经典民事代理词
[卢宇]——(2009-7-24) / 已阅6839次
经典民事代理词
卢宇
尊敬的审判长、审判员：
依据我国民事诉讼法的规定，本人根据本案上诉人丁XXX的委托，担任本上诉案的上诉人的诉讼代理人，依法参加本案二审诉讼活动。现根据庭审情况，向法庭提出如下代理意见，以便法庭在评议本案时兼听则明。
一、一审法院违背客观事实，主观臆断，认定事实错误，责任划分严重不公
1、任意推翻两份交通事故责任认定书毫无根据
根据《道路交通安全法》的规定，交通事故认定书是处理交通事故的证据。如果当事人对交通事故认定书持有异议，法院应以其查明的事实为依据，确定赔偿责任；如果没有交通事故认定书，法院仍然应当查明事实，确定赔偿责任；如果当事人对交通事故认定书没有异议，法院可以作为证据，以此确定当事人的赔偿责任。从以上规定可以看出，法律允许法院在交通事故认定书做出的责任划分之外进行赔偿责任认定的前提是当事人对事故认定书均有异议。在本案中，一审原告与被告对第一份事故认定书均无异议（因为第一份事故认定书是原告起诉的依据），且原告之后并未举出有利的证据推翻第一次的事故认定（第二份事故认定书真实性、合法性、关联性均不能被采信，不足以推翻第一份事故认定书）。另外，根据证据规则，当事人应当证明其提供的证据具有真实性、合法性和关联性，法院应当以具备该三性的证据作为认定案件事实的依据，本案中一审原告先后向法院提交了两份冲突的认定书证明其主张，这两份认定书中只有且必有一份是真实和合法的。就第二份而言，其作出的主体并非本次事故勘察员、出现场交警，且不符合有关交通事故处理的程序，其真实性和合法性均存在疑问，那么根据证据规则，该证据不应当被采纳，应当以第一份认定书作为认定的依据。然而，一审法院却认可第二份责任认定书，并以其作为推翻第一份认定书的依据，这显然违背了证据的三性原则。因此，法院也应当依据第一份事故认定书来对双方的责任进行划分。
更不可理解的是，一审法院在认可了第二份认定书后，又不以其作为认定案件事实的依据。既然以第二份来推翻第一份，那么前提是第二份必须是真实的、合法的；既然认定了第二份的真实性和合法性，那么就应当作为定案的依据。然而按照一审法院的逻辑，是以一份非真实合法的认定书来否定另一份的真实合法
性，这显然违背了基本的逻辑规则。
同时，一审法院的这种做法也是对行政权的极度不尊重和蔑视。
综上所述，一审法院推翻两份责任认定书具有相当大的随意性。
2、只认定对被上诉人有利的主张，对上诉人主张的事实拒不认定，严重违背居中审判原则
根据《中华人民共和国法官法》第七条第二项及民事诉讼法相关规定，法官应当居中审理，不得徇私偏袒。然而，在本案的一审中，法官严重违背了该审判原则，只认定对被上诉人有利的主张，对上诉人主张的事实拒不认定，具体体现在以下几个方面：
（1）歪曲事实，错误认定受害车辆停靠在应急车道上。事实上，成雅高速公路双流段是四车道设计，从左至右第三条车道是货车专用车道，最右面的（即第四条）才是应急车道。无论是交警出具的两份责任认定书还是事故现场图都表明受害车辆停在货车专用车道上而非应急车道上。
（2）对杨东的询问笔录作对一审原告有利的选择性认定。2008年7月4日01时55分到02时23分成雅高速交警一大队对受害人石XXX同车杨东进行了询问。根据询问笔录，上诉人在一审中已经提出杨东承认石XXX出事前曾喝过两次酒的主张，然而一审法院对此不予认定。相反，对杨东指称的石XXX停车后打开了应急灯的说法却予以认定。事实上事故发时，杨东本人也喝了酒，在停车到事故发生仅一分钟的时间内，其如何能对是否开了应急灯记忆深刻？如果真的打开了应急灯，在车后的余树斌不比他看的更清楚？如果在这种情况下杨东的说法是真实的，那么作为与石XXX关系密切的杨东对在与石XXX相处的几个小时内连续发生的事情以及其对石XXX喝酒的事实的清晰详尽的叙述，更应当被认为是真实的。可为何一审法院就是不予以认定呢？！可见，一审法院的事实认定存在明显的偏向性，明显违背了居中审判的审判原则。
3、对造成本次事故的因果关系分析及主要原因分析严重违背常理、常识
本案是汽车碰撞事故，要认定造成本次事故的主要原因首先应当对各方行为与本次事故的违法性、关联性和危险性进行分析。
（1）被撞车辆驾驶员石XXX的行为具有违法性和严重的危险性，与本次事故的发生具有直接关联性，是事故发生的主要原因。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第六十八条规定：“机动车在高速公路上发生故障时，应当依照本法第五十二条的有关规定办理；但是，警告标志应当设置在故障车来车方向一百五十米以外，车上人员应当迅速转移到右侧路肩上或者应急车道内，并且迅速报警。”根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第八十二条第一项的规定：“机动车在高速公路上行驶，不得有下列行为：（一）倒车、逆行、穿越中央分隔带掉头或者在车道内停车………”国家制定该强制性规定的原因在于，车辆在高速公路行驶的速度极快，任何存在于车道上的障碍都会给正常行使的车辆的安全行驶造成巨大威胁，极易发生连环碰撞，酿成重大事故。本案事故发生时石XXX违反法律和行政法规的该强制性规定，违法将机动车停放在货车车道上，已经形成对正常行驶车辆的安全造成威胁，具有很大的危险性。同时，将车辆停在车道上即形成主动接受被其他车辆碰撞的态势，
是一种将自己至于危险环境的故意行为。在白天正常视觉条件下尚且危险，更何况在夜间。在这样的情况下，避免发生事故的唯一条件是要求正常行驶条件下的司机时刻保持如同在非正常条件下行驶的高度警惕，这显然是不合理的，也是根本不现实的。因此，在这种情况下，发生事故的可能性极大，是有很大的必然性；而避免事故的发生则具有相当的偶然。因此，被撞车辆驾驶员石XXX的行为具有违法性和严重的危险性，与本次事故的发生具有直接关联性，是事故发生的主要原因。
（2）上诉人车辆正常行驶，与事故发生不存在必然联系。
首先，上诉人车辆在货车专用行车道上正常行驶。根据《道路交通安全法实施条例》第七十八条规定：高速公路应当标明车道的行驶速度，最高车速不得超过每小时120公里，最低车速不得低于每小时60公里。在高速公路上行驶的小型载客汽车最高车速不得超过每小时120公里，其他机动车不得超过每小时100公里，摩托车不得超过每小时80公里。事故发生时，上诉人车辆的行驶在第三条车道即货车专用车道上且速度在60—70公里/小时，属于正常行驶速度。
其次，事故发生时的客观条件使得上诉人余XXX采取任何措施都是不可能避免事故发生，上诉人余XXX面临不可抗力。根据交警对余XXX的询问笔录可知，事故发生时余XXX距离石XXX车辆之间的距离大约为100米，其左面有车辆在行驶，因此，如果其立即向左变换车道，那么他必定会跟第二条车道上的车辆发生追尾或者碰撞。同时，其不可能选择立即停车，因为这是在高速公路上行驶，如果立即停车他后面同方向高速行驶的汽车会对他追尾。在这种紧急情况下，他至少需要5—6秒钟的反应时间来考虑如何应对这种突发局面。然而，他本人驾驶的汽车时速为60到70公里，也就是17—19.5米每秒，这就是说在5—6秒的反应时间内汽车已经行驶了85米——117米。等到他反应过来立即将汽车进行完全制动时，其与离被撞车辆最多只有15米的距离。根据测试表明，空车在每小时60公里和70公里的速度行驶时，从完全将刹车踩死到制动器起作用需要18米和24米的距离，而将汽车完全停下来需要30.48和39米的距离。可见，即使是空车情况下，在余XXX反应过来应该采取紧急制动措施后仍需要30.5到39
米的距离才能将车子完全停下来。事实上余XXX驾驶的汽车满载货物，因此，在惯性的作用下，其需要的有效停车距离应该是在40米以上。根据前面的分析，余XXX采取紧急制动措施时距石XXX仅约15米，根据交警绘制的事故现场图表明石XXX的车被向前推进26米，二者相加为41米。可见，事实与我们的分析相互印证。由此分析可知，上诉人余XXX在正常驾驶时面对了自己根本无法克服的力量，纵然如何努力也不能避免本次事故的发生，事故发生时余XXX面临不可抗力情形。
（3）漏油和超载不是事故发生的根本和直接原因。
车检报告显示，上诉人车辆“该车第三轴承油封损坏，摩擦片局部被油污染，这将对该车制动效能产生不利影响”。然而事实上，该车的摩擦片仅仅是小局部的污染，其对制动效能的影响力相当的小；同样，该车超载百分之三十也不是事故发生的根本和直接原因。即使这两个因素对汽车制动有影响，其作用与前面的因素相比也是微乎其微。可是，一审法院却以这两个因素作为认定造成事故发生的主要原因，这明显与客观事实不相符合。
4、综上所述，一审法院违背审判中立原则，偏袒一审原告，主观臆断，认定事实违背常理且明显错误，责任划分严重歪曲事实、严重不公。
二、一审法院程序严重违法
1、一审法院违反程序对一审原告逾期增加的诉讼予以审理
本案一审中，被上诉人的举证期限截止到2008年9月18日，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款的规定，其应当在这个时间点前提出增加或者变更诉讼请求的请求，然而其直到2008年9月30日才提出增加精神损害赔偿和车损赔偿的请求。根据第三十四条第三款的的规定，被上诉人提出的诉讼请求已经逾期，法院应当不予审理。但是，一审法院不仅对其进行了审理，而且判决支持了对方增加的诉讼请求。
2、一审法院违法重新指定举证期限
在本案一审中，被上诉人于举证期限2008年9月18日届满且一审开庭完毕后向法院提交第二份交通事故责任认定书。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条：“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。……”第四十二条：“当事人在一审程序中提供新的证据的，应当在一审开庭前或者开庭审理时提出。”第四十七条：“证据应当在法庭上出示，由当事人质证。”然而，一审法院针对被上诉人的做法违法重新为原告指定举证期限，并将其作为本案的证据予以认定。这种做法明显违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，明显偏向于被上诉人。
三、一审法院适用法律错误
本次事故发生，余XXX驾驶的货车同样受到损失。其中为修复车辆花去1500元修车费，因事故发生车辆被迫停运期间的停运损失22491元，这些有上诉人提交的养路费、运管费等支付凭据以及账本为证。根据，《最高人民法院关于交通事故中的财产损失是否包括被损车辆停运损失问题的批复》规定，在交通事故损害赔偿案件中，如果受害人以被损车辆正用于货物运输或者旅客运输经营活动，要求赔偿被损车辆修复期间的停运损失的，交通事故责任者应当予以赔偿。然而一审法院却置事实于不顾，断然拒绝上诉人的诉讼请求。
本案被上诉人系XXX县从事房地产开发的实业企业主，而上诉人仅为一货车车主，二者无论从经济实力还是其他方面比较都差距悬殊。一审法院不顾客观事实和法律的规定，肆意作出裁判，让对上诉人承担33万多元的赔偿责任，这不仅与案件的客观事实不符，也与法律的规定相违背，更没有充分考虑当事人之间的实力差距和风险承受能力对比，是不合情、不合理也不合法的。因此，请求二审法院依法予以纠正。
此致
成都市中级人民法院
代理人：卢宇
二00九年三月三十日
民事代理词
作者：时间：2006年06月11日 23时31分
民事代理词
审判长、审判员：
我受本案上诉人李汉婷委托，作为代理人参加诉讼，通过实地调查了解、查阅案件材料以及参与法庭审理，对本案有了全面了解。现提出代理意见如下：
一、本案上诉人诉讼请求：事实清楚，证据充分，应依法支持。
1、上诉人李汉婷自从1982年与被上诉人孙克新换得本村门前这块承包地就一直承包耕种至今并履行承包者的权利义务已逾24年之久，是当然的使用权人，有权享受该地的承包经营权，也理应依法享有该地的征用补偿费。
2、被上诉人孙克新自从与上诉人互换承包地后，就转为非农业户口并担任国家工商干部，且举家迁入蚌埠市，其依法无权分得农村承包地，也不可能交纳农业税。其既没有实际承包耕种土地，也没有履行承包者的权利义务。因此，孙克新根本无权领去取土地补偿费。
3、孙克新所调换上诉人原在东风村的土地，实际上是由家住东风村的孙克新内弟陆春标实际承包耕种至今（现在仍继续占有耕种）。而李汉婷从东风村嫁到淮上村，换得本村门前的这块土地，承包耕种至今并履行承包者的权利义务。这样调换以后恰好方便了双方的包耕种履行权利义务。这种状况已实际存在了24年之久。这一事实，有两村村委会证明及广大村民的认可，是不容否认的铁的事实。就是被申诉人自己也无法否认。这一做法也不违反有关法律强制性规定，应当合法有效并受到法律保护。
二、原判：认定事实错误，判决不当，应依法撤消、改判。
1、原判仅根据“纳税通知单”即认定孙克新承包耕种土地，履行承包权利义务，有权领去取土地补偿费。这一认定，明显证据不足并与事实不符。
2、原判认为“李汉婷既不是所有权人又不是使用权人”明显违背了“李汉婷自1982年以来一直承包耕种该地至今已24年”的客观事实，是错误的。虽然上诉人没有土地权属证书，但也不能成为公然无视“李汉婷承包耕种该地至今已24年并履行承包权利义务”的客观事实的理由。而被上诉人孙克新，不但没有合法有效的土地权属证书，更没有实际承包耕种土地履行承包权利义务的客观事实，更没有领取该地征用补偿费的权利。
3、根据《中华人民共和国土地管理法》第47条规定，征用土地的，按照被征用土地的原用途给予补偿。补偿费用包括土
地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗补助费。（1）征用耕地的土地补偿费，为该耕地被征用前三年平均年产值的六至十倍。（2）征用耕地的安置补助费，按照需要安置的农业人口数计算，标准为该耕地被征用前三年平均年产值的四至六倍。（3）被征用土地上的附着物和青苗的补助标准，有省、自治区、直辖市规定。
另据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第26条规定（1）土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。征用土地的安置补助费必须专款专用，不得挪作他用。需要安置的人员由农村集体经济组织安置的，安置补助费支付给农村集体经济组织，由农村集体经济组织管理使用；不需要统一安置的，安置补助费发放给被安置人员个人或征得被安置人员同意后用于支付被安置人员的保险费用。
本案中，上诉人李汉婷实际承包耕种该地至今已24年，有三个农业人口及其地上附着物和青苗需要补助和补偿，却未得到分文补偿。而被上诉人孙克新没有实际承包耕种该地，也没有农业人口及其地上附着物和青苗需要补偿，却通过其与某些镇领导的关系，抢先拿去由上诉人李汉婷应得的1.9亩（每亩13200元）土地的征用补偿费25080元。显然是侵犯了上诉人李汉婷的合法权益。
因此，我们认为：原判认定错误，判决不当。为维护上诉人李汉婷的合法权益，根据法律有关规定，故请上级法院撤消原判，依法改判：被上诉人孙克新归还原告应得的土地补偿款25080元并承担本案诉讼费用，并由被上诉人长淮卫镇淮上村委会过失错发的承担连带责任。
以上意见，请合议庭慎重考虑，予以采纳。
代理人：沈涛
安徽北正律师事务所
崔道忠律师代理词
民事代理词
审判长、审判员：
依据我国《民事诉讼法》和《律师法》有关代理权的规定，广东华信达律师事务所根据本案被告珠海和盛特材股份有限公司委托，指派我为其担任因原告广州市红岩钢铁有限公司诉其买卖合同纠纷一案的一审代理人，依法参加本案民事诉讼活动。
本案经过当事人双方举证及法庭调查质证，是非业已清楚。为了协助人民法院公正公平审理本案并能依法作出判决，我作为被告方委托的诉讼代理人，提出以下代理意见，供法庭在评议本案时兼听则明。
原告在诉状中以被告违约为由，要求法院依据《合同法》第113条、第119条规定，判令被告赔偿其所谓的经济损失200余万元。
根据原告诉求以及双方质证意见，在本案中，是什么原因导致合同不能正常履行?未全面履行是否因被告违约行为造成?原告对其提供的钢材是否享有所有权?应当是本案双方争议的焦点。
本代理人认为：在本案中，1、合同不能正常履行系因原告不能如约定期限供货，且所提供的钢材存在质量问题。被告拒绝再继续提货属正当行使权利而非违约行为;2、原告向被告提供钢材以及其事后处分钢材，因原告并不属法律意义的财产所有权人，因此，原告不享有占有、使用和处分权。同样也不能以财产所有权人为主体提起本案诉讼。
为阐明并使之代理人意见具有可采纳性，提出以下理由：
一、导致合同不能正常履行真正原因，是原告未能如约提出合同约定数量的钢材，且所提供部分钢材存在质量问题，未能最终协商解决。
(一)原、被告于2005年3月17日，共同签订一份《购销协议》，订立合同当日，被告即按合同约定向原告预付货款10万元。它显示被告履行合同诚意，这也是促成合同生效之条件。
根据《购销协议》第二条约定，原告应全面履行交货2000吨钢材的最后期限是2005年4月15日前。
根据《购销协议》第三条约定：“签约后预付款10万元，货到付款提货，甲方可预发100万元货物给乙方”。这就是说，被告在签订合同后预付10万元货款，原告就应当向被告预发价值100万元货物。提完货后(2000吨)七天内付清全款。但是，按照原告自己向法院举证5即被告从原告处提货总量明细表证实：4月15日前，原告发货总量仅为150.41吨，货值仅60余万元。更不用说原告应在收到被告10万元预付款就应发价值100万元货物，或者应在4月15日前履行完2000吨发货义务了。
显而易见，从合同履行初始，原告即首先违约，这是不争事实。
(二)原告所提供的钢材，截止到5月1日，总量仅为521.94吨。且其所提供的钢材，经被告投入生产并经检测，存在质量问题。
1、被告是一家专门生产PC钢棒企业。PC钢棒主要用于建设工程的桩基础管桩生产。PC钢棒质量好坏，关系管桩质量，管桩质量好坏，又关系到建筑物质量的百年大计。
被告自200年4月8日开始提货，即时投入PC钢棒生产过程。按照被告产品质量管理体系的要求，对使用原告供给的原材料生产的PC钢棒，应当进行质检合格后才能销售给市场。但是，经检测结果，原告所供钢材生产的PC钢棒相关化学成份存在问题。
例如，根据被告对产品要求强度控制在1440Mpa—1500Mpa范围，被告在生产使用原炉号288原料时，连续使用两盘且同一种生产工艺，其成品强度分别是1491Mpa和1597Mpa;在使用原炉号287原料时，连续使用两盘且同一生产工艺，其成品强度分别是1504Mpa和1407Mpa.显而易见，相同炉号不同盘钢之间质量不稳定，造成被告在连续生产PC钢棒中产品强度大幅波动，产品质量无法控制。
原料质量不稳定，也造成回火温度波动大，生产工艺无法制定和执行。强度过低产品不合格，强度过高，产品脆性增大，在储存、运输和使用时容易发生断筋和断桩问题。这些问题一旦发生，被告销售出去的PC钢棒就面临第三方质量索赔，甚至对建设工程质量存在严重安全隐患。
被告企业质检部门于4月12日出具书面函致原告。期间，原告也赴被告所在地了解情况，但因其仅只是贸易公司，无技术条件及资质详做定论。后又委托钢材生产厂家派员处理。直至2005年5月30日，生产厂家才以“产品异议处理复函表”方式回复“建议继续使用”。
2、据此，原告以《购销合同》第四条约定的“质量以生产厂家质保书为准”，以及5月30日生产厂家提供的“产品异议处理复函表”为理由，要求被告提货付款，被告未予接受。原因在于：
根据合同第四条，双方确实约定了“质量以生产厂家质保书为准”的条款。但是，生产厂家提供的五份“产品质量证明书”左上角第三栏“标准”栏目中，明确载明是以“GB/T4354—94A级精度”质量标准为其出具“产品质量证明书”的基准依据。
但是，查阅“中华人民共和国国家标准优质碳素钢热轧盘条”(即简称为GB/T4354-947)第4条“技术要求”中4.1款“牌号和化学成分”，4.1.1项规定：“盘条应采用GB699中各牌号钢制造，其化学成分应符合GB699的规定”。
4.1.2项规定：“在钢坯或盘条上取样进行化学分析时，其允许偏差应符合GB222的规定”。
按照GB/T4354-94要求，对照GB699规定的“优质碳素结构钢”序号24项中对30mn的化学成份要求为“0.27%-0.34%”。
按照GB/T4354-94要求，对照GB222规定的“钢的化学分析用试样取样法及成品化学成分允许偏差”
列表(第5页首)，碳含量化学成分允许上、下偏差为0.01%。
然而，原告向被告提供的生产厂家出具的“产品质量证明书”共五份，其自己表明的是执行
GB/T4354-94A级优质精度标准，但“产品质量证明书”所列的炉号中，就有7个炉号的碳含量仅为0.25%，偏差率达0.02%，与GB222允许上、下偏差0.01%相悖。
3、正因为原、被告双方对产品质量存有争议，法院依职权委托了相关权威部门对双方争议问题作出科学鉴定。经全国钢标准化技术委员会2006年5月12日，SAC/TC183钢标委(2006)13号《关于30mnsi问题来函的回复》结果，30钢、30mn钢中碳的化学成分(熔炼分析)均为：0.27%-0.34%。这一科学结论证实了被告针对原告所提供的钢材质量有问题并非空穴来风。
4、另外，从生产厂家提供的“产品异议处理复函表”右上角第二栏“使用单位”标注反映，对其产品质量提出异议的，并非仅只本案被告珠海和盛公司一家，还有“张家港天海”，也同时对该批次盘钢产品提出质量异议。只是生产厂家一并回复罢了。
由此可见，原、被告之间于2005年3月17日签订的《购销协议》是原告首先违反供货约定违约在先，被告所提521.94吨货物经投入生产后，生产出的PC钢棒出现严重质量问题，经自检对照国标规定，以及国家钢标委(2006)13号“回复”，足以证明原告所供钢材碳的含量比国标规定允许上、下偏差还下偏差0.01%。
原告为了证明并抗衡全国钢标准委的“回复”，近期又提供了邢台钢铁公司、宝钢上钢二公司、宝山钢铁公司对同类产品制定的企业标准。以此想证明30Mnsi均为0.25%-0.33%，并非被告所提出的0.27%-0.34%。但是，被告也有义务向法庭举证，首都钢铁总公司、天津钢铁集团公司、青岛钢铁公司、江苏沙钢集团公司、广州钢铁公司、韶山钢铁公司等若干家大型钢铁企业，对同类产品所制定的标准均为0.28%-0.34%。
均在GB\T4354规定执行的GB699,GB222许可范围。而原告所提供的邢钢，宝山钢铁公司均在许可范围之外。
另外，原告所提供的盘钢，对照GB699规定序列，只符合23序列25Mn标准，该标准碳含量为
0.22%-0.29%。而原、被告合同约定是GB699规定24序列30Mn标准，该标准碳含量为0.27%-0.34%。
正因为原告自恃有生产厂家“产品质量证明书”和“产品异议处理复函表”，对被告所提出的产品质量问题消极对待。拒不妥善作出最终处理，导致合同无法继续履行。在此情况下，被告考虑与原告过往合作关系，在当时国内钢材市场价格已下降情况下，仍以原合同约定价格，按实际提货521.94吨钢材数量，向原告支付了全款。
原告认为被告不继续提货是因为钢材市场价格下调原因所致。其实不然。1、被告与原告合同履行时间是2005年4月15日为最后交货期。国内钢材降价都发生在同年5月以后，并不影响原告要求被告履行原合同价格。2、被告4月8日提货，9日投料生产PC钢棒，提取样品检测后发现质量存在问题，12日就出具书面质量异议。在此前后，钢材市场并未发生调价问题。因此，原告仅是按调价后的思维对被告提出质量异议进行评价，是及不负责任的。
在被告按已提货数量及原合同价格向原告支付全款后，原告从无与被告协商妥善解决质量争议或继续履行合同要求，或书面(含电传)、电话(含邮件)告知被告如不提货将如何等等意思表示。在长时间沉寂后，突然以被告违约，使其不能实现合同目的及处理货物所受损失为由提起本案诉讼。本代理人认为，被告完全有理由请求法院依据《合同法》第148条规定，判令所有责任及风险均由原告自行承担。原告无理缠讼，有悖于商业道德和法律。
二、原告以财产所有权人的主体资格提起本案诉讼，其所有权主体资格与法律要求不适格。
从原告举证3、4、8以及补充举证2、3、4足以证实：3月30日、3月31日运抵鱼珠码头1900余吨货物，并非是原告为履行与被告之间《购销协议》而组织的货物。也就是说，按照物权关系，该批次货物系武汉钢铁(集团)公司广州销售分公司所有。它反映在举证3“水路货物运单”、举证4“产品质量证明书”体现的收货单位并不是原告。原告有什么依据证明自己就是该批次货物权利人且依法享有占有、使用及处分权呢?
原告为了证明自己就是该批次货物权利人，在补充举证6提供了他方与武汉钢铁(集团)公司广州销售分公司于2005年3月21日签订的《购销协议》。但是：
(一)根据该份《购销协议》第七条约定，“本协议为定金定货协议”。协议约定了原告在与对方订立协议后的3月24日前，应首付133万元作为定金，但是，原告在举证和多次补充证据时，都没有提供其在3月24日前已经按协议约定支付了133万元定金的相关证据。因为按其约定，只有支付定金才视为合同生效条件成就;
(二)同样，根据该条款约定：“货到鱼珠码头后付清全款提货”。然而，按原告举证3和补充举证2来分析，原告同样不能证明其履行了“货到鱼珠码头后付清全款提货”这一事实。相反，其相关证据却证明，在原告并未向其出卖人支付首期定金133万元或“付清全款”之时，原告已经将出卖人发至鱼珠码头的钢材向第三方即被告等发货。
(三)依据《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或其他义务的，标的物的所有权属于出卖人”。显而易见，原告与武汉钢铁(集团)公司广州销售分公司签订的《购销协议》第七条明确约定：原告(买受人)应在2005年3月21日订立合同后，应于3月24日前支付首期133万元作为定金，而原告至今不能举证其履行了该项义务;该条款明确约定：“货到鱼珠码头后付清全款提货”，原告(买受人)同样不能提供付清全款的证据证明，但其自4月8日起亦开始向被告供货。在此情况下，发至鱼珠码头的近两千吨钢材的所有权仍属武汉钢铁(集团)公司广州销售分公司所有。原告对该标的物不能依法享有占有、使用和处分权。
(四)这一事实不仅质证于以上几个方面，它还包括在原告自己提供的举证4当中。原告提供的三份仓储协议表明，标的物所有权在2005年12月31日前，仍然清楚载明是武汉钢铁(集团)公司广州销售分公司，仓储协议并未体现所有权人系原告。
据上，原告在本案中以标的物所有权人主体资格向法院主张所谓的权利，与事实和法律相悖，不足凭信。
为此，原告提起本案诉讼及诉求，没有法律要求的真实性、关联性的证据支撑。原告将其一手炮制的所谓风险，意图通过本案诉讼恶意转嫁给被告，显然不应得到法律支持。
请求法院依法驳回原告诉讼请求。
此致
广州市黄埔区人民法院
代理人：崔道忠律师
二00六年七月十八日
俞冰原、张曙光律师代理词
民事代理词
审判长、审判员：
我们接受本案原告肖传国的委托，作为其诉讼代理人出庭加诉讼。接受委托后，我们认真调查了解案件事实，收集证据，同时参加了两次人民法院组织的开庭质证活动，使我们对本案有了一个全面清楚的认识，我们认为：被告在“生物医学的规范”在线谈活动和在《脚踏两只船—中国院士越选越滥》一文中内容严重的失实，并使用侮辱性言辞点名指责，诋毁原告，已构成对原告名誉权的侵害。为此，被告应依法承担侵权赔偿责任。为便于合议庭充分查清本案，从而作出公正的判决，现发表代理意见，供合议庭评议本案时采信：
一、被告在“生物医学的规范”在线谈及《脚踏两只船中国院士越选越滥》一文中运用大量不实之词及侮辱性言辞点名指责原告。
1.被告方是民于2005年9月14日在被告中国协和医科大学出版社与搜狐网站联合举办搜狐健康频道在线谈“生物医学的规范”活动中，发表不实之词，恶意诽谤原告在研究成果上自吹自擂。有意诽谤原告在研究成果上自我吹嘘，严重侵害了原告肖传国的名誉权。
2. 2005年9月21日，被告方是民在搜狐网络新闻频道中发表《脚踏两只船中国院士越选越滥》文章，该文陈述原告的简历、职称、取得的学术成果及发表论文等内容与事实严重不符，诽谤原告在简历中拔高自己，在研究成果中自我吹嘘，认为原告将文章摘要冒充论文，严重侵害了原告的名誉权。
二、被告的访谈言论及文章中的言辞，捏造事实，断章取义，无中生有，对原告恶意诬蔑和诽谤。
1.被告在《脚踏两只船中国院士越选越滥》一文中认为：“原告肖传国在纽约大学担任全职老师”严重失实。
(1)从华中科技大学同济医学院附属协和医院的证明可以证实，原告从2003年9月回国定居并在该院全职工作至今。原告被华中科技大学聘为教授和中华人民共和国科学技术部聘为首席科学家的事实，都充分证明，本案的原告肖传国教授是在国内任全职教授的。
(2)从被告提供的所谓证据12也证实：根据纽约大学教职员手册教员头衔章节一规则第73条规定，原告在纽约大学担任的临床副教授不是永久教职，该头衔不授于全职教授。为此，可以充分证明，原告并未在美国担任全职教授，被告在文章中宣称：原告在纽约大学担任全职教师。是没有事实依据的不实之词。
(3)在《中国科学院院士章程》中，并没有规定：参选中国科学院院士的基本要求是必须在中国全职工作。而被告却在该文中故意歪曲事实，编造中国科学院院士的参选条件，以达到侵害原告名誉的目的。
2.被告在该文中故意混淆简历和简介两个不同的事实，严重侵害原告的名誉权。
众所周知，简历是当事人对自己工作学习生活经历的一个陈述，简介是相关单位或媒体对某人的介绍。而被告故意将网上收集的所谓简介当成简历，并且完全不与原告本人，原告工作单位以及中国科学院进行核实，就公开恶意攻击原告，并恶意歪曲事实，使人感到原告在简历中陈述不实之词以达到混淆视听的目的。而从庭审查明的事实及被告所谓的证据均没有一份系原告自己陈述的简历，有让人感到“矛盾重重，扑朔迷离”、“拔高自己”、“玩障眼法“。由此可见，被告故意捏造事实，诽谤原告。
被告在文章中故意将一些简介中的内容当成原告的简历，强加于原告，如原告的年龄、在国外的任职等。给人们造成原告是一个弄虚作假之人的假象。但是其编造手段和目的让人感到非常吃惊。试想，原告将自己的年龄多报一岁，少报一岁有什么实质性的意义?同时，网页上对原告身份的报道，并不是以原告的意志为转移的，更不是原告的编造。由此可以说明，被告的行为不是失实而是故意捏造不实之词，侵害原告的人格和名誉权。
3.被告同时在文章中认为：“原告在简历中洋洋洒洒列了自己发表的1982年以来发表的26篇英文论文。仔细一看，原告意见是把参加学术会议的文章摘要也当作论文给列进去了。”同时认为，“原告在国际期刊上发表论文太少仅只4篇，并毫无影响。”没有事实依据，给原告名誉造成极其恶劣的影响。
第一、原告从未把学术会议的文章摘要当作论文列入简历;其二、被告也没有证据证明原告有上述行为，同时从原告自1989年至今已发表的90余篇论文中挑选举证15篇论文可知，原告既没有将所谓文章摘要当作论文，更非被告所说“文章太少”，“仅只4篇”等等。同时从原告论文所获得“2004年美国泌尿外科年会最
佳论文”及被国际泌尿外科权威教科书CAMPBELL，S UROLOGY所采用，可充分证明被告文中的认为系不实之词，没有事实依据。
4.被告在文章中认为：“肖氏反射弧”完全是肖传国本人的自吹自擂，是对原告的恶意诬蔑和诽谤。
(1)从卫生部规划教材《外科学》第四版P55，第五版P53，第六版P51清楚载明：人工体神经—内脏神经反射弧(肖氏手术，肖氏神经反射弧)系原告长期实验而创建，得到国家及医学界的认可，同时作为高等医学院校的教材成了医科学生的指导。
(2)人工体神经—内脏神经反射弧(肖氏反射弧)，先后于1994、1999年通过国家科学技术委员会的科学技术成果的鉴定，获得《科学技术成果鉴定证书》，同时获得湖北省人民政府颁发的自然科学奖的一等奖，中国高校科学技奖励委员会促进科学技术进步重大贡献一等奖，中华人民共和国国务院、国家科学技术进步奖二等奖。
(3)原告发明的人工体神经—内脏神经反射弧获得251万美元NIH基金的资助，同时NIH专家组认为：原告的发明是原始创新，令人兴奋并具有重要的临床应用价值的发明。
由此可见，原告发明的人工体神经—内脏神经反射弧(肖氏反射弧)是得到国家、医学界及国际认可的科学发明。被告文章中对原告的恶意诬蔑和诽谤，严重构成对原告名誉权的损害。
5.关于被告文章中认为原告自称所得的两个国际奖是所谓一个是很容易获得的美国泌尿学会会议摘要竞赛奖，一个虽然系大奖但没有找到原告的名字。但被告没有提供任何证据证明文章中的不实之词的依据，而原告提供的证据证明Jack Japides奖根本不是什么“很容易获得的美国泌尿学会会议摘要竞赛奖”，而是独立基金会颁发的国际神经泌尿学领域最高奖，该奖的获得者均系国际知名的学者,而且原告是二十年来唯一获得两次特等奖者。其二，原告提供美国泌尿学会学者奖证书证明原告系该奖的获得者，尽管被告称未找到原告的名字，但不能因为被告在网上未找到，就认为原告没有得奖，显然被告的文章中关于原告获奖情况是失实的。
综上，被告在访谈及文章中陈述的内容是毫无根据，严重失实的，使用的言辞属于侮辱性的，且系针对原告的人格进行攻击，构成侵犯原告的名誉权。
我国《民法通则》第101条规定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”同时，最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第八条中，“文章基本内容失实，使他人名誉受到损害的，应认定为侵害他人名誉权。”的规定，可以充分说明，被告在访谈及文章中的不实之词已构成对原告名誉的侵害。
三、被告中国协和医科大学出版社作为“生物医学的规范”在线谈活动的举办方之一，为被告方是民发表诋毁、诽谤原告肖传国名誉的言论提供平台，依法应承担侵权责任。
被告中国协和医科大学出版社与搜狐网站联合举办“生物医学的规范”在线谈活动，为被告方是民发表相关诋毁、不实言论提供平台，恶意诬蔑“还有一个肖氏反射弧，也是自吹自擂的，国际学术界没人这么说的，最多在某一篇综述文章里提了一下其工作，回国就自称是被国际公认的“肖氏反射弧”。这都是属于利用中国和国外信息不对称自吹自擂“。社长兼总编辑更是在访谈过程中与被告方是民相互配合，有意通过提问“你讲过一个获奖，实际上不是获奖”，引出被告方是民发表相关不实言论，以此恶意诽谤原告肖传国在研究成果上自我吹嘘。被告中国协和医科大学出版社应对其行为承担侵权责任。
四、被告的侵权行为给原告名誉造成不可挽回的严重损害结果，应承担侵权的民事责任。
2005 年9月14日，在线谈“生物医学的规范”活动进行后，访谈实录立即在各大网站转载。2005年9月21日，《脚踏两只船中国院士越选越滥》一文在搜狐网站上登载后，多家知名网站相继转载，多达13000余次，不良影响波及全国，许多不明真相的读者对原告肖传国的人格及医德产生误解和置疑。包括原告肖传国所在的华中科技大学在内的许多网站BBS上均出现对肖传国极其负面的评论。正如被告方是民于2005年11月27日晚在浙江大学的演讲中说道：“他今年要评院士，我们把他的这些做法给揭出来，他没评上。”其还在2006年1月4日刊登于北京科技报上的《见证2005：反伪打假又一年》一文中写道：“真会有人天真的去相信这样的官司真能给造假者挽回名誉?这场官司秀并没能改变肖传国选不上院士的结局，学术的真假，新闻的真伪，不是法院能够判定的。”就上述被告方是民自己的话，正是因为他的侵权行为导致原告肖传国未能评上院士，且名誉已无法挽回，造成严重的后果。
我们认为，原告肖传国教授从医三十多年，医德高尚，为我国医学界作出杰出贡献。就是这样一位既潜心学术又具有丰富临床经验的医生，无私的奉献于医学事业，成功建立获得国内外公认的“人工体神经-内脏神经反射弧”，为截瘫病人和先天性脊柱裂病人解决最困难的大小便失控问题，为我国泌尿学科的发展作出了突出贡献，获得到同事、学生及病人们的尊重和爱戴。可被告方是民以所谓“学术打假”的名义，仅仅凭借在网络上搜索的所谓材料，未经核实，即恶意捏造歪曲事实，断章取义，导致一时间社会上出现大量“协和医院出了个大骗子”、“肖传国都是弄虚作假的”等负面言论，直接导致肖传国社会评价度明显降低，致使肖传国的生活和工作遭受严重干扰和影响，造成严重后果。
更为恶劣的是，被告方是民不仅不对其行为给肖传国造成的严重后果感到愧疚和悔改，反而在其主办的“新语丝”网站上发表多篇文章，继续肆意诋毁原告肖传国，并公然幸灾乐祸“因为我的这篇文章，肖传国在院士候选中落选”。至目前为止，被告侵权行为仍在继续，网络上仍在登载相关访谈内容及负面言论，不良影响仍在扩散。
审判长、审判员：
综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》、《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，被告方是民、中国协和医科大学依法应对其侵权行为承担责任，在国内公开发行的知名媒体和网络媒体上向原告肖传国赔礼道歉，同时赔偿名誉损失费拾万元。为此，恳请贵院依法查明事实，判如所请，维护原告的合法权益和法律的尊严!
我们的代理意见发表完毕，敬请采信。
谢谢审判长、审判员!
代理人：湖北江浩律师事务所律师：俞冰原
湖北得伟君尚律师事务所律师：张曙光
二OO六年七月七日
黄静案律师代理词
尊敬的审判长、审判员：
根据被害人家属的委托，根据清华大学宪法与公民权利中心提供法律援助的要求和北京市中闻律师事务所的指派，我们担任本案刑事附带民事案件的代理人。根据事实和法律，本代理人提出如下代理意见，请合议庭合议时采纳。(本代理人主要就被告的侵权责任，或者说就刑事部分提出代理意见，民事赔偿将由当事人和另一代理人负责。)
审判长、审判员：
在黄静遇难一年9个月零13天的时候，我们终于等到了控诉令人发指的犯罪行为的这一天的到来。我们也曾不只一次地期望犯有罪过的人良心发现，能够乞求受害人及其家属的原谅，好让死者入土为安，灵魂安宁，让生者得到些许慰籍，能够忘却悲哀和痛苦，开始新的生活;让法律的天平，再一次体现它的正平，给每一个公民一点信心。但是，我们失望了，今天我们看到的是，被告人对其犯下的罪行毫无悔意，对造成黄静死亡的责任完全推卸。在被告人和其辩护人的论调里，被告人的暴行非但不构成犯罪，反而是很尊重女性，很具有“人性”的了。呜呼!像黄静案件这样为全国所关注的强奸妇女并致人死亡的案件，如果被认为是尊重妇女和具有人性的表现的话，我真怀疑我们是否是生活在一个真实的世界里!
一、被告人姜俊武的行为构成强奸罪并符合未遂形态
1、构成强奸罪
司法鉴定结论
{湖南省公安厅刑侦局法医学[(2003)]湘公刑技字第093号、中山大学法医鉴定中心司法鉴定书(中鉴号：2003206)、最高人民法院人民法院司法鉴定书(2004)第066号}、被告人供述(见讯问被告人笔录，2003年6月17、19日)、湖南省公安厅法医物证检验报告(2003)湘公刑技字第102号、包括公诉人列举的大量的证据和庭审调查等表明：被告人姜俊武在强行与被害人发生性行为时，在被害人拒绝并反抗的时候，被告人采取了暴力的方式，违背了被害人的性的自由和意志，构成强奸罪。
司法鉴定结论{湖南省公安厅刑侦局法医学[(2003)]湘公刑技字第093号显示：被害人“尸体双下肢于腘窝处及其周边发现有多处小片状软组织挫伤，有皮下出血，说明系生前损伤，
根据其性状分析，符合他人形成”。中山大学法医鉴定中心司法鉴定书(中鉴号：2003206)、最高人民法院人民法院司法鉴定中心(2004)第066号鉴定书的鉴定也都做出相同结论。被告人供述(见讯问被告人笔录，2003年6月17、19日)其曾用双手抓着黄静的双下肢腘窝里，向上拉、提，向外扳;当黄静用力夹腿时，姜用力往下压。
湖南省公安厅法医物证检验(报告2003)湘公刑技字第102号鉴定结论：从现场提取的7团卫生纸中，有四团检出精斑，精子的基因类型与姜俊武的基因型一致，极强力支持上述精斑为姜俊武所留。(该检验报告是在2003年5月14日，案发80天之后作出的。)
综上所述：即使被告人对其行为百般抵赖，但是还是承认被害人黄静不同意与被告人发生性关系并对被告人强行发生性交的行为进行了坚决的抵抗;不同机构作出的法医鉴定报告尽管对死因判断不同，但是都以科学的结论证实被害人的生前伤痕的存在，并且该伤痕是符合在裸体状态下由人手握压和被害人自身反抗造成;法医检验报告同样证实，现场卫生纸上的精液与被告人基因一致。虽然被告人在2003年2月23日夜晚2点30至24日早晨6点50，总共4个多小时时间里的行为，由于被告抵赖，而被害人已经死亡，并非现场证人的我们不可能见证所发生的全部事实。但是，证据和庭审过程已经让合议庭和我们每一个了解本案案情的人都根据本案证据判断并在内心确信：被告在这个姑娘坚决反抗的情形下被告以暴力手段对她实施了性侵犯，针对她的暴力行为导致了这个鲜活的生命短时间内死亡的后果。
2、符合强奸未遂形态
根据刑法基本理论，区分行为人犯罪未遂与中止的主要标准既在于行为人在犯罪过程中是否自动放弃犯罪。如果行为人出于自己的意志而放弃了自认为本可以继续实施和完成的犯罪，则其行为性质为犯罪中止;如果行为人由于意志以外的因素而被迫放弃犯罪的，则应以犯罪未遂追究其刑事责任。上述鉴定结论、检验结论和被告人供述证实，被告没有完整地实施强行插入被害人生殖器内的行为或者说被害人处女膜没有破裂的原因是被害人的强烈反抗或者是被害人已经出现临终表现无法完成强奸行为所致，并非被告人自愿放弃强奸行为。
本代理人注意到，公诉人是以强奸罪(中止)提起公诉的。尽管今年8月份出现了最高人民法院人民法院司法鉴定中心(2004)第066号鉴定书的鉴定结论，公诉人仍然没有改变起诉书关于中止形态的指控。然而，我们在庭审中却分明见到和听到，公诉人的询问和公诉，是和本代理人的主张依据同样的事实和情节的。
二、被害人的死亡是由于被告人暴力强奸行为所致
鉴定结论表明黄静不是所谓“病死”，而是暴力强奸致死
由于本案发案后没有及时立案侦察，也由于公安机关“自侦自鉴”缺乏监督机制，为保障司法公正,本案经过多次司法鉴定，最后的结论才拨开黄静死亡的迷雾，用科学的、严谨的、权威的结论，使我们见到了黄静死亡的真相。鉴定结论表明黄静不是病死，而是由于被告人暴力强奸行为致死。具体是因被告人较特殊方式进行的性活动促发死亡。并且被告人强奸未遂行为与黄静的死亡结果之间具有直接的因果关系。
关于所谓“潜在病理改变”，出庭的鉴定人也有很关键的解释：病理改变不是病，所谓病理改变是对人体细胞组织显微镜下的观察，与医生诊断的疾病有不是相同的概念。鉴定人明确告诉合议庭，我们每一个人都可能存在病理性改变。
所谓“潜在病理改变”与“较特殊方式进行的性活动促发死亡”之间的关系，鉴定人当庭用“扳机理论”表明：如果不扣动扳机，子弹是不会射出去的，即没有较特殊方式进行的性活动，潜在病理改变本身是不可能发生死亡的结果的。同时，鉴定人当庭指出：在致死黄静的几个因素中，距离黄静死亡越近的事件或行为，对致死的作用也越大。
证据表明：最早发现黄静死亡的证人是临丰小学的戴校长，她是应被告姜俊武的请求雇佣工人从黄静住室楼顶系人打开窗户入室并发现黄静死亡的。她描述：黄静靠窗户那边睡，面朝天，被子盖到她的鼻子下面，脸冰冰的，没有热气，掀开被子一看，黄静上身裸露，乳房以上还有一些斑点，(我)心里一凉，(估计黄静是死了)。
按照常理，一个健康的年仅21岁的黄静不会在自己的家里和姜分手后半个小时左右[按照姜的供述，姜在离开(6：40-50)后不放心即用其父亲的手机给黄静打电话(7：26)，一直没有打通，8：10分找戴校长]突然死亡，并没有向人任何发出呼救的信号，手机就在身边，比如向母亲，向邻居，向急救中心等等。案件卷宗材料和庭审当中公诉人的询问表明，姜并没有亲自到黄静的身边确认黄静是否死亡，但在他听到戴校长说黄静可能已经死亡时，他没有提出任何疑义。如果不是他事先知道黄静已经死亡的结果,他能够有这种确信无疑的表现吗?
被告人对黄静的死亡是间接故意的心理状态
所谓间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理状态。所谓“可能”发生，是指行为人根据对自身犯罪能力、犯罪对象，犯罪手段，或者犯罪的时间、地点、环境等情况的了解，认识到自己行为对危害结果的发生只是具有或然性、可能性，而不是必然性。所谓“放任”，当然不是希望，不是积极追求，而是行为人在明知自己的行为可能发生特定危害的情况下，为了达到自己既定的目的，仍然决意实施这种行为，对能够阻碍危害结果发生的障碍不去排除，也不设法阻止危害结果的发生，而是听之任之，自觉听任危害结果的发生。
被告人姜俊武，明知对黄静的暴力强奸，在先扳压黄静双腿下肢腘窝以至大范围皮下出血损伤等伤害的情形下，尤其是以特殊体位坐压在黄静胸部的性行为，以其150多斤的体重，可能发生导致黄静呼吸困难乃至窒息的后果。但是，姜为了满足自己的性欲，不顾黄静的挣扎与反抗，直至完成其射精行为。这种特殊方式进行的性活动促发了黄静窒息死亡。在黄静已经出现抽搐，口吐白沫等临终表现时(可以判断在黄静临终表现之前肯定有呼吸困难，呼救等表现)，对于姜而言，仅仅是需要停止行为或者拿出几秒钟的时间拨打急救电话，来阻止危害结果的发生。但是，姜没有这样做。他害怕了，溜走了，并且关上黄静住室厚厚的防盗门，把黄静关进了另一个世界。这个在父母权势的卵翼下娇生惯养的独生子，我们可以合理地判断他是在什么人和什么样的压力之下，在离开一个多小时之后，又以多么复杂的心情回到了现场。
综上所述，被告人的行为，完全符合间接故意致人死亡的主观特征。
三、被告人构成强奸(未遂)并致人死亡的结果加重犯罪，适用我国刑法第236条第3款第5项的情形，至少应当判处十年以上有期徒刑以上刑罚。
中国人民大学刑事法律科学研究中心疑难刑事问题研究咨询专家委员会的专家论证意见认为：姜俊武在实施强奸行为及在强奸未遂后采取所谓“较特殊方式进行的性活动”过程中，对是否因此造成被害人发生严重后果应当能够预见并尽可能避免这一后果发生，但由于被告姜俊武没有预见，而导致被害人黄静死亡结果之发生，且其死亡结果与姜俊武的行为具有直接的因果关系。被告是在实施强奸未遂的情况下，由于过失导致了被害人的死亡，因而其行为符合刑法第236条第3款第5项强奸罪结果加重犯的情形，应当依法以强奸罪定罪并在法定刑10年有期徒刑以上判处刑罚。
四、关于被告及其辩护人观点的反驳
被告当庭除了无法翻供的诸如黄静不同意与其发生性关系，离开现场和返回现场的时间外，对于暴力强奸的细节供述全面翻供。基于被告的翻供，被告的辩护人则做无罪辩护。主要理由是：姜的表现已经很尊重女性，很人性的了，姜的行为不构成强奸;姜的2003年6月17、19日两份公安阶段的有罪供述不符合证据条件，应当不予采信;最高人民法院人民法院司法鉴定中心组织的鉴定结论不科学，不严谨，不能认定为本案的鉴定材料。总之针对被告人的指控是事实不清，证据不力，疑罪从无。被告及其辩护人的思路的
核心是否定被告人2003年6月17、19两次供述的证据效力，从而否定被告实施了暴力，在被告翻供，黄静已死，又没有见证人的情形下，就是死无对证，因此可以疑罪从无。
代理人认为：被告及其辩护人的辩解与事实不符，与法律无据，与情理不通。
对于辩护人提出的2003年6月17 、19日被告人的两次供述没有侦察人员签名问题，两位公诉人已经做了全面、充分的论述。代理人完成同意公诉人的观点，即该两份证据完成符合证据的三性，合议庭应当予以采信。本代理人进一步提出，人民法院审理刑事案件的基本原则就是“重事实，重证据，不轻信口供。”人民法院甄别证据真实和虚假，并不仅仅根据被告人供述和辩解，而是将案件的其他证据材料和被告人供述和辩解结合起来判断。该两份证据之所以应当予以采信，还有司法鉴定结论如：湖南省公安厅刑侦局法医学[(2003)]湘公刑技字第093号、中山大学法医鉴定中心司法鉴定书(中鉴号：2003206)、最高人民法院人民法院司法鉴定书(2004)第066号、湖南省公安厅法医物证检验报告(2003)湘公刑技字第102号等关于黄静的伤痕形成和姜俊武的现场遗留的精液基因统一性认定来支持。尤其最要的是，最高人民法院人民法院司法鉴定所组织的专家出庭接受询问时，明确指出：黄静双下肢腘窝处较大范围皮下出血及表皮剥脱、以及右下肢膝关节内侧皮肤皮下出血符合手指直接压迫、摩擦所致损伤的特点。并且排除所谓背负、跌倒、碰撞形成伤痕的可能。
其实这个结论告诉我们：活着的姜俊武可以说任何话为自己辩解，但死去的黄静也用她的身体说话了：黄静尸体生前伤痕鉴定客观、真实地表明，她生前遭到暴力侵害，这种暴力是在双腿裸露时有人用双手抓着她的双腿而她拼命反抗时形成的，如：双手抓着黄静的双下肢腘窝里，向上拉、提，向外扳;黄静用力夹腿时，侵害人用力往下压。不是被告人在2003年6月的那两次供述中交代的他如何强暴黄静的细节如何重要，而是这个供述和司法鉴定结论完成吻合。活人可以撒谎，死人也可以说真话，只不过是通过伤痕和法医鉴定来表达。被告抓着黄静的双下肢腘窝，造成大面积的伤害，如果这行为不是暴力，不是强奸，还有什么行为可以称为强奸!
事实上，指控被告人姜俊武构成强奸罪的证据不是一个两个证据，而是公诉人和受害人方面提供的大量的证据。这些证据环环相扣，形成被告人有罪的证据链条。
至于被告及其辩护人关于被告尊重女性，而且很人性的辩解，就有些荒谬了。尊重女性，而且很人性，已经不是疑罪从无的问题，那是应当给予推崇和褒扬的绅士行为了!代理人试问，谁家有女初长成，如遭遇被告这样“礼遇”而感到被他人尊重的!
在援助本案的过程中，本代理人听到来自湘潭的一个声音：姜俊武和黄静谈了那么长时间的朋友，居然没有“搞掂”黄静，说明姜人已经很好了。这个声音与今天辩护人的声音有某些共同之处。几何时，我们这个文明之邦的道德水平已经堕落到如此田地了!黄静在死亡后的尸体检验，表明她是处女之身。要为自己所真正爱的人，或者为了婚姻保留自己的初次性经历，这是个人权利和选择，这尽管不是一个道德标准，但这是妇女应当受到尊重的性的自由和权利。黄静正是因为对这个权利和尊严的捍卫，使她付出了自己年轻的生命。
本案的司法鉴定的确存在问题，但是存在的问题是公安系统最初关于黄静病死的仓促结论，并且这个结论导致黄静案件没有及时立案侦察，贻误了破案的最佳时机，而不是最高人民法院人民法院司法鉴定中心(2004)第066号鉴定书应不应当采信的问题。最高人民法院人民法院司法鉴定中心(
2004)第066号鉴定书，是严谨、科学，符合刑事诉讼法程序要求的，是集中了当前中国权威专家的鉴定。并且，主要鉴定人出庭接受询问，回答了控辩双方的提问。我们找不出理由不采信这样的鉴定结论。
五、本案给我们的三点启示
我国宪法和刑法平等地保护妇女的性权利和生命权，这种保护不因所谓的男朋友，所谓的“潜在病理改变”而有所减弱。
由于公安机关没有及时侦办本案，也由于鉴定人员和公安鉴定体制的因素(自侦自鉴)，错误地做出了被害人因病死亡的鉴定结论，而对该错误结论不能及时监督和纠正，延误、误导本案的侦破，给本案被告人一方大量的可乘之机，使本案简单的案情成为复杂的案件。
我的当事人是不幸的，以她柔弱的身躯，孜孜以求，螳臂当车，不向悲惨的命运屈服，为了给自己女儿的死亡讨个公正的说法，不顾自己的承受能力，向一个强大的利益集团和需要变革的司法体制公开叫板;我的当事人又是幸运的，她赶上了一个改革开放和科技发展的好时代，遇到了许许多多和她一样追求正义和法治的人们帮助，包括网民，包括司法人员，包括学者，包括新闻工作者，包括官员，包括党和政府的领导，所以那些所有满怀人道感情，期盼祖国进步的人们。
天网恢恢，疏而不漏，相信本案不会立即结束，作恶的人不仅要受到严厉的惩罚，本案也将成为中国公民由民间和网络促进我国司法改革，促进人权保障的典型案例。
此致
湘潭市雨湖区人民法院
代理词
审判长、审判员：
北京市岳成律师事务所接受《中华工商时报》社和王东越的委托，指派我担任本案二被告的诉讼代理人，通过阅卷、调查和刚才的法庭调查，对案情有了清楚的了解，现发表如下代理意见：
一、原告的诉讼请求缺乏足够的证据支持，请法院依法驳回原告诉讼请求。1)、在原告认为他人侵犯了其著作权行为发生之前，被侵权的文章已创作完成，(2)原告对被侵权的文章拥有著作权。(3)被告存在侵犯著作权的违法行为。(4)原告因被告行为受到了损失。(5)原告的损失与被告行为之间具有因果关系。但是在本案中，原告并没有提供足够的证据支持其诉讼请求：
1、原告没有提供确切证据表明原告是《走进中关村》网站(https://www.doczj.com/doc/681125485.html,)的合法权利人。
2、原告没有提出证据证明，《中华工商时报》之前，原告据以起诉的文章已创作完成并已上载到《走进中关村》网站(https://www.doczj.com/doc/681125485.html,)，并与原告提供的证据二上的文章完全相同。
3、原告提供的证明自己拥有著作权的证据不能证明《中华工商时报》刊登《电脑节中关村日记》一文时，原告对有关作品拥有著作权。原告提供的证据三表明，《走进中关村》网站(https://www.doczj.com/doc/681125485.html,)的有关文章作者均是该网站受聘人员，根据我国著作权法第十一条规定，著作权属于作者。第十六条规定，
职务作品的著作权由作者享有。因此原告所说的作品如果受著作权法保护，其著作权也应归作者所有，除非双方另有合同约定。可是原告并没有提供在《中华工商时报》刊登《电脑节中关村日记》一文之前，原告已与作者签订合同约定著作权属于原告的证据，因此原告无权提出本诉讼。
4、根据《著作权法》第十一条规定，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或非法人单位为作者。在原告提供的证据二上的文章没有署名，原告也没有提供证据表明，这些文章上的XL、xl、Jiang、XJ等符号和兰庆、严国伟、常宇、蒋乐乐等人的联系，也就是说，原告没有证明这些文章的作者就是上述人。
二、《电脑节中关村日记》一文使用的《走进中关村》网站(https://www.doczj.com/doc/681125485.html,)上发表的有关素材属时事新闻，不受著作权法保护。
根据我国著作权法第四条规定，时事新闻不受著作权法保护。所谓时事新闻，顾名思义，就是指记述国内外新近发生的事情的作品。《电脑节中关村日记》所利用的有关素材，均是记录在中关村电脑节前后(1999年5月4日至5月8日前后)，中关村所发生的一些事情，因此，属于时事新闻，不能根据《著作权法》取得著作权。
三、《电脑节中关村日记》一文属编辑作品，编辑人依法享有著作权。
我国著作权法第十四条规定，编辑作品由编辑人享有著作权。所谓编辑，根据著作权法实施条例第五条定义“指根据特定要求选择若干作品或者作品的片段汇集编排成为一部作品”。《电脑节中关村日记》正是《中华工商时报》记者王东越利用《走进中关村》网站(https://www.doczj.com/doc/681125485.html,有关素材(从原告提供的证据看，这些素材由不同人员撰写，上载于不同的时间和该网站不同的位置，并不是一篇文章)进行编辑而成的作品，属于编辑作品，王东越对该编辑作品享有著作权。也就是说《中华工商时报》刊登的是该报记者拥有著作权的作品。只是在编辑过程中使用他人素材未经有关素材作者同意，有一定不妥之处，但因为这些素材不受著作权法保护，因此不构成侵犯著作权。
四、《中华工商时报》社没有过错，不构成侵权。
本代理人认为，知识产权法和其他法律相比，其立法宗旨应是尽可能地促进科学技术的发展和信息的高度流通，其手段不是最大限度地维护著作权人、发明人等权利主体的利益，而应是更好地平衡权利人和社会公众利益。作为信息交流的重要媒体的报刊杂志，如果不适当地强加许多严格责任，必将使报刊杂志越来越谨小慎微，缩手缩脚，这也必将阻碍信息的充分流通，从而使社会公众的利益受到损害，阻碍人类发展的脚步。
五、原告提出的诉讼请求没有法律依据。
第一，侵权损害赔偿的目的是恢复权利人原有的民事权利和利益，使权利人、侵权人之间的利益恢复到侵权发生之前的状态，从而保持权利人、侵权人之利益平衡，因此赔偿金额应和受害人的实际损失相当。“有损害才有赔偿”和“赔偿损益相当”这两个原则是承担民事赔偿责任不容争议的法则，当事人的诉讼行为不应成为一种赢利性行为，可是原告在本案中并没有提出证据证明自己受到的损失，却提出了巨额的赔偿，没有事实和法律依据。因此请法院对原告的赔偿请求不予支持。
另外，提请法庭注意的是，原告向法庭提交了其与《电脑商报》的合作协议，该协议约定《电脑商报》可3个月的时间内在纸媒体上任意使用《走进中关村》网站(https://www.doczj.com/doc/681125485.html,)所刊载的全部信息，其费用不过人民币6000元整，而《电脑节中关村日记》所使用的仅仅是该网站的6篇文章的部分材料，占
整个网站信息的很少的一部分，而且是一次性使用，原告居然提出如此巨额的赔偿要求，不能不让人怀疑其起诉的真正动机。这也正说明了原告的赔偿要求是不合理的。
第二，如上所述，《中华工商时报》刊登《电脑节中关村日记》的行为，是对拥有著作权的编辑作品的利用，没有侵权故意，不构成侵权，当然不存在赔礼道歉的问题。王东越在创作《电脑节中关村日记》过程中对有关素材的使用，是编辑行为，根据《著作权法》第十条之规定，著作权分发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、使用权和获得报酬权五个相互独立的权项。其中前四项属于人身权利，使用权和获得报酬权属于财产权利，该条规定，使用权和获得报酬权，即以复制、表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录象或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的权利;以及许可他人以上述方式使用作品，并由此获得报酬的权利。由此可见，以编辑方式使用作品的权利属于著作权人的财产权利。因此即使王东越使用的素材受著作权法保护，侵犯的也只是著作权人的财产权利，而根据《民法通则》的有关规定和民法理论，只有侵犯人身权利，造成精神伤害的情况下，才应承担赔礼道歉的责任。所以本案原告要求被告承担赔礼道歉责任，没有事实和法律依据。
六、王东越的行为为职务行为，个人不应承担责任。
王东越编辑《电脑节中关村日记》一文是《中华工商时报》社网络周刊编辑部提供的资料，并按其要求成文和署名的，属于职务行为，不论编辑和《中华工商时报》的刊登行为，侵权与否，其均不承担责任。
以上意见，请法庭参考。
全国首例信用卡有奖消费合同纠纷案原告律师代理词
尊敬的审判长、审判员：
江苏明弘律师事务所接受原告王珏的委托，并征得其同意，指派我担任其诉讼代理人。接受委托后，我依法收集了本案有关证据材料，在刚才的法庭调查中，认真听取了本案当事人双方的意见，因此，对本案事实我已有了一个清楚而全面的了解和认识;下面我就有关法律及司法解释等规定，发表如下代理意见，供本案合议庭合议时参考，并恳请法庭采纳：
一、本案原告及其丈夫、母亲持银联卡在华诚超市、上海华联超市、苏果超市、家乐福超市四家特约商户刷卡消费交易109笔(次)的民事交易行为，合法有效。
1、本案当事人双方在刷卡交易当时，已对双方协议的条款进行了变更并用行为予以了确认。
经过法庭调查，事实证明，上述109笔交易的钱款，已由被告从原告的龙卡资金帐户，全部划转给了相关商户，原告也从相关商户那里得到了相应商品或服务。
银行、商户，在原告的丈夫或母亲代原告在POS单上签名时，银行、商户未当场提出异议，当原告或其丈夫或其母亲将银联卡密码(系原告告诉丈夫或母亲)输入银联机器后，银行将原告帐上相应资金划到相
代理词 尊敬的审判长、审判员： 皋城市玩野律师事务所接受本案原告朱杭的委托，特指派我担任他的诉讼代理人。代理本案后，我查阅了案卷，向有关方面进行调查，刚才听取了法庭调查情况，对本案有了较全面的了解。现我就案件事实，对本案理出以下代理意见，供合议庭参考。 1、被告皋城市长阔出租车公司的被告主体资格适格。 被告皋城市长阔出租车公司确为1996年8月1日与付建启签订劳动合同。付建启受雇于该出租车公司至今。 2、2005年8月21日晚凌晨1点左右，原告在东环广场搭被告雇员付建启的出租车去双井姐姐家里。在开到东便门桥北50米被被告付建启赶下车，当时原告浑身哆嗦、口吐白沫、满头大汗，原有的癫痫病复发，付建启未尽司机的合理的救助义务，把原告遗弃在桥东100米处得马圈处。原、被告双方形成客运合同关系，作为承运人应当严格按照法律的规定履行自己的义务，我国《合同法》专门在第301条规定，在运输过程中，旅客发生患疾病、分娩、避险等紧急情况时，承运人有应当尽自己的能力帮助旅客脱离危险、减少损害或者采取其他适当救助措施的义务。而被告违背了这一法律规定，也违背了作为出租车司机所应有的职业道德，因此被告方司机的行为是承运人没有尽到自己的义务表现，应对此承担责任。 3、客运合同即旅客运输合同，是承运人在一定期间内将旅客及其行李运输到约定地点，旅客支付票款或者运费的合同。在短途旅客运输及城市公共交通运输中则往往是先上车、后购票的方式，客运合同自承运人允许旅客登上车时成立，承运人就应对乘客的人身安全承担责任。原告先乘车后付款，双方即形成了客运合同关系。被告负有将旅客安全送达目的地的安全义务。与被告方合同自旅客乘上出租车时成立。承运人应按照原告的要求送至目的地，但被告方司机在看到原告癫痫病发作时不仅没有救助他，且将车停下将其遗弃在桥东100米处得马圈处，使其不能再危险时刻到达其姐姐家中得到救助，严重损害了原告的权益，恳请法院依法追究被告方的违约责任。且我方当事人认为自己被像物品一样扔下了出租车，使自己的精神遭受很大的刺激，遭受精神和心灵创伤，
民事诉讼状代理词文本 尊敬的审判员： 浙江五联律师事务所受原告XXX委托，指派我作为其代理人参加本案的诉讼，现根据 本案事实、对方辩驳和相关法律，发表如下代理意见，供法庭参考： 一、在该地下商铺买卖合同中，当事人是原告和被告。被告的主要义务是交付合格的 商铺给原告并按规定办理好权属证书，原告的义务是交款。现在原告已经按照合同约定向 被告足额交付了购房款，其义务已经履行完毕。而根据合同约定，被告理应在XXXX年XX 月XX日之前，为原告办理地下商铺的所有权证书，这是被告的主要义务，但被告至今仍 然没有为原告办理。由于原告无法取得地下商铺的所有权证书，导致商铺的权利无法得到 有效的保障，原告的合法财产权无法获得法律保证，原告也无法行使出租、转让等增值投 资行为。故代理人认为被告的行为已构成严重违约，并侵害了原告的合法利益。这点请法 庭确认。 二、被告声称是因为政府办证部门的政策发生调整，使他无法办理如期办理出房屋权 属证书。对这点，首先，代理人认为，被告作为一个房地产项目的开发商，在开发和出售 相应的房地产项目时，理应当对我国现行的房地产政策有清楚的了解和掌握，这是他的法 定义务。其次，代理人假设被告声称是政策临时性调整导致无法办理产权证成立，那么， 被告应对自己的开发产品存在缺陷承担法律责任，即被告负有举证义务，被告理应当提交 行政部门不受理的书面材料，但遗憾的是被告没有提交，也就是说无法提交。 因为据我所知，国家在2001年和2020年期间，没有出台新的办理房屋权属法法律和 规章，最新的《城市房屋权属登记管理办法》也是建设部在2001年8月15日修订后公布 实施的。而根据《杭州市土地管理规定》第19条和第29条规定；具有依法独立使用的地 下空间，相关权利人应依法申报，由政府代表登记发证。代理人从该地方性法规可以看出，地下商铺权属证书的办理是不存在政策上的障碍的。根据合同法规定第118条规定，如果 确实存在不可抗拒的政策调整，那么，被告理应当将无法办理权属证书的情况及时通知原告，让原告可以及时根据该通知来决定是继续履行还是解除合同，以维护自己的利益。但 被告在长达近1年的时间里，从来没有以任何形式向原告尽到告知义务，人为地扩大了原 告的损失，使得原告的巨额投资无法及时抽回，严重侵害了原告的利益。 综上所述，代理人断定，被告所称谓的因国家政策调整是不存在的，被告的该辩驳理 由不成立，请法庭依法确认。 三、对于被告的第二个答辩理由，代理人回答如下： 原告与银行签订按揭贷款合同，依据是原告与被告之间的签订并合法生效的商品房买 卖合同，原告以较高利率的商业贷款形式向银行贷款，是因为她没有足够的钱来一次性支 付巨额购房款，而且她所获得的贷款全部已经由银行直接划给了被告。如果原告不向被告 购买该地下商铺，那么原告根本就不会去和银行签订按揭贷款合同，原告也就无须向银行
鄂尔多斯市 A 建筑有限责任公司与鄂尔多斯市 B 地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一审 民事代理词（含本诉、反诉） 尊敬的审判长、审判员： 鄂尔多斯市 A 建筑有限责任公司 （本诉为原告、 反诉为被反诉人， 由于本案证据较多， 且兼有本诉和反诉， 故法庭要求原、 被告双方的代理人递交详 尽的代理意见， 以 再次阐明诉 讼请求、厘清案件事实、论证证据材料， 并作为法庭笔录之补 充。 在此，原告代理人特将关于本案的代理意见呈上，以供合议庭合议时参考。 一、关于对民事起诉状中相关内容的再次明确 1 、关于诉讼请求 原告在立案时向贵院递交的民事起诉状中，共提出了 9 项诉讼请求，其中第 6 项诉 讼请求为：请求 被告支付涉案工 程的设计变更、现场鉴证及 2008 年 1 月 1 日以后施工的项 目涉及人工及材料调整部分的工 程造价 1， 125， 384.00 元。 以下统称原告） 与鄂尔多斯市 B 房 地产开发有限责任公司 （本诉为被告、 斯市中级人民法院已于 反诉为反诉人，以下统称被告）建 2011 设工程施工合同纠纷一案，鄂尔多 年 3 月1 日上午开庭审理完
在庭审过程中，原告对该项诉讼请求进行了变更，具体为：请求被告支付涉案工程 自2008 年1 月1 日以后施工的项目涉及人工及材料调整部分的工程造价1，125，384.00 元，最终的工程造价以鉴定结论为准。同时，原告在宣读该项诉讼请求时明确提出进行相关 工程造价鉴定的申请（见附件1 ）。 2、关于事实和理由 民事起诉状第2页倒数第6行有一处笔误，即需将该行中的“被告”修改为“原告”。原告对此在庭审中也 予以了澄清。 二、关于法庭归纳的争议焦点 根据原、被告的诉讼请求、答辩意见及所依据的事实和理由，法庭总结了如下争议焦占： 八、、八、? 1、《建设工程施工合同》专用条款232 （3）中的将甩项条款所涉及的价款从合同工程款中扣除的约定是否有效； 2、原告要求被告支付工程欠款及利息的依据； 3、能否适用《内蒙古关于调整定额人工费和材料价格有关事项的通知》（内建工 ：2008 ：319号）对涉案工程自2008年1月1日以后施工的项目涉及人工及材料调整部分的工程造价进行鉴定； 4、原告是否应对逾期施工承担违约责任。 据此，原告代理人发表代理意见如下： 三、针对焦点1 —《建设工程施工合同》专用条款23.2. （3）中的将甩项条款所涉 及的价款从合同工程款中扣除的约定无效 1、事实依据：被告发布的《招标文件》未将甩项工程纳入招标范围，《建设工程施工合同》所约定
民事诉讼被告代理词怎么写呢 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。第六十四条代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。第六十五条民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。第六十七条代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。第六十八条委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。第六十九条有下列情形之一的，委托代理终止：（一）代理期间届满或者代理事务完成；（二）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（三）代理人死亡；（四）代理人丧失民事行为能力；（五）作为被代理人或者代理人的法人终止。第七十条有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：（一）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（二）被代理人或者代理人死亡；（三）代理人丧失民事行为能力；（四）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（五）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。 参考资料：免费婚姻家庭法律咨询就到法帮网 https://www.doczj.com/doc/681125485.html,/ask/browser.php?tid2=13
民事诉讼原告代理词 尊敬的审判长、审判员： 我接受原告段某某的委托作为其委托代理人参与本案诉讼，庭审前我们认真核实相关证据、查找法律根据，通过今天的法庭调查，对本案的事实有了清楚了解，现结合事实和法律发表如下代理意见： 一、被告欠原告工程款58446.92元的事实清楚，原告要求被告给付工程款 自2010年起被告业之峰公司及其扬州分公司曾在花样年华等小区承接多起房屋装修工程，并将之转包给原告施工，但工程款一直拖欠，截至目前尚欠原告装修款58446.92元，由原告提供的原告与业之峰公司工程结算表、业之峰公司扬州分公司的结算凭证等证据可以证明，被告欠原告工程款的事实。因此被告业之峰公司负有清偿义务，原告要求被告给付工程款的诉讼请求符合法律规定，应该予以支持。 二、被告李某某、李某女滥用公司独立法人地位和股东有限责任，逃避债务的事实成立，严重损害了原告（债权人）的利益，二人应对该笔债务承担连带责任 首先，业之峰公司设立合法有效，依法取得独立的法人人格，由原告提供的业之峰公司工商登记查询表可以证明。作为一个独立的法人，业之峰公司理应拥有自己独立的财产，而从原告方提供的现金会计沈阳的证言、业之峰扬州分公司建行和农行账户对账单、原告本人和强贵明等人的结算单等证据可以证明业之峰公司有营业收入，这些理应独属于公司的收入（财产）却被公司股东李某女、李某某采用收不入账的方法据为他们个人所有或转入关联公司（李某某任法定代表人的江苏远景装饰工程有限公司）的账户，导致业之峰公司成了个空壳公司。空壳化的公司实际上受到股东李某某、李某女的控制，此时，公司就无法做出自己的意思表示，股东便会代替公司作出表示，往往强迫公司实施有损公司利益的行为，从中谋取私人利益。由原告提供的业之峰扬州分公司建行帐户和农行账户的对账单，显示业之峰公司分公司在2010年3月至2012年1月基本无营业收入，以及业之峰代理人张木洋的调查笔录，主要内容为业之峰账册在李某女处可以证明，李某女、李某某掏空公司，混同个人财产和公司财产，逃避债务。滥用了公司独立的法人人格和有限责任制度。最后，从业之峰公司的各个运行机关来看，公司的营业收入由于股东的原因不入公司账户，公司各个机构部门肯定也就无法正常运行，不能履行好各自的职能了，整个公司三大机关运行秩序混乱，公司自然也就不能对债权人承担义务，侵犯了债权人的合法权益。 因此，我们不难看出，公司股东李某某、李某女滥用公司的独立人格地位和有限责任，
代理词范文精编 Document number：WTT-LKK-GBB-08921-EIGG-22986
代理词 尊敬的审判长、审判员： 山西泽晋律师事务所依法接受本案被告张志强法定代理人周秀花的委托，指派律师王国昌、武俊华担任其一审阶段的特别授权代理人。接受委托后，代理人认真查阅了案卷材料，进行了必要的调查了解，刚才又参加了法庭调查。代理人认为被告对原告所受伤害无过错，不应承担任何民事责任。现依法发表以下代理意见，供法庭评议案件时斟酌采纳。 一、本案的基本事实，双方没有争议 本案的基本事实是：原告与被告是同学关系，从初中一年级到事件发生时高中一年级已经连续在一个班读书五年之久，关系不错。2005年5月12日下午18点放学后，原告推自己的自行车走出五中校门时，正好被告没有骑车，于是被告要求原告顺路带自己一段以方便回家。被告讲“原告的技术好，原告带被告吧”，于是被告骑上原告的自行车尾带原告回家。当行至义井坡下义井加油站对面时，原告在被告正常骑驶自行车的情况下从后座掉下，致原告左脚趾受伤、下颌受伤。庭审中通过原告陈述查明：原告是在自行车行驶过程中自己的脚绊在高出地面的井盖沿导致掉下车受伤。 另外：原告在事发当天已经年满18周岁，属于法律意义上的成年人；被告比原告小一岁，在事发当天还不到十八周岁，属于限制民事行为能力人。以上事实，双方当事人没有任何争议。 二、被告对原告所受到的伤害无过错，原告受伤是自己不尽注意义务造成的。 1、通过原告陈述，在自行车正常行驶情况下，自己因井盖绊脚就被摔下，摔下后自行车正常行驶被告发现原告掉下后自行停车。由此足以说明，原告乘坐自行车，在摔下的当时双手没有抓扶任何部位（或者车架或者被告身体，都没有）；在摔下的当时，原告的双脚在接近地面的位置拖放，不在离地面的安全位置上方。事发时原告作为一个成年人，自行车又是他自己的，在坐车时其未尽到合理的、适当的注意义务，是本次事故发生的主要原因，如果原告坐在后座上采取抓稳、扶牢等措施，即便途经下水井沿，脚被拌一下，也不是必然要从车上摔下来。原告从自行车上摔下是自己的原因造成的，与骑车人没有任何直接关系。 2、本案发生在未成年人骑乘自行车的过程中，自行车骑车人与机动车驾驶人无论从从业资格上讲，还是从业过程中的权利义务上讲都是不同的。机动车驾驶员因为其从事该工作需要专门的资质，因此乘坐机动车的乘车人与驾驶员的注意义务不同，乘车人的义务相对较少。但是，自行车驾驶人不需要法定资格，自行车又有不同于机动车的特殊性，因此乘车人与骑车人都应当各自履行各自的注意义务，确保各自的安全。最基本的
代理词 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员： 河南文苑律师事务所依法接受河南驻马店市天中有限公司的委托，指派陈咏梅律师担任其与……有限公司票据纠纷一案的代理人，根据事实和法律，结合法庭审理的情况，提出以下代理意见，请合议庭参考： 一、河南驻马店市天中有限公司的票据背书转让行为符合票据无因性、流通性的特点以及票据流通的法律要件。 骏化化肥有限公司与其前手签订有合法、有效且已经实际履行的供货合同，骏化化肥有限公司基于真实、合法的交易从其前手处获得本案讼争汇票，获得方式合法，且骏化化肥的背书是连续的，符合票据法规定的票据流通要件。根据我国《票据法》第31条的规定：以背书转让的票据，背书应当连续。持票人以背书的连续，证明其汇票权利。因此，河南驻马店市天中有限公司获得汇票的方式合法，背书转让行为合法，原告九州通医药有限公司未能行使票据权利与骏化化肥有限公司无关，不是骏化化肥有限公司的行为导致的。 二、河南驻马店市天中有限公司背书转让票据的时间是在洛阳市西工区人民法院向付款行发出停止支付通知书之前，因此，骏化化肥有限公司背书转让的票据是完全合法、正常流通的票据。 根据法庭调查，……区人民法院在2015年1月21日向该张汇票的付款行……分行发出了停止支付通知书，而骏化化肥有限公司在2015年12月28日就将该汇票背书转让给了和自己存在供货关系的钟祥市大生化工有限公司，因此，……有限公司没有义务对自己直接后手以外的其他后手的票据行为及其基础交易行为的合法性、有效性负责。 三、原告……有限公司在法院的公示催告期间没有申报票据权利，应当对自己怠于行使权利的行为承担责任。
案外人……有限公司以讼争汇票遗失的理由向人民法院申请公示催告，公示催告期间为2015年2月1日至6月15日，在长达4个半月的时间内，原告……有限公司没有向法院申报自己的票据权利，最终导致该张汇票被洛阳市西工区人民法院除权判决，案外人……有限公司有权行使请求支付的权利。因此，原告……有限公司应当对自己的过错行为承担责任。 四、河南驻马店市天中有限公司和原告钟祥市九州通医药有限公司没有任何业务关系，不存在票据关系，不应当对其承担责任。 骏化化肥有限公司仅仅和自己在票据上背书的直接前、后手之间存在真实的供货合同关系，和九州通医药有限公司没有业务关系。根据《票据法》第十条的规定:票据的签发、取得和转让，应当遵循诚实信用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系。因此，河南驻马店市天中有限公司不应当对和己无关的九州通医药有限公司承担任何责任。 综上，河南驻马店市天中有限公司对原告……有限公司未能行使票据权利没有任何过错，也并非该汇票承兑金额的实际收款人，……有限公司背书转让行为是完全合法的，因此，请求人民法院依法驳回……有限公司的诉讼请求，维护河南驻马店市天中有限公司的合法权益。 代理人：河南文苑律师事务所律师 陈咏梅 2015年10月30日
民事案件代理词制作指引 为了发挥代理词在民事案件审理中的最大效能，使法庭更有效率的了解已方观点并予以采信，我们特制定本代理词制作指引以供团队部参照使用。 1.总则 1.1代理词是诉讼代理人是对法庭归纳的焦点问题所持观点的系统化论证，以期影响法庭对案件的处理结果。代理词的主要目标是说服法庭接受已方观点，最终使委托人获得有利的判决。 1.2代理词在形式上必须能够引起法庭的关注，并给阅读者以美感，从而使代理词的容获得被阅读的机会，最终使代理词中的观点被法庭接受。 2.代理词的分类 2.1代理词可分为一审代理词和非一审代理词。 2.2一审案件代理词应当对法庭归纳的焦点问题以及与诉讼请求相关的事实和法律问题进行系统化论证。 2.3非一审代理词是对上诉（再审）主、抗辩主的补充，可不必在代理词中就全案涉及的问题进行全面阐述和论证（因为通常在上诉状、再审申请书中已进行了充分论述）。 3.代理词的制作要求： 3.1版面简洁清晰，给阅读者以严谨、清爽的感觉； 3.2文字精炼流畅，阅读起来琅琅上口； 3.3逻辑通顺，条理清楚； 3.4能够被判决书直接援引；
3.5能够与民事起诉状、答辩状、证据清单（举证意见）、质证意见、辩论意见形成一套完善的论证体系，避免逻辑不清、观点冲突； 3.6代理词在论证上应当做到严谨、有据可依。就事实问题有足够的证据证明；在法律上有明确的成文法、司法解释、有影响力的判例、学说的支持。 4.代理词的主要容： 4.1标题； 4.2案件信息； 4.3首部； 4.4各争议焦点的标题； 4.5对相应争议焦点的观点； 4.6对争议焦点的事实论证； 4.7对争议焦点的法律论证； 4.8对全案的系统性观点； 4.9尾部； 4.10签署； 4.11页眉与页脚； 4.12页码。 5.代理词的设置与编排 5.1页面布局： 5.1.1首页应当使用律师事务所的函头纸，提交法院的纸质代理词中，如果使用了彩色LOGO或彩色图片等，相应的页面必须使用彩色打印。
深圳市XXXX有限公司诉湖北XXXX有限公司买卖合同纠纷一案 代理词 尊敬的审判长、审判员 我接受原告深圳市XXXX有限公司的委托，参加了原告诉被告湖北XXXX有限公司买卖合同纠纷一案（下称“本案”）的诉讼，开庭前我认真核实相关证据、查找法律依据，通过2014年X月X日的开庭，对本案事实已有清楚了解，现结合事实与法律发表如下代理意见 一、原告在2011年X月X日前将设备运至第三人公司（本案第三人锡林郭勒盟XXXX有限公司）的事实清楚、证据确凿，应依法予以认定。 第一，从原告提交的证据来看，《民事调解书》中明确要求原告在2011年X 月X日前将设备运至第三人公司，如未能按时履行的，被告可以向法院申请强制执行。如果设备真如被告所述没有按时送到目的地，那么被告缘何既没有申请强制执行，也没有向原告催货，更没有提交原告设备未按时到达以及其向原告催货的证据？可见，被告所述与事实不符。 第二，原告提交的《XXXX运输协议》中，原告明确要求物流公司在2011年X月X日将设备送至第三人公司，并且约定了严厉的逾期送达惩罚措施，目的
就是确保设备能按时到达目的地。根据汽车运输一般常识，从深圳到内蒙古锡林郭勒盟的汽车运输时间在5到6天，从汽车发车时间来看，运输设备的汽车在2011年X月X日从深圳出发，最迟一周时间就能到达目的地，即在2011年X 月X日可到达第三人公司，这个时间与协议约定相吻合，也与调解书中要求时间相吻合。 第三，上述两份证据再结合原告提交的《发货函》、《物流结算凭证》、《物流发票》等证据来看，该五份证据形成了一个牢不可破的完整证据链，虽然不能明确原告 设备具体在哪一天到达第三人公司，但足以证明原告在2011年X月X日前已将设备运送至第三人公司。被告在庭审中一再强调原告无证据证明设备在2011年X月X日前送至第三人公司，是不顾事实的狡辩，且被告也未提出任何证据来反驳。因此，原告提出以2011年X月X日作为设备抵达第三人现场的时间，并以此为依据计算18个月设备质保期，应属合情合理合法，请法庭依法采纳。 第四，退一步来讲，即便不以2011年X月X日作为设备到达的时间，那么根据庭审来看，由于被告均认可原告提交的两份《工作联系函》，如果以上述函件中列明的时间作为设备到达现场的时间（即2012年X月X日），并以此来计算18个月质保期的话，那么质保期的到期时间为2014年X月X日，此时质保期也早已过期，被告同样须向原告支付质保金。因此，无论以2011年X月X日还是以2012年X月X日作为设备到达现场的时间，被告均应按合同约定向原告支
代理词 审判长、审判员： 我们x x市方圆律师事务所接受原告贾x x的委托，指派我担任原告贾x x的诉讼代理人。代理本案后，我查阅了案卷，向有关方面进行了调查，参加了本案的各项诉讼活动，对本案有了全面的了解。现在，我根据诉讼代理人的职责，本着以事实为根据，以法律为准绳的原则，发表如下代理词，供合议庭参考。 经过法庭对本案的审理和调查，在座的人们看到或听到了这样一个血淋琳的事实：1995年3月8日餐桌上一声巨响，使一个花季少女美好而平静的生活被粉碎了，使一个普通和睦家庭的安定生活被粉碎了。在卡式炉爆炸中，年仅17岁的原告贾国字面部和双手严重烧伤，虽经抢救脱离了危险，但深二度至三度的严重烧伤使其面部容貌被毁、手指变形留下永久残疾。对于这一残酷的事实，原被告各方均予确认，我们现在所面对的是造成原告的伤害者应如何承担赔偿损失的责任问题。 第一，关于本案物质损失的确定。 通过质证，原告已经受到的肉体伤害和物质损失，历历在目，不容否认，加害人应承担不可推卸的赔偿责任。本庭各方代理人都在通过自己的努力，最大限度地维护所代理方的利益，以减少或免除可能要承担的赔偿责任。但是根据法律的精神和人们的善良愿望，这种致人损害的行为都是不可原谅的。受害人的损失远远不仅局限在已经支出的各项费用上，在今后的日子里，还将为弥合难以治愈的创伤付出更多的物质代价，这些开支远非是一个普通百姓家庭能够承受的，因此，凡因治疗由于被告产品造成的人身伤害所付出的各项物质开支均应由被告负担。因我国《民法通则》、《产品质量法》和《消费者权益保护法》所规定的医疗费既包括前期治疗的费用，也包括现期正在治疗的费用，还包括远期治疗的费用。尽管未来开支纳数额带有不确定性，但受伤惨重的原告，今后需要治疗、必应治疗、必须支付大量的开支则是必然的，不可逆转的。因此法庭在栽量今后治疗等费用时，应充分考虑原告所受伤害的严重性，手术治疗的复杂险和费用支出的必然性等诸因素。 第二，关于本案的精神赔偿问题。 爆炸事件发生距今已经两年了，两年的治疗，原告的伤口虽然愈合，但创伤留下的疤痕永远刻在她那娇嫩、白哲的脸庞上；弯曲的手指活动不便，时时作痛。更使原告痛苦的是，两年前的3月12日，也就是受伤后的第4天，原本已 取得初赛第2名的她将要参加中澳国际英语竞赛，她失去了这一竞争的机会，失去了显示她外语实力的机会；同年7月躺在病床上的原告眼挣挣地看着高个毕业班的同学们考上了大学，这位保送上重点中学的优秀学生又痛失了一次升学的机会。这些美好的理想、美好的生活就毁于这套有质量问题的卡式炉具和燃气罐上。燃烧在原告身上的火被扑灭了；留着血水、绽开皮肉的伤口已经愈合了，但面对升学、面对就业、面对未来家庭生活的原告，心灵上的痛苦和创伤能够即时愈合吗?各位被告仅仅希望从对法律条文的片面理解上，否认精神损失的存在，进而免除承担精神赔偿的责任，这不仅有悖于法律的基本精神，也与善良的人们所推崇的人道主义大相径庭。我国《民法通则》、《产品质量法》和《消费者权益保护法》都明确地规定了对公民人身权给予保护的内容，这里的人身权与物质性的财产权是相对应的，是一种非财产型的权利，人身权中重要的一项权利就是人的身体健康权，而身体健康不仅指人有一个强壮的体魄，还包括有焕发向上的精神和幸福的情怀。《消费者权益保护法》第41条关于“残疾赔偿金”的规定本身就带有精神赔偿的性质。3月8日的爆炸声中，原告难道仅仅是肌肤在流血吗，她的心不是一直在流血吗?这难道不应获得赔偿吗?花季的少女、娇好的颜容，在短短的几分钟里被毁于一旦，难道她不应获得最大限度的赔偿吗?原告的父亲说过，他并不想要被告们的一分钱，他只要自己的女儿。请问各位被告，如果受害的是你们的
刑事代理词制作 一、文书的制作要点： 1.引言。写明代理律师代理该项诉讼的法律依据和事实根据，案件的性质和审级。 2.正文。第一，叙述被告人的犯罪事实，并运用充分、确实的证据加以证明;第二，在引用相关法律条款并运用犯罪构成理论、相关知识论证被告人刑事责任的合法性和必要性;第三，从行为知识背景、心理等方面分析被告人犯罪的动机和原因，向法官、陪审员阐述该被告人的犯罪行为给被害人和社会造成的严重后果与社会危害性。 3.结论和诉讼请求。 二、格式： 刑事代理词 前言 (主要有三项内容：一是申明理人的合法地位;二是讲出代理人在出庭前进行了哪些工作;三是讲明代理人对全案的基本看法。) 代理意见 (是刑事代理词的核心内容。刑事代理人为维护刑事被害人的合法权益，应该从被告人的行为事实出发，对照有关法律规定，论证被告人对被害人的侵害行为构成了犯罪，并提出追究被告人刑事责任的意见和根据。因此，通常要对被告人侵犯被害人合法权益的具体行为进行叙述，并围绕是否构成犯罪，属于何种罪名，有无从重的法定条件以及受到侵害的被害人的个人情况等问题上展开论述，以配合和支持公诉。) 结束语 (是对上述代理意见的归纳和小结。一般讲两个观点，即：一是表明代理词的中心观点;二是向法庭提出与公诉词基本一致对被告人的处理建议。) 辩护人： 年月日 民事诉讼代理词格式 一、现将本文书的制作要点介绍如下： 1.首部。 (1)注明文书名称。 (2)称呼语，即审理本案的审判长和审判员。 (3)前言：简要说明代理律师出庭代理诉讼的合法性、代理权限范围、出庭前准备工作概况。 2.正文。 (1)案件性质和具体案情。 (2)被代理人的诉讼地位。 (3)诉讼程序。 (4)被代理人的授权范围。 (5)被代理人的诉讼请求或对本案争议标的态度。 3.尾部。 (1)代理律师署名;(2)代理词发表日期。 二、格式： 民事诉讼代理词
保管合同纠纷代理词范文3篇 代理词是诉讼代理人(律师、法律工作者、公民)在庭审过程中独自使用的非正式文书，代理词最重要的部分是质证和辩论，质证和辩论是诉讼代理人多年的心得。一宗案件的代理词通常需要数小时甚至数天的时间来完成。今天要与大家分享的是：3篇保管合同纠纷代理词相关范文。具体内容如下，欢迎阅读! 保管合同纠纷代理词范文篇一 尊敬的审判长、审判员： 内蒙古XX律师事务所接受本案被告XX的委托，并指派我担任其诉讼代理人。现针对本案提出以下代理意见： 一、本案原告的物品全部融化与被告无关。首先，原告举证的证据保全只说明数量问题，但不能证明是被告的原因导致全部融化。因被告提供的是冷库，且冷库的常温是零下10度左右。而全部融化除非是零度以上。但零度以上的情况除非连续停电几天，才可能发生。而被告连续每月的电费都在1万元左右。庭审中，被告举证证明：自原告九月份将其物品存放在被告处，被告连续交纳的电费证明，根本没有发生过停电的现象。至于发生了租赁场所变更，也是由大冷库转变到速冻库，且都是在大冷库内发生移动，根本没有移动到大冷库的室外。也就是一直在零度以下的环境操作。所以，原告的物品无论如何也不会在被告的冷库内发生
全部融化。现原告的举证也不能证明是因被告的过错导致全部融化。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。所以，应当驳回原告的诉讼请求。 二、被告是为了原告的利益而变更了存储场所。《食品安全法》第40条规定食品经营者应当按照保证食品安全的要求贮存食品。《冷冻食品物流包装、标志、运输和储存》标准明确：冷库内冷冻食品应按食品类别分区域放置，防止串味与交叉感染，不得与有毒、有害、有异味的物品或其他杂物混存。本案原告存放的各类水饺、馄饨、羔羊肉，是易变质、易串味的特殊食品，并且没有向被告说明该物品的性质，也没有出示相关书面材料来要求被告进行特殊保护。由于大冷库储藏的物品种类繁多，性质各异。当被告发现可能会导致原告的物品变质，被告便为了原告的利益，多次联系原告，可原告连续四天电话不通，办公室也无人，发短信也不回。情急之下被告变更了存储场所，并非原告诉状中所陈述的事实。所以，被告的行为也属于无因管理，何况也没有证据能证明全部融化与被告有任何联系。因此，原告的诉请与事实不符，不应得到支持。 三、反诉原告的诉讼请求，应当得到支持。《民通
代理词 审判长、审判员： 北江高辉律师事务所所接受本案原告李斌的委托，指派我担任其与被告江北卷烟厂、江北真龙伟业广告公司就“地厚几许？问真龙”的作品著作权纠纷一案的一审诉讼代理人。今天依法出庭，参与本案的诉讼活动。 受理此案后，本代理人根据原告的主张，搜集了原告的主张赖以成立的证据，参与了庭审调查和质证。下面根据庭审质证和认证的证据及相关的法律规定，发表如下代理意见，请合议庭采纳。 1.被告江北真龙伟业广告公司通过新闻媒体向社会征集广告 语，其法律性质仅仅是要约邀请，即以一定的条件引诱不特定的对象与之建立联系，因而，征集启事在征集者与应征者及应征入选者之间并不直接产生著作权法律关系。该启事声明"入围作品的所有权、使用权归真龙广告公司所属"，企业单方声明没有法律依据，不产生法律效力。因此，真龙广告公司未经作品作者同意和签订许可和使用、转让合同，即主观认为该作品著作权属其所有，并擅自将之许可被告"江北卷烟厂"使用，与"江北卷烟厂"共同侵犯了李斌的著作权。 2.二被告以征集启事已对著作权归属作出声明，原告一经应征，即与真龙广告公司形成委托创作合同关系作为抗辩理由不能成立。所谓委托创作合同，是作者与委托人之间，为完成委托人指定的内容和
形式的作品而签订的合同，其主要特征是：首先，委托作品的创作，是先有委托人与作者之间基于相互信任关系而签订的委托创作合同，作者接受委托人的委托并按照委托合同约定创作作品，作品的内容和形式都要按照委托合同的约定，作者不能根据自己的意志决定作品的内容和表现形式。其次，著作权法第十七条规定，委托创作作品的著作权归属如有约定，则依约定，否则属于受托人。依照著作权法关于委托创作的一般原理，委托人应当是要约人而非要约邀请人，受托人是承诺人而非要约人。委托创作合同双方当事人是确定的，合同应当直接规定双方的具体权利和义务，并明确著作权的归属。但真龙广告公司发布的征集启事不能替代委托创作合同。被告真龙广告公司受被告江北卷烟厂委托，通过新闻媒体向社会征集广告用语，其征集行为仅是以一定的条件引诱不特定的对象与之建立联系，对符合条件者，再与之成立具体的法律关系的要约邀请。原告的应征行为才是要约，即以其应征作品投稿，由征集者确定是否入选，如果入选，征集者真龙广告公司才可能与原告另行约定委托创作作品的著作权归属问题。原告李斌，并未与二被告签订委托创作合同，而是按照自己的意志，根据自己的学识、修养、社会阅历以及对“真龙”香烟品牌的认识独立创作出本案的涉讼作品，原告与二被告之间不存在委托创作合同关系。 3. 原告李斌在看到真龙广告公司的征集启事后，根据自己对“真龙”香烟品牌的认识、自己的文化底蕴及社会经验，通过智力劳动，创作出“地厚几许？问真龙”广告语。该广告语以高度的概括性，
民事诉讼代理词范文及写作流程 【民事诉讼代理范文一】： 民事诉讼代理词（一） 审判长： 我受被告xxx委托，参加xxx与xxx市xx水利水电建安工程队、xxx侵权责任纠纷一案诉讼，通过庭审调查，结合本案事实，本案存在三个方面焦点问题： 一、本案侵权责任问题。 二、本案赔偿适用标准问题。 三、第三方侵权责任问题。 现就以上三个方面问题提出以下意见： 一、本案侵权责任问题。 （一）我们认为本案原告xxx存在重大过失，原告承担事故的主要责任。1、原告在施工准备阶段，没有产生施工事实。2、整个工程施工接近尾声，操作面有一米多宽，高一米五高，按照所有施工人员说法，不可能坠落。3、整个事故，没有事实证明，被告xxx提供安全设施存在瑕疵。4、被告施工符合水利工程施工规范。故本案侵权责任应由原告方承担。 （二）关于原告方提出按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知（法发〔2010〕23号）第一条解释，我们认为，综合本案事实，应原告侵害结果可认定为《侵权责任法》实施以后，符合解释第二条规定，适用《侵权责任法》相关规定。 二、本案赔偿适用标准问题。 原告提供证据来看，1、原告系农村户口，长期生活农村。2、原告以农业生产收入为主要收入。3、原告提供证词也说明事实。4、原告曾在xxx第一装潢公司上班，既提不出证人，也提供不出相关证据，事实也不存在xxx第一装潢公司这一企业，说明原告参照照农村标准赔偿符合事实。 三、第三方侵权责任问题。
本案原告方对xxx人民医院医疗过错解决，事实是在被告不知情的情况下，原告委托其弟xxx与人民医院一次性调解，侵害被告方得权利。我们认为，原告方对于xx军区总医院住院治疗费用及伤害补偿中的部分费用，应由原告方承担。 综上所述，本案中，原告无限放大自己诉求，形成诉讼，浪费司法资源和社会资源；原告在施工过程中存在重大过失，按照农村标准和责任大小承担责任；原告对马鞍山市人民医院过失解决不当，实际侵害被告权利。故被告可在合法范围内，承担赔偿责任，请求法院认真研究代理人意见。 【民事诉讼代理范文二】： 吴光英诉吴光华等 承包地征收补偿费用分配纠纷案一审 代理词 审判员： 贵州天生律师事务所接受原告委托，指派我作为诉讼代理人参与本案诉讼。本代理人于庭前经门卫电话联系，在贵院大厅向民庭书记员呈递了委托书和出庭函。由于法庭直到开庭时仍未通知，导致本代理人出庭迟到，仅得参与了原告在庭审笔录上签字这一环节。为履行代理职责，在阅读庭审笔录的基础上发表如下代理意见： 本案纠纷因被告拒绝向原告返还土地征收补偿款而起，原告在起诉前曾广泛咨询有关部门和法院，得到的答复都是原告无权要求返还。本代理人接受委托后，认真研究了相关法律和司法解释，认为原告的诉求应得到法律支持，理由如下：一、原告对其原承包地享有承包经营权 原告出生于实行家庭联产承包责任制之前的1973年（户籍登记误登为1975年），与四被告及母亲杨忠珍、妹妹吴芬系同一家庭的成员，该家庭以原、被告母亲杨忠珍为户主计七个人口共同承包集体土地（《登记表》上登记为“承包人口4”、“劳力3”显为笔误）。原告出嫁后在新居住地未重新承包到土地，并且村集体未收回其原承包地，由各被告耕种使用至被征收。 被告认为原告已丧失原集体成员资格，不再享有其原土地承包经营权，该观点明显错误。《农村土地承包法》第三十条明确规定：“承包期内，妇女结婚，在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地”。该规定的含义已非
民事案件代理词制作规范指引（2019版） 为了发挥代理词在民事案件审理中的最大效能，使法庭或者主审法官更有效率的了解已方观点并予以采信，特制定本代理词制作规范指引以供律师事务所团队内部参照使用。 1. 总则 1.1代理词是诉讼代理人对法庭归纳的焦点问题所持观点的系统性逻辑化论证，以期影响或引导法庭对案件的处理结果。代理词的主要目标是说服法庭或主审法官接受已方观点，最终使委托人获得有利的判决。 1.2代理词在形式上必须能够引起法庭的关注，并给阅读者以美感，从而使代理词的内容获得被阅读的机会，最终使代理词中的观点被法庭接受。 2. 代理词的分类 2.1代理词可分为一审代理词和非一审代理词。 2.2一审案件代理词应当对法庭归纳的焦点问题以及与诉讼请求相关的事实和法律问题进行系统性论证。 2.3非一审代理词是对上诉（再审）主张、抗辩主张的补充，可不必在代理词中就全案涉及的问题进行全面阐述和论证（因为通常在上诉状、再审申请书中已进行了充分论述）。 3.代理词的制作要求 3.1版面简洁清晰，给阅读者以严谨、清爽的感觉； 3.2文字精炼流畅，阅读起来琅琅上口； 3.3逻辑通顺，条理清楚； 3.4能够被判决书直接援引；
3.5能够与民事起诉状、答辩状、证据清单（举证意见）、质证意见、辩论意见形成一套完善的论证体系，避免逻辑不清、观点冲突； 3.6代理词在论证上应当做到严谨、有据可依。就事实问题有足够的证据证明；在法律上有明确的成文法、司法解释、有影响力的判例、学说的支持。 4.代理词的主要内容 4.1标题； 4.2案件信息； 4.3首部； 4.4各争议焦点的标题； 4.5对相应争议焦点的观点； 4.6对争议焦点的事实论证； 4.7对争议焦点的法律论证； 4.8对全案的系统性观点； 4.9尾部； 4.10签署； 4.11页眉与页脚； 4.12页码。 5. 代理词的设置与编排 5.1页面布局： 5.1.1首页应当使用律师事务所的函头纸，提交法院的纸质代理词中，如果使用了彩色LOGO或彩色图片等，相应的页面必须使用彩色打印。
民事诉讼代理词 民事诉讼代理词 民事案件代理词是指民事诉讼代理人接受民事案件当事人的委托，依照《民事诉讼法》的规定，为维护委托人的合法权益，在法庭辩论阶段针对法庭调查、举证、质证情况，依据事实和法律所发表的综合性代理意见。 民事诉讼代理词（原告） 尊敬的审判长、审判员： 我接受原告段某某的委托作为其委托代理人参与本案诉讼，庭审前我们认真核实相关证据、查找法律根据，通过今天的法庭调查，对本案的事实有了清楚了解，现结合事实和法律发表如下代理意见： 一、被告欠原告工程款58446.92元的事实清楚，原告要求被告给付工程款 自2010年起被告业之峰公司及其扬州分公司曾在花样年华等小区承接多起房屋装修工程，并将之转包给原告施工，但工程款一直拖欠，截至目前尚欠原告装修款58446.92元，由原告提供的原告与业之峰公司工程结算表、业之峰公司扬州分公司的结算凭证等证据可以证明，被告欠原告工程款的事实。因此被告业之峰公司负有清偿义务，原告要求被告给付工程款的诉讼请求符合法律规定，应该予以支持。 二、被告李某某、李某女滥用公司独立法人地位和股东有限责任，逃避债务的事实成立，严重损害了原告（债权人）的利益，二人应对该笔债务承担连带责任 首先，业之峰公司设立合法有效，依法取得独立的法人人格，由原告提供的业之峰公司工商登记查询表可以证明。作为一个独立的法人，业之峰公司理应拥有自己独立的财产，而从原告方提供的现金会计沈阳的证言、业之峰扬州分公司建行和农行账户对账单、原告本人和强贵明等人的结算单等证据可以证明业之峰公司有营业收入，这些理应独属于公司的收入（财产）却被公司股东李某女、李某某采用收不入账的方法据为他们个人所有或转入关联公司（李某某任法定代表人的江苏远景装饰工程有限公司）的账户，导致业之峰公司成了个空壳公司。空壳化的公司实际上受到股东李某某、李某女的控制，此时，公司就无
代理词 尊敬的审判长： 代理律师，经过庭审举证质证和法庭辩论，现根据本案事实、法律及庭审情况发表如下代理意见： 一、原告并非适格诉讼主体 1、本案中，该部分村民所主张“解除承包林地协议书及其补充协议”的诉讼请求，系属合同解除行为，其法律后果关系整个村民集体的重大权益。因此，该部分村民所提此项诉求，应当根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十一条、第二十二条、第二十四条第一款第四项的规定，以及《农村土地承包法》第十八、十九规定，按照民主议定的程序和原则，以“村民会议决议”的方式依照程序依法提出。另外结合本案，原被告双方在2007年12月7日所签定的《承包林地协议书》之附件2即“村民集体决议”已明确载明，案涉协议的定立也是经村民集体决议合法表决而通过的。 2、综上所述，如要解除案涉协议，合同解除权人即本案原告必须经合法的民主议定程序决议通过和授权，方能以村民集体的名义提出解除合同的诉讼请求。因此，代理人认为本案原告在未持有相应合法授权证明的前提下，并非适格诉讼主体，请求法院依法驳回。 二、原告所持的《补充协议》具有附属性，属于《承包林地协议》的从合同。因此原告不能仅凭一份从合同而当然具有合同解除权本案中，结合原告所提供的“收条”该份证据来看，主合同履行已经有7年，在此期间我方始终按照主合同所约定的条件来种树以及
交纳租金，在我方如约履行合同相关义务这么久后，原告仅凭一份“从合同”即要求将主合同一起解除，是没有法理依据的，本合同如要解除肯定会对本区域的林木经济事业造成重大影响。因此，原告一不满足合同法所规定的法定解除权条件，二也并未成就主合同所约定的合同解除条件，原告当然不是适格的合同解除权人 三、原告所持的《补充协议》系合同磋商过程中形成的初步“草稿”而并非生效合同，并不能代表双方最终的意思表示，藉此认定合同解除条件已经成就，没有法理依据 1、原告所持的该份“补充协议”（下称“草稿”）欠缺合同成立的形式要件，并非生效合同。 首先，案涉合同签定及履行的主要负责人覃贵全并未在该份草稿上签署姓名及按压手印，不能代表村民集体的真实意见；其次，该份“草稿”并未签署日期，但我方所持的《补充协议》业已签署日期，而根据合同法精神，针对同一标的所签定的两份合同，签定在后且实际履行了的该份合同有效。 但是本案中村民所持的“草稿”并未签署日期，村民也未能提供其他证据以证明该份材料形成于2007年12月7日之后。因此，该份“草稿”并不能认定为双方意思表示一致的生效合同，亦即不能据此认定我方存在根本违约。因此，村民主张《承包林地协议书》已经作废没有合同依据。 2、即使该份“草稿”成立且生效，但条款内容中并未载明相关义务的履行起止时间，意即我方无论何时，只要实际履行了相关义务