公告之后 D、核准注册之后 （3）下列选项中可以申请注册为商标的有（） A、“美丽”牌假发 B、“雪白”牌漂白剂 C、“重庆”牌手机 D、“长寿”牌汤圆
（4）商标法规定必须使用注册商标的商品有（） A、人用药和奢侈品 B、麻醉药品和贵重金属制品 C、烟草制品与酒类商品 D、人用药品与烟草制品 （5）注册商标需要改变文字、图形的，（）提出注册申请。 A、应当另行 B、应当重新 C、免于 D、不必 （6）商标转让合同自（） A、转让合同签订之日 B、商标注册证交付买受人之日 C、商标局登记之日 D、商标局公告之日 （7）商标许可合同自（）生效 A、许可合同签订之日 B、商标注册登记证书交付被许可人之日 C、商标局登记之日 D、商标局公告之日
（8）注册商标权人因违法使用该注册商标，被商标局撤销，下列说法中正确的是（） A、撤销具有溯及力，该注册自始无效 B、撤销具有溯及力，但对法院作出并已经执行的商标侵权案件的判决、裁定不具有溯及力 C、撤销具有溯及力，但对已经履行的商标转让行为不具有溯及力 D、撤销不具有溯及力，商标权从撤销之日起消灭 （9）注册商标续展的宽限期为（） A、2年 B、1年 C、6个月 D、3个月 （10）注册商标的有效期是（），自核准注册之日起计算。 A、5年 B、10年 C、15年 D、20年 （11）恶意抢注他人驰名商标的，驰名商标所有人可以在（）请求撤销该注册商标。 A、1年 B、3年 C、5年 D、不受时间限制
几种特殊的商标侵权案例分析 随着我国“一带一路”等战略性贸易政策的实施，我国贸易顺差也在持续扩大，作为贸易“进出口”起点和终点的海关，成为了企业的第一位安全卫士，海关知识产权保护为净化国际商业竞争环境发挥着重要作用。 受中国海关保护的知识产权有商标专用权、专利权、著作权及其邻接权，其中商标侵权类型案件，在进出口环节中是海关查出案件量最大，罚没款最多的案件。截止今年6月，我国海关总署备案商标共计27495件，2016年中国海关全年共采取知识产权保护措施1.95万次，实际扣留进出境侵权嫌疑货物1.74万批，涉及货物4025万件，其中以侵犯商标专用权货物为主，高达4145.64万余件，占侵权嫌疑货物总量的98.56%。 因此，本文针对几种特殊的商标侵权情况结合案例进行研究，希望对司法实务和企业对外贸易具有借鉴意义。 问题1：货物与商标标识相分离的情况 货物与商标分离的情况，是海关认为较为隐蔽的反查侵权行为，虽然商品标识尚未贴附于货物，但此时，如果海关仍能够取得证据证明，或推定商标与货物具有结合使用的意图，并视为一个整体来进行判断，只要符合侵权构成要件的，仍应进行行政处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》指出，对已经制作完成但尚未附着假冒注册商标标识的产品，如果有充分的证据证明该商品将冒用他人商标，无疑将构成侵权，其价值也纳入非法经营额。
因此，问题的焦点就在于如何认定分离的标识是将应用于货品上的，用于证明该问题的证据，是否达到了确实、充分的标准，以及如何确定该认定标准的问题，这还要在很大程度上结合案件的具体情况进行分析。 2008年，山东海关查处一批出口摩托车配件及“SUZUKI”商标标牌数千箱，该批车辆钥匙上也标有“SUZUKI”商标，且该批独立装箱的标识与机动车在发动机、油箱上预留的位置和形状完全相符，海关最终认定该批车辆为侵权货物，并对其进行了行政处罚。 海关对于上述标准的确定，同最高人民法院颁布的《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》所持态度一样，进行行政处罚，要有充分证据证实该商标将用于特定产品。 问题2：仅在货物外包装上标注他人注册商标的情况 《TRIPS协议》及《商标法》第48条都对“在商业中使用”的范围作了相同的规定，均指商品、商品包装或容器及交易文书，或将商标用于广告宣传、展览及商业活动。在过往的实际案例中，也频频出现仅在商品的外包装上使用他人注册商标，而其商品本身却不做任何标识的情况。 商标侵权应当以是否会造成消费者混淆，以至于无法起到标识商品来源为判断标准，外包装属于商品的一个组成部分，在出售时与商品一道交付消费者，消费者也借此判断和认定产品的来源，因此，对于商品包装，应做扩大解释，既包括直接接触商品的独立包装或称小包装，通常具有保护产品，介绍商品，便于销售的功能;也包括中层包装，即有一定抗挤压
第九章工业产权法 知识产权VS 工业产权 狭义的知识产权 ?工业产权 商品生产和流通领域内的知识产权，主要包括商标权、专利权 ?著作权 第一节商标法 一、概述 二、商标的注册 三、商标的保护 侵权者：宁波华昌电器有限公司 被侵权商标：“SUMSUNG”、“Panasonic”、“BOSCH” 产品：吸尘器 事件：2004年2月至6月，宁波华昌电器有限公司未经“SUMSUNG”、“Panasonic”、“BOSCH”商标注册人韩国三星电子株式会社、日本松下电器产业株式会社、德国罗伯特博世有限公司的许可，擅自生产标有与“SUMSUNG”、“Panasonic”、“BOSCH”注册商标相近似的“SQMSONG”、“PANASOANIC”、“BOOSCH”商标的吸尘器4496台，案值597092元。宁波市工商局余姚分局对其处以400000元罚款，并没收吸尘器2649台。 一、概述 （一）商标 1、概念（P256） 生产者、经营者在商品上使用、为了表明自己生产、销售的商品与其他相同或类似的商品有所区别的专用标志。 2、特征 （1）依附于商品 （2）区别性标志 （3）可视性标志 （4）专用权 （5）无形资产，具有商业价值 （二）分类 1、按照商标的构成分类 （1）文字商标 （2）图形商标 （3）组合商标 2、按照商标的使用者分类 （1）商品商标 （2）服务商标
3、按照商标的特殊性质分类 （1）证明商标 （2）集体商标 课堂练习： 某快捷运输公司的“万福”注册商标属于( )。 A. 商品商标 B. 服务商标 C. 集体商标 D. 证实商标 课堂练习： 某公司生产了一种饮料，其注册商标是乐哈哈。该公司又将哈哈乐、乐乐哈作为该饮料公司的商标予以注册。根据我国《商标法》的规定，哈哈乐、乐乐哈为（）。 A、证明商标 B、联合商标 C、防御商标 D、集体商标 （三）商标权的内容 1、独占使用权 2、许可使用权 3、转让权 二、商标注册（P261） （一）商标注册原则 1、自愿注册与强制注册相结合的原则 人用药品及烟草制品采取强制注册的原则。 2、分类申请 一件商标一份申请的原则 3、优先权原则(P262) 商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可享有优先权。 （二）商标注册程序(P261-262) 1、商标注册申请 2、商标注册审查和核准 （1）形式审查 （2）实质审查 商标必须具有法定的构成要素 商标必须具有显著特征，便于识别，并不得于他人在先取得的合法权利相冲突 不得使用禁用标志 禁止将他人驰名商标申请商标注册 课堂练习： 商标局接受了一批商标注册申请，经审查，应当依法驳回（）的商标注册申请。 A、美利坚合众国牙刷 B、奥林匹克球鞋 C、美美洗衣粉 D、红新月牌口罩
商标法案例分析 gbxjb10级分类：知识产权被浏览372次2013.06.17 10、2003年3月帅美西服厂以“大科大”三字作为商标文字予以注册，注册号为547742号，用于本厂生产的西服产品。2004年5月腾达服装有限公司（以下简称腾达公司）以“大哥大”三字作为商标文字予以注册，注册号为586610号，用于本公司生产的25类服装商品。帅美西服厂发觉后，即致函腾达公司，说明自己的商标已经注册，认为这两个商标构成了近似商标，要求对方停止使用。而腾达公司则认为自己的商标也已注册，且与对方的商标并不相同，没有侵害帅美西服厂的商标权，因此置之不理。请回答：（1）帅美西服厂是否可以要求撤销腾达公司的注册商标？如果可以，应该向谁提出？（2）帅美西服厂直接向法院起诉，请求法院判决撤销腾达服装厂的注册商标，法院应不应受理？（3）帅美西服厂可否要求腾达公司承担商标侵权的法律责任？ hzfsm 采纳率：46% 10级 2013.06.18 帅美西服厂可向国家商标局商标评审委员会提出申请,要求撤销腾达公司的注册商标。理由如下:这两个商标只有一字之差,且文字组合形式及发音有近似的特征,构成了近似商标,又使用了同一类商品,为充分保障企业及消费者 的利益,依据《商标法》第27条的规定,帅美西服厂可在腾达公司的商标核准注册之日起一年内,向国家商标局评审委员会提出异议,以近似商标为由要求撤销腾达公司的商标。撤销之前,因两个商标均为注册商标, 帅美西服厂不能要求腾达公司承担商标侵权的法律责任,但如果经商标评审委员会终局裁定撤销腾达公司的注册商标后,腾达公司仍继续使用该商标时,帅美西服厂则可向县级以上工商行政管理部门要求处理,也可直接向人民法院起诉,追究腾达公司商标侵权的法律责任。 案列分析题 案例1.商标是先使用的受法律保护，还是注册的受法律保护？ [案情]某电视机厂甲厂生产的“菊花”牌电视机，质量优良，价格适中，售后服务好，深受广大用户欢迎。后该厂的一名技术人员受聘于邻省一家生产“中意”牌电视机的工厂，担任了乙厂的技术副厂长，为扭转乙厂亏损落后的生产局面，乙厂一方面在技术上加大力度进行革新改造；另一方面希望通过改变产品名称打开销路。当得知甲厂的商标还未注册的情况下，便向商标局申请注册了“菊花”牌商标。此后，产品销路大有好转。甲厂得知这一情况后，以该品牌是自己首先创出，先使用为由，要求乙厂停止使用该商标。而乙厂则认为该产标自己已经注册，事有商标专用权，要求甲厂停止使用。为此，双方发生纠纷。 [问题]本案中谁是侵权人？ [答案与分析]甲厂是侵权人，侵犯了乙厂的商标专用权。理由如下：商标是用来区别不同商品生产者或经营者的商品或服务的一种标记，商标只有经过注册，商标权人才依法事有商标专用权。依据我国《商标法》的规定，我国采用自愿注册与强制注册相结合的原则，除人用药品和烟草制品必须使用注册商标外，其他商品的商标不注册亦可使用，但是注册商标才事有商标专用权，依法受《商标法》的保护。本案中，甲厂虽然使用“菊花”牌商标在先，但未注册，所以不享有专用权，其他厂家亦可使用，而乙厂将其注册后，即取得了该商标的专用权，未经其同意，其他任何人不得使用该注册商标，否则即构成侵权。我国《商标法》第38条第1款规定：未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或类似的商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的，为侵犯商标权的行为。因此，在乙厂将“菊花”，牌商标注册后，甲厂虽使用自己首创的品牌，也构成对乙厂注册商标专用权的侵犯。应依法承担法律责任。 [小结]注意区分商标与商标权的不同，商标作为一种产品或服务的标记，他的所有人不事有专用权，无排他性，而商标权即指向商标专用权，是指商标注册之后，他的所有人事有自己专用并禁止使用人使用的权利。 案例2.并非有意使用他人已经注册的商标，是否也构成侵权。
【案例分析】商标法和反不正当竞争法竞合时的法律适用 2017-07-07 欢迎关注「中华商标杂志」，和我们一起分享专业知识 商标法和反不正当竞争法竞合时的法律适用 ——和美酒店管理（上海）有限公司与天津市静海县瑞和如家快捷宾馆商标侵权和不正当竞争案 【判决要点】 商标法和反不正当竞争法的区别点在于，前者是保护注册商标专用权的专门法，后者用于制止除知识产权专门法规定的侵权行为外的、其他违反诚实信用原则的不正当竞争行为，发挥补充保护的功能。因此，当注册商标权利人主张被控侵权人实施了侵犯注册商标权专用权的行为并构成不正当竞争时，即使被控侵权人抗辩其系对企业字号的使用，人民法院也应当首先依据商标法的相关规定，审查被控侵权人在经营活动中是否实施了侵犯注册商标专用权的行为。 上诉人（原审被告）：天津市静海县瑞和如家快捷宾馆（以下简称“瑞和如家宾馆”） 被上诉人（原审原告）：和美酒店管理（上海）有限公司（以下简称“和美酒店公司”） 来源：天津市第一中级人民法院（2016）津01民初231号民事判决书；天津市高级人民法院（2016）津民终410号民事判决书 【案情简介】 2003年，唐人酒店管理（香港）有限公司注册了“如家”横排、竖排二文字服务商标。2005年，唐人酒店管理（香港）有限公司变更公司名称为如家酒店连锁管理（香港）有限公司（下称“如家酒店公司”）。同年，如家酒店公司授权和美酒店公司在中国境内使用或者转授权他人使用上述二商标，且对任何第三人侵害商标权的行为，可以以和美酒店自己名义提起诉讼。 2009年，瑞和如家快捷酒店向天津市工商行政管理局申请设立瑞和如家快捷宾馆，字号为“瑞和如家”。2015年，和美酒店公司发现瑞和如家宾馆外墙牌匾上显示“瑞和如家快捷酒店”字样。瑞和如家宾馆的订房卡、入住和押金凭证均有“瑞和如家快捷酒店”字样。此外，瑞和如家宾馆在网络中使用“天津 页脚内容1
——从“切糕王子”商标驳回含有“切糕”二字就会产生误认吗？复审案谈《商标法》第十条第一款第（七）项的理解和适用情案【】 随着麦麦提吐热为给切糕正名，开始在网上卖自制切糕，新疆切糕传人阿迪力·切糕生意的走红，阿迪力·麦麦提吐热被网友们称呼为“切糕王子”。为将“切立了湖南糕王子”品牌发扬光大，阿迪力·麦麦提吐热与两位汉族同学一起成 日申请月14梦想起航电子商务有限公司（下称“梦想公司”），并于2014年8 注册了第15157488号“切糕王子”商标（下称“申请商标”），指定使用在“咖啡，茶，糖，米花糖，花生糖果，果仁糖，糖核桃，蜂蜜，面包，面粉制品”等商品上。 商标局以申请商标与卡夫食品比利时知识产权在类似商品上已注册的第4960153号“王子及图”商标（下称“引证商标”）近似，且该文字用在非切糕商品上易使消费者产生误认，不得作为商标申请为由，驳回了该商标的注册申请。梦想公司不服提起复审，并提交了卡夫食品比利时知识产权出具的允许申请商标注册的《共存声明》。但商标评审委员会（下称“商评委”）仍以申请商标含有“切糕”二字，而切糕是一种新疆维吾尔族的特色食品，梦想公司将其注册使用在糖、米花糖等商品上，易使相关公众产生误认，认为其含有上述成分或具有相同的味道，不得作为商标使用，依据《商标法》第十条第一款第（七）项的规定，决定申请商标予以驳回。梦想公司不服，提起了诉讼。 北京第一中级人民法院经审理认为：《商标法》第十条第一款第（七）项的规定系对违反公共利益的标志予以禁止注册，并禁止使用的规定。相比损害特定主体私权利的法律规定，其适用范围和标准，更应严格予以解释和限制。带有欺骗性的标志以虚假信息掩盖了商品的真实情况，容易使相关公众对商品的产地、质量、品质等产生错误认识。本案中，首先从诉争商标“切糕王子”的文字来看，相关公众识别该商标时易认为其是指代“王子”这一人物，“切糕”系对人物具体特征的描述；其次，根据原告所提交的《农产品加工》等资料证明，在新疆当地，核桃玛仁糖是由核桃仁、葡萄干、蜂蜜、奶油、砂糖等原料熬制而成的，散装的玛仁糖多为大块状，零售时切下小块来卖，所以又被称为“切糕”，所以诉争商标中“切糕”二字与其所指定使用的商品具有一致性，不存在欺骗性。另外，从原告的经营情况、对诉争商标的宣传使用及原告在其他类别的商品上申请注册和受让其他“切糕王子”商标等情况来看，原告主观上亦无恶意，并无积极追求相关公众误认并影响其消费决定的意图，故诉争商标的注册未违反《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。[1] 据此，法院判决撤销了商评委的决定，商评委重新作出决定后，第15157488号“切糕王子”商标得以初审公告。 评析】【 本案的焦点在于申请商标含有“切糕”二字，作为一种新疆维吾尔族的特色食品，“切糕”注册使用在糖、米花糖等商品上，是否会使相关公众产生误认，违反《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。． 2013年《商标法》对第十条第一款第（七）项进行了修改，将“夸大宣传并带
知识产权法案例分析 画家张某和图画爱好者杨是挚友，张某前后送杨自己的画作50余幅，后张因病去世，杨从张送的画作中精选30幅以张的名义发行，张子女得知后认为其擅自出版张的画作，侵犯了他们及张的著作权遂与杨进行交涉，杨认为画既然已赠送给自己，自己便取得了包括著作权在内的所有权，绘画是以张的名义发表的不存在侵犯著作权。问：杨行为是否侵犯张及其子女著作权，为什么？ 最佳答案 1.第十条著作权包括下列人身权和财产权： （一）发表权，即决定作品是否公之于众的权利； （二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利； （五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利； （六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利； （八）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利； 2.第十八条美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。 3.第十九条著作权属于公民的，公民死亡后，其本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利在本法规定的保护期内，依照继承法的规定转移。 4.第四十六条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任： （一）未经著作权人许可，发表其作品的； （三）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的； 他已经侵犯了著作权人的多项权利，违反了《中华人民共和国著作权法》 知识产权法案例2则 悬赏分：40 | 解决时间：2010-12-15 21:21 | 提问者：allship 某饲料厂的工程师承担工厂的科研项目而发明了一种高营养动物饲料。该饲料产品获得了专利权。某生物研究所为了繁育和销售某种转基因实验小鼠而自行生产该种饲料，并喂养实验小鼠。某制药公司为研制一种新药而大量向研究所购买实验小鼠，进行药物的动物实验，并希望对该新药进行专利注册。 问： （1）该种饲料的专利申请权和专利权属于谁？为什么？ （2）研究所生产饲料的行为是否合法？为什么？ （3）该转基因小鼠能否申请专利？为什么？ （4）该新药能否申请专利？为什么？ 某电器开关A厂开发设计了一种高压隔离开关，于1996年7月3日向专利局提出专利申请，1997年4月专利局予以公告，并于1997年8月12日正式获得专利。后A厂发现某高压电器B厂在销售该产品，经交涉无效，遂向法院起诉。被告B厂辩称，其在1996年5月以后就已经作好了生产该产品的必要准备，属于在先使用，要求法院确认其有权在已有范围内继续生产该产品。现法院查明：B 厂虽于1996年5月提出了该种产品的开发课题，但未涉及具体技术方案；B厂在1996年8月仅完成了一小部分模具的制造，而且1997年5月B厂试产后的产
商标权纠纷案例分析 一、关于?井冈?和?井冈山?的显著性问题分析 1. 内涵上的统一性 井冈山是中华民族革命圣地，在国内外家喻户晓，已经构成了一个有特别意义的名词。首先，严格从文义上来说，?井冈?本身并不是常用词语，只能指代特定地名以及这一地名背后所蕴含的历史意义，除了作为?井冈山?一词中具有区别作用的核心用词外，并没有其他的涵义。各种媒体在宣传、介绍井冈山时，也常以?井冈?代指井冈山，如?井冈会师?1、?井冈精神?2、?井冈游?等，此外，散文家袁鹰有一个名篇《井冈翠竹》曾收录于我国中学生语文课本。因此，不论是在主流的党政机关文化宣传、历史研究文献，还是旅游部门文宣资料或者国家的文教选材中，我们都可以清晰地看出：?井冈?和?井冈山?两词在内涵上并无区别，具有高度的统一性。在实践中，当需要指代的是?中国的革命圣地?这一有特别意义的对象时，人们对?井冈?和?井冈山?的使用并未作出区分，并且这样做实际上也不会造成任何歧义或者误解。 本案中，原告在争议裁决过程中提出：?井冈山作为中国革命圣地，本身就具有极大的知名度和社会影响力，是江西人民的共同财富，作为江西酿酒行业的重点企业，有权依法在相关商品上注册使用‘井1见https://www.doczj.com/doc/5a6388304.html,/file/7/rmrb1998/rmrb19980314.htm《人民日报专题》★井冈会师 彪炳千秋 ---纪念井冈山会师七十周年（1998.07.15） 2见https://www.doczj.com/doc/5a6388304.html,/gplt/2003-05/05/content_460328.htm 《时代呼唤井冈精神》2003－05－05 10：03：47 新华网江西频道
《反不正当竞争法》综合练习题（含答案） 一、单项选择题： 1.我国对不正当竞争行为进行监督检查的主管部门是（）。 A国内贸易部B技术监督局C工商行政管理局D物价局 1.C 2.我国《反不正当竞争法》规定，抽奖式有奖销售最高奖金的金额不得超过人民币（）元。A3000 B5000 C7000 D10000 2.B 3.违背相对交易人的意愿的搭售行为是侵害了购买者的（）权。 A自主选择B知悉真情C维护尊严D依法求偿 3.A 4.商业秘密的两大特征是（）。 A新颖性和保密性B商业性和秘密性C创造性和专有性D实用性和专有性 4.B 5.在《反不正当竞争法》中商业贿赂主要指（）。 A回扣B让利C折扣D佣金 5.A 6.实施滥用行政权力不正当竞争行为的主体是（）。 A具有独占地位的经营者B公用企业C专卖企业D政府及其所属部门 6.D 7.擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品的行为属于（）。 A采用欺骗性标志交易行为B虚假宣传行为C侵犯商业秘密行为D诋毁商誉行为 7.A 8.抽奖式的有奖销售，最高的金额不得超过（）元。 A3000 B5000 C10000 D50000 8.B 9.监督检查部门工作人员监督检查不正当竞争行为时（）。 A可出示检查证件B应出示检查证件 C可不出示检查证件D在某些场合应出示检查证件
9.B 10.经营者的不正当竞争行为给被侵害的经营者造成的损失难以计算，赔偿额为（）。A受害人在被侵权其间所获得的利润 B侵权人在侵权其间所获得的利润 C侵权人在侵权其间因侵权所获得的利润 D侵权人在侵权其间所获得的利润的一倍半 10.C 11.《反不正当竞争法》中的“经营者”指（）。 A从事商品经营或营利性服务的法人，其他经济组织，个人 B某些经济组织C公民个人D各种法人 11.A 二、多项选择题： 1.反不正当竞争法的基本原则主要有（）。 A自愿原则B等价有偿原则C平等原则D公平原则E诚实信用原则 1.ACDE 2.《反不正当竞争法》的主体——经营者可以是（）。 A从事生产的法人B从事销售的个人C从事营利性服务的个人 D从事商品服务的个人E从事营利性服务的法人 2.ABCDE 3.我国《反不正当竞争法》严加禁止的不正当竞争行为有（）。 A以格式合同对消费者作出不合法律规定的行为B侵犯消费者的人身权行为 C产品无中文标明的产品名称行为D降价排挤行为E通谋投标行为 3.DE 4.滥用行政权力行为主要表现有（）。 A限定他人购买其指定的经营者的商品B违背交易相对的人的意愿提出附加的不合理条件C限制其他经营者的正当的经营活动D限制外地商品进入本地市场 E分割统一市场，进行部门封锁 4.ACDE 5.下列有奖销售行为中属于不正当有奖销售行为的有（）。 A谎称有奖进行有奖销售B故意让内定人员中奖进行有奖销售
商标法第十条第一款第项的理解和适用 集团标准化办公室：[VV986T-J682P28-JP266L8-68PNN]
含有“切糕”二字就会产生误认吗——从“切糕王子”商标驳回复审案谈《商标法》第十条第一款第（七）项的理解和适用 【案情】 新疆切糕传人阿迪力·麦麦提吐热为给切糕正名，开始在网上卖自制切糕，随着切糕生意的走红，阿迪力·麦麦提吐热被网友们称呼为“切糕王子”。为将“切糕王子”品牌发扬光大，阿迪力·麦麦提吐热与两位汉族同学一起成立了湖南梦想起航电子商务有限公司（下称“梦想公司”），并于2014年8月14日申请注册了第号“切糕王子”商标（下称“申请商标”），指定使用在“咖啡，茶，糖，米花糖，花生糖果，果仁糖，糖核桃，蜂蜜，面包，面粉制品”等商品上。 商标局以申请商标与卡夫食品比利时知识产权在类似商品上已注册的第4960153号“王子及图”商标（下称“引证商标”）近似，且该文字用在非切糕商品上易使消费者产生误认，不得作为商标申请为由，驳回了该商标的注册申请。梦想公司不服提起复审，并提交了卡夫食品比利时知识产权出具的允许申请商标注册的《共存声明》。但商标评审委员会（下称“商评委”）仍以申请商标含有“切糕”二字，而切糕是一种新疆维吾尔族的特色食品，梦想公司将其注册使用在糖、米花糖等商品上，易使相关公众产生误认，认为其含有上述成分或具有相同的味道，不得作为商标使用，依据《商标法》第十条第一款第（七）项的规定，决定申请商标予以驳回。梦想公司不服，提起了诉讼。 北京第一中级人民法院经审理认为：《商标法》第十条第一款第（七）项的规定系对违反公共利益的标志予以禁止注册，并禁止使用的规定。相比损害特定主体私权利的法律规定，其适用范围和标准，更应严格予以解释和限制。带有欺骗性的标志以虚假信息掩盖了商品的真实情况，容易使相关公众对商品的产地、质量、品质等产生错误认识。本案中，首先从诉争商标“切糕王子”的文字来看，相关公众识别该商标时易认为其是指代“王子”这一人物，“切糕”系对人物具体特征的描述；其次，根据原告所提交的《农产品加工》等资料证明，在新疆当地，核桃玛仁糖是由核桃仁、葡萄干、蜂蜜、奶油、砂糖等原料熬制而成的，散装的玛仁糖多为大块状，零售时切下小块来卖，所以又被称为“切糕”，所以诉争商标中“切糕”二字与其所指定使用的商品具有一致性，不存在欺骗性。另外，从原告的经营情况、对诉争商标的宣传使用及原告在其他类别的商品上申请注册和受让其他“切糕王子”商标等情况来看，原告主观上亦无恶意，并无积极追求相关公众误认并影响其消费决定的意图，故诉争商标的注册未违反《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。[1] 据此，法院判决撤销了商评委的决定，商评委重新作出决定后，第号“切糕王子”商标得以初审公告。 【评析】
1.大磨坊公司于1991年1月由我国商标局核准注册取得了“大磨坊”注册商标专用权，核定使用的商品为面包。1992的10月大磨坊公司与太阳城商场签订了为期3年代销协议，约定由太阳城商场设专柜出售面包，由大磨坊公司提供名、优、特、新的注册商标商品。1993年4月起，大磨坊公司停止向太阳城商场供货。同年6月大磨坊公司发现太阳城商场在大磨坊专柜上，仍在销售与其类似的面包，商品价签上注明产地大磨坊。大磨坊公司以侵害其商标专用权为由诉至法院。 请回答： (1)太阳城商场在大磨坊公司不供货时，仍在其大磨坊专柜销售商品价签上注明产地为“大磨坊”的面包，是否构成对大磨坊公司商标专用权的侵犯?为什么? (2)大磨坊公司是否构成违约? (3)商标的使用方式与构成侵权有关吗?为什么? 参考答案： 1题.[参考答案] (1)被告太阳城商场对大磨坊公司构成侵犯商标专用权。 (2)大磨坊公司构成了对双方协议的违约。 (3)商标的使用方式与构成侵犯商标专用权无关。因为商标权利人可以根据商品特点，自由选择注册商标的使用方式，他人无权干涉。 2.1994年12月，H化工研究院工程师梁某在一次技术洽谈会上与G化工厂厂长张某结识。张请梁帮助解决污水净化重复利用的技术难题，梁某答应试试。1995年春节，梁某与其在大学读书的儿子在H化工研究院院内一个废弃多年的人防工程里，用三个箩筐、一堆渣土、扫帚、水桶等工具，还自费购买了十余种试剂、试纸、电炉等物品，对G化工厂的污水水样进行净化实验。实验结果达到了G化工厂的技术指标要求。 梁某将实验资料交给H化工研究院一份，院里认为梁某为该院工程师，污水净化又是其业务研究范围，此成果应是职务技术成果，便以研究院的名义于1995年5月向国务院专利行政部门提交了“HI—PQ703污水净化方法”专利申请。1998年7月，研究院获得专利权。在此期间，梁某一直认为自己的成果是非职务发明，故强烈要求办理专利权人变更手续。双方争执不下，梁某诉至法院。 请分析：梁某和H化工研究院，谁的主张成立?为什么? 2题．[参考答案]梁某的主张成立，即该发明为非职务发明，梁某享有专利申请权和专用权根据我国专利法(第6条)：执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的职务发明创造，申请专利的权利属于该单位；非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人。 本案中，梁某虽然是H化工研究院的在编职工，污水净化也是他的业务研究范围，但案中涉及的发明创造既不是梁某在执行本单位的任务时完成的，也不是主要利用本单位的物质技术条件所完成的。梁某做实验的时间是在1995年春节期间，他本人和他的儿子利用休息时间而非工作时间从事的实验活动并取得成果，不是执行本单位任务，而是个人接受他人委托完成的技术成果；再者从他的实验条件看显然不是利用其单位的物质技术条件完成的发明创造。所以，梁某要求变更自己为专利权人的主张是有法律依据的。 3.《休闲》为国内一份文摘杂志，请一学生L翻译了美国5年前在X报纸上发表的一篇署名为S的散文，登载在该文摘杂志上，署名作者S。另一家国内文摘报《饭后茶余》转载了《休闲》杂志上的这篇译文，注明转载自《休闲》。S发现后，认为《饭后茶余》报及《休闲》杂志未经其同意，翻译并使用了其作品，也未向S支付报酬，遂诉至中国法院。《饭后茶余》报辩称，《饭后茶余》报转载《休闲》杂志上的译文属于法定许可范围，只要向供稿人支付报酬即可，无须向S付酬。《休闲》杂志社辩称，S散文首先发表于国外，不受我
第八章商标法 一、注册商标专用权的客体 （一）注册商标的概念和类型 相关法条Ⅰ《商标法》 第三条【商标专用权的取得与保护】经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。 本法所称集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。 本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。 集体商标、证明商标注册和管理的特殊事项，由国务院工商行政管理部门规定。 （二）注册商标的组成要素 相关法条Ι《商标法》 第八条【商标的构成要素】任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。 （三）不得作为商标使用的标志和不得作为商标注册的标志 相关法条Ι《商标法》 第十条【禁止作为商标使用的标志】下列标志不得作为商标使用 ．．：
（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的； （二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的，但经该国政府同意的除外； （三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记等相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外； （四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外； （五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的； （六）带有民族歧视性的； （七）带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的； （八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。 县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。 第十一条【禁止作为商标注册的标志】下列标志不得作为商标注册 ．．：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的； （二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的； （三）其他缺乏显著特征的。 前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。 第十二条【以三维标志作为注册商标的特殊要求】以三维标志申请注册商
六、案例分析（10分） 邯郸某食品厂是“乐华”注册商标的商标权人，该商标使用在罐头商品上，沧州某厂在罐头上使用未注册商标“月华”牌，且包装是用与“乐华”商标相似装潢。北京某仓储公司帮助沧州某厂运输、存储“月华”罐头并在北京某商场销售。请回答问题： 1、“月华”与“乐华”是否构成商标近似为什么 2、沧州某厂的商标是否侵犯了“乐华”的商标权为什么 3、北京某仓储公司是否应承担责任 4、北京某商场是否应承担责任 六、案例分析（10分） 1、构成商标近似。因为“月华”与“乐花”同音且容易造成混淆。主要从、形、音、义三个方面综合分析。 2、侵犯了“月华”的商标权。应考虑两个因素：（1）两个商标相同或近似；（2）行为人使用该商品的商标相同或近似。 3、北京某仓储公司的责任分两种情况：一是在其不知的情况无责任，在其明知的情况下要承担责任。 4、北京某商场要承担侵权责任。商标法第52条第二项规定：销售侵犯注册商标专用权的商品的。 五、案例分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分） 41．张某与李某两人就相同主题的发明分别于1999年4月5日和2000年2月1日向中国国家知识产权局申请专利。试分析李某能获得该发明专利权的法律依据和条件。
42．某作品原件上只有刘一守一人的署名。试分析刘一守不是该作品作者的可能性。 43．天外天公司将“天外天”作为商标向国家商标局提出商标注册申请，使用在第11类的取暖器上。但未获核准注册。试分析“天外天”公司未获核准注册的理由。 参考答案 五、案例分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分） 41．张某与李某两人就相同主题的发明分别于1999年4月5日和2000年2月1日向中国专利局申请专利。试分析李某能获得该发明专利权的法律依据和条件。答：李某获得该发明专利权的法律依据是我国专利法及其实施细则的有关规定。具体条件是： （1）在我国，在张某的申请日前，没有任何人就相同主题的发明或者实用新型在先提出专利申请，且有效存在；也没有人就相同主题的发明取得过专利权；或者虽然有人在张某的申请日前就相同主题的发明提出过专利申请，但是其专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃；（2）张某的专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃； （3）在张某的申请日后李某的申请日前，没有其他人就相同主题的发明或者实用新型提出专利申请；或者虽然有人在此间就相同主题的发明或者实用新型提出过专利申请，但是其专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃； （4）该发明本身符合专利法规定的取得专利权的实质条件； （3）李某提出的专利申请符合专利法的规定； （4）李某按照法律的规定办理了各项相应的手续，并交纳了规定的费用；（5）李某自始至终未放弃专利申请权，也没有转让其专利申请权。
含有“切糕”二字就会产生误认吗？——从“切糕王子”商标驳回复审案谈《商标法》第十条第一款第（七）项的理解和适用 【案情】 新疆切糕传人阿迪力·麦麦提吐热为给切糕正名，开始在网上卖自制切糕，随着切糕生意的走红，阿迪力·麦麦提吐热被网友们称呼为“切糕王子”。为将“切糕王子”品牌发扬光大，阿迪力·麦麦提吐热与两位汉族同学一起成立了湖南梦想起航电子商务有限公司（下称“梦想公司”），并于2014年8月14日申请注册了第15157488号“切糕王子”商标（下称“申请商标”），指定使用在“咖啡，茶，糖，米花糖，花生糖果，果仁糖，糖核桃，蜂蜜，面包，面粉制品”等商品上。 商标局以申请商标与卡夫食品比利时知识产权在类似商品上已注册的第4960153号“王子及图”商标（下称“引证商标”）近似，且该文字用在非切糕商品上易使消费者产生误认，不得作为商标申请为由，驳回了该商标的注册申请。梦想公司不服提起复审，并提交了卡夫食品比利时知识产权出具的允许申请商标注册的《共存声明》。但商标评审委员会（下称“商评委”）仍以申请商标含有“切糕”二字，而切糕是一种新疆维吾尔族的特色食品，梦想公司将其注册使用在糖、米花糖等商品上，易使相关公众产生误认，认为其含有上述成分或具有相同的味道，不得作为商标使用，依据《商标法》第十条第一款第（七）项的规定，决定申请商标予以驳回。梦想公司不服，提起了诉讼。 北京第一中级人民法院经审理认为：《商标法》第十条第一款第（七）项的规定系对违反公共利益的标志予以禁止注册，并禁止使用的规定。相比损害特定主体私权利的法律规定，其适用范围和标准，更应严格予以解释和限制。带有欺骗性的标志以虚假信息掩盖了商品的真实情况，容易使相关公众对商品的产地、质量、品质等产生错误认识。本案中，首先从诉争商标“切糕王子”的文字来看，相关公众识别该商标时易认为其是指代“王子”这一人物，“切糕”系对人物具体特征的描述；其次，根据原告所提交的《农产品加工》等资料证明，在新疆当地，核桃玛仁糖是由核桃仁、葡萄干、蜂蜜、奶油、砂糖等原料熬制而成的，散装的玛仁糖多为大块状，零售时切下小块来卖，所以又被称为“切糕”，所以诉争商标中“切糕”二字与其所指定使用的商品具有一致性，不存在欺骗性。另外，从原告的经营情况、对诉争商标的宣传使用及原告在其他类别的商品上申请注册和受让其他“切糕王子”商标等情况来看，原告主观上亦无恶意，并无积极追求相关公众误认并影响其消费决定的意图，故诉争商标的注册未违反《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。[1] 据此，法院判决撤销了商评委的决定，商评委重新作出决定后，第15157488号“切糕王子”商标得以初审公告。 【评析】 本案的焦点在于申请商标含有“切糕”二字，作为一种新疆维吾尔族的特色食品，“切糕”注册使用在糖、米花糖等商品上，是否会使相关公众产生误认，违反《商标法》第十条第一款第（七）项的规定。