德国专利诉讼实务集团文件发布号：（9816-UATWW-MWUB-WUNN-INNUL-DQQTY-
知识产权法律实务之十一----德国专利诉讼实务
无论是否存在侵权之诉，当事人均可提起无效之诉，其诉讼标的可以是德国，也可以是欧洲；可以对权利要求书中的部分或全部提起无效之诉，也可以在权期限届满之后提出。不过，提起无效之诉的，必须在异议期限届满和异议之诉结束之后提起。这一“阻塞效应”适用于对德国和欧洲提起的异议之诉。人们可以借他人之名提出无效和异议诉讼，也可以委托代理人、律师匿名提起。业界公认，“合法利益”由国家保证；无效之诉中原被告的诉讼行为均有协助公共利益实现之作用，其原因在于：垃圾和轻率授予的不应当具有有效性，此类诉讼有助于促进市场经济条件下的自由竞争；同时，专利权人的专利也可能因为异议或专利无效之诉而变得越来越稳定。
一、欧洲专利异议与无效之诉
【欧洲专利异议】
根据欧洲专利公约的规定，对欧洲专利的异议请求应当在专利授权公布日起9个月内提交?(欧洲专利公约第99条)；除专利所有人以外，任何人可以提出异议请求?(审查指南9/93)；异议是一个独立审查程序；与双方当事人相关。
另外需要注意，欧洲的专利异议是向欧洲专利局提出，由欧洲专利局的异议处作出异议决定。异议处由1)首席成员完成审查,2)第二成员完成
口审程序中进行笔录，3）主席全权负责以及4）具有法律资格的成员负责法律问题及记录。
根据欧洲专利公约第100条的规定，异议的理由主要包括：
1、??申请的主题不能授予专利(欧洲专利公约第?52?－?57条)；
2、??发明公开不充分（欧洲专利公约第83条）；
3、??申请主题的范围超过原始提出时的范围（欧洲专利公约第123
条）；
4、??申请主缺乏新颖性或创造性（欧洲专利公约54，56条）；
但缺乏单一性或撰写不清楚、不支持或缺必特不构成欧洲异议的法定理由，但可以转化为第83条公开不充分进行攻击。
【德国专利无效诉讼】
而专利无效之诉，是向【慕尼黑德国专利法院】提出，德国专利诉讼体系的一个关键特点是侵权审理程序与无效决定分开。侵权审理程序由地区法院进行。在侵权审理程序中，侵权人不能对涉诉专利提出无效理由，而只能向位于慕尼黑的KD德国专利法院提出无效诉讼。在慕尼黑德国专利法院，无效诉讼是一个独立的法院程序。如果专利的有效性未在无效程序中受到攻击，侵权法院须认可授权的专利。
二、?无效之诉程序
1、原告和诉因
原告通常为公司，因争议而提起诉讼，包括预期会卷入争议的公司之受托人。如前所述，无效之诉可以以第三方名义提起。受托人或第三方不得被强迫披露其代理方身份，但被告有权调查真正提出诉讼人的身份。在这种情况下，被告可以对有利害关系的真实诉讼人提出任何可能的抗辩，包括让与人禁止反言规则、签订停止质疑有效性的协议等。除对同一权人的大批提起主动无效之诉等滥用诉权情形外，被指称侵权的一方当事人可以提起主动无效之诉。
2、起诉状
首先，起诉状应当包含双方当事人姓名，涉案信息，涉案发明的简要介绍及其所依赖的基础技术、与之相关的任何现有技术，并附要求书的分析材料；以及可以证明涉案不具有新颖性、创造性的论据，以支持其无效之诉。
3、诉讼过程
无效之诉需向设在【慕尼黑的德国联邦法院】提出。之后，双方当事人将提交两份或多份书面诉状，并在口头审理程序开始之前完成诉状交换。当事人有试验结果或专家意见的，可以在诉状中一并提出。口头审理程序开始之前，法院对当事人提交的全部诉状进行审查，并就有效性问题向当事人提出书面意见。通常情况下，无效之诉的审限为18-24个月，且不受未决侵权之诉的影响。
4、无效之诉的口头审理程序
口头审理程序开始时，庭长会向当事人简要介绍案情，并发表法院意见。首先，双方当事人将就涉案的新颖性和创造性进行辩论；法院将就此向当事人发表意见；一方当事人提出附加诉讼请求的，双方当事人将就此继续进行辩论。其次，法院将决定是听取证人证言或专家意见，查明某一争议（这一情形并不多见）还是直接作出判决。在无效之诉中，如果被诉为一项欧洲且其为德国指定的独占权的，其有效性可能得到确认；在其他情形下，涉案可能被判决部分无效，或者其效力被限定在主要诉讼请求或附加诉讼请求的范围之内。在无效之诉中，代理平行侵权之诉的律师或律师之所以参加口头审理程序，是因为法院可能作出涉案部分无效的判决，律师就可以在侵权之诉中援引该项判决；对于依赖涉案之有效性而受到指控的一方当事人来说，可以就侵权之诉做好抗辩准备。在第一次口头审理中，通常不会传唤证人或专家作证。
5、德国联邦法院审理时限
德国联邦法院在口头审理程序结束时作出判决。不过，该判决是法院以非书面形式就判决理由向当事人做一个综述。不附带判决理由的书面判决书通常会在口头审理结束之后几周内作出；附带判决理由的书面判决书通常在口头审理结束之后3-5个月内作出。
6、对无效之诉判决的上诉
与侵权之诉相反，对无效之诉判决不服的，应当在收到附带理由的判决书之日起且最迟不晚于法院作出判决之日起六个月内上诉至德国联邦法院。德国联邦法院审理上诉案件时，可以不由律师而由代理人出庭。
7、上诉至德国联邦最高法院
向德国联邦最高法院上诉的，应当在收到德国联邦法院判决之日起18-24个月内以书面形式提出。德国联邦最高法院在口头审理之前，可以听取专家意见或者进行科学测试，但会因此而要求当事人补充4-6个诉状并进行诉状互换。与侵权之诉的三审上诉程序只进行法律审查不同，德国联邦最高法院既审查事实问题，又审查法律问题。
德国联邦最高法院位于卡尔斯鲁厄，其口头审理通常当天审结、当天判决；判决对涉案权利要求书有修改或宣布其为无效的，会将判决抄送至登记机关。该判决为终审判决，立即生效。判决分为确认该为有效、确认该为有效但需对权利要求书进行修改或限制其范围、宣告无效三种情形；但宣告无效只适用于德国指定的欧洲。当庭判决之日起2-3个月内，会将附带理由的书面判决送达当事人。
在慕尼黑德国专利法院，无效诉讼是一个独立的法院程序。如果专利的有效性未在无效程序中受到攻击，侵权法院须认可授权的专利。
向联邦专利法院提出无效程序的被告通常会要求中止侵权程序。只有在专利被无效的可能性很大时，侵权法院才会中止侵权审理程序。法院希望避免被告因策略原因而使用无效手段，即导致延期。
如果专利被法院宣告无效，该决定普遍适用而不仅是在当事人之间适用。
三、侵权之诉与无效之诉的相互作用
从理论上讲，侵权之诉和无效之诉大约均需要52个月的审理时间。德国联邦法院作为侵权诉讼和无效诉讼的终审法院，最理想的情形是无效案件和侵权案件均于同一日进行审理。在这种情况下，联邦法院可以作出一个整体的判决，同时就有效性和侵权问题作出裁决，或者先就有效性问题作出裁决，再审理侵权案件，但需要基于前一无效诉讼案件的判决进行审判。
事实上，两种诉讼之间的真实关系并非如上述假定情形那样简单。在实践中，两种诉讼的审理时间并非一致，无效之诉的提出及审理通常在侵权案件审结之日起、无效一审审结之日起几个月内进行，但德国联邦法院的无效之诉的审理比侵权案件一审程序用时更长。因此，现实情况往往是侵权案件一审程序的最长审限为14个月，同时并行审理的无效之诉的最长审理时限为24个月。对于侵权之诉案件，一审判决通常会在德国联邦法院就有效性作出判决之日起几个月内作出。侵权案件为一审的，法院可能推迟判决（这一情形一般不太可能发生）、中止侵权案件
的审理，或者假定有效而作出判决。但在侵权一审程序中，法院通常不倾向于中止审理，但现有技术清楚明白、未经审查员评估且可以由其推出现有发明的除外。否则，法院将认为有效而进行判决。
法院判决持有人胜诉后，即使该可能在无效之诉中被宣布为无效，持有人原则上也可以申请对侵权人强制执行。现实中，原告很少申请强制执行，以免一审判决被推翻后被被告人索赔其由于强制执行而遭受的经济损失。此外，原告对未决无效之诉申请强制执行侵权之诉判决的，法院应当根据诉讼标的额要求其提供充足的保证金或银行担保。
因此，原告认为其在之诉中并无胜诉把握的，通常会等待无效之诉审结后，再行申请强制执行。但在任何情况下，只要原告提供了充足的担保，又认为其利益将会因强制执行而增加的，他可以在任何时候申请强制执行。被告可以对侵权之诉判决提起上诉，但有未决无效之诉的，法院通常会中止侵权之诉。
这方面的典型案件通常如下。权人提起侵权之诉后，被告人提起无效之诉。通常情况下，侵权之诉会在无效之诉前开始审理，这样就不需要中止侵权之诉。如果法院确认存在侵权行为，被告通常会提起上诉，但在无效之诉案件审结以前，此一上诉案件会被中止审理。法院判决无效后，被告对其不服的，可以上诉至侵权案件的终审法院--德国联邦法院。侵权之诉案件因未决无效之诉案件而中止的，德国联邦法院就先将有效性问题作出判决。
德国联邦法院判决后，经一方当事人申请，之前中止的侵权之诉继续进行。德国联邦法院判决为无效的，原告可以撤销他的侵权之诉，法院也可以驳回其起诉。侵权之诉一审判决已被强制执行的，原告需要赔偿被告由此而遭受的损失。不过，德国联邦法院确认有效或者仅对权利要求书进行部分修改，且双方当事人对侵权行为并无争议的，被告通常会撤回上诉，一审判决即为终审判决。在其他情形下，侵权之诉的上诉审程序将继续进行，原告可能提出新的诉讼请求。最后，当事人对侵权之诉判决不服的，可能上诉至德国联邦法院。
四、德国诉讼体系的主要特点
由于德国专利法院做出的判决颇为严谨和公正，很多专利权人通常选择在德国进行诉讼。随着越来越多的中国当事人被卷入发生在德国的专利诉讼，为了让中国公司了解和熟悉在德国进行专利诉讼的基本策略和技巧，使得不论是原告还是被告均能保护好自己的合法权益，本报特刊登两位具有德国专利诉讼实务经验的律师撰写的文章，通过对德国专利诉讼程序的介绍，让更多中国企业掌握相关诉讼技巧，提高应对涉外专利诉讼的能力。
德国是国际专利纠纷管辖地选择的热门地。对于中国公司而言，无论是作为原告还是被告，做好在德国进行专利诉讼的应对准备是十分重要的。
一、【充分准备应对诉讼】
(一)收集证据
1.?专利侵权诉讼中的举证责任
在同为大陆法系的德国，与在中国一样，原告负有侵权举证责任，须就涉嫌的侵权行为提供证据。通常，至少要提供被告的涉嫌侵权产品或方法特征的证据，用以证明被控侵权产品或方法与所主张的专利权利要求的每一个特征相同或等同。涉及被控侵权产品或方法的证据一般要包括样品、图样或其他实物证据。
2.无诉前证据开示程序-discovery
德国法律中没有美国式的证据开示程序。然而，如果专利权人能够证明侵权的充分可能性，专利权人可以请求检查被控产品或方法，或者要求被告提供某些文件(德国专利法第140c条，德国民法典第809条)。检查请求可以在侵权诉讼程序中提出，或者在主侵权诉讼前作为独立的程序提起，为诉讼做准备。根据德国法律，检查请求可以在诉前禁令程序中予以执行。
还需要注意的是，在特殊情况下，德国法院体系接受域外获得的证据。因此，可以利用获取证据的其它有效机制来取得证据，这些证据可以用于支持在德国的侵权诉讼请求。在中国取得的照片或其他产品介绍以及现有技术文件可以在德国法院审理程序中使用。所述文件必须连同其德文译文一并提交，因为德国法院法第184条要求所有提交的文件必须为德文。
3.?专家意见
同中国法院的实践一样，专家意见在德国专利诉讼中不是必须的。在德国专利诉讼实践中，法院可以指定技术专家回答与特殊技术问题有
关的询问。这些专家须严格中立并且担当法院的顾问。技术专家须出具书面报告，并通常会被要求在口头审理中陈述意见。
(二)专利的选择
依据德国专利法第145条，原告须使用与侵权产品有关的所有可能的相关专利。德国专利法第145条禁止原告基于不同的专利针对相同的侵权行为提起多个诉讼。
对于复杂情况，如果专利/单个侵权情况各异，法院可以决定将纠纷分开，在不同程序中审理。这样的做法使得即便涉及多个专利，也可以在查清侵权情况的基础上快速做出判决。
(三)诉讼当事人的选择
原告须证明其依据涉诉专利提出诉请的身份适格。原告身份并不限于是拥有专利的专利权人。如果被许可人能够证明专利权人转让了源于专利的索赔请求，并授权被许可人进行诉讼程序，被许可人也可以提起侵权诉讼。如果许可协议包括相关规定，向法院提交许可协议复印件即可。大部分诉讼当事人不希望公开详细的许可条件，因而向法院提交另行签署的独立文件。需要强调的是，这种情况不要求转让专利，转让仅限于源于专利的索赔请求。
被告可以是不同的多个受送达人。若可以证明在德国实施了侵权行为(生产、销售、进口等)或参与侵权，所有涉及侵权行为的当事人均对侵权行为负有责任。公司经理人、顾客、子公司、母公司均可涉诉，只要能够证明他们对侵权行为负有责任。被告的选择要求对其在德国市场上的行为和具体公司结构进行详细分析。如果在判决做出后，如果存在
常务董事或公司董事会成员以另一家公司名义继续侵权的风险，通常也会起诉这些相关人员。
二、【诉前联络】
根据德国法律，没有在提出侵权诉讼前联系专利侵权人的法定要求。唯一的风险是，如果在起诉后被告立即承认侵权且被告不提起诉讼，根据德国民事诉讼法第93条，原告须支付诉讼费用(包括诉讼费和被告一方的代理费)。即便被告不太可能承认侵权，还是建议在提起诉讼前联系侵权人，以便查明对方是否可能援引相关现有技术文件或提出针对侵权情形的抗辩(在先使用权等)或进行和解协商。
(一)警告函
专利权人在诉讼前与侵权人联系的常规机制是警告函。警告函包括对侵权情况的描述和须由侵权人签署的消极保证条款。在警告函中，专利权人应明确如果侵权人拒绝签署所要求的声明，专利权人会提起诉讼。
根据德国法律，如果不存在侵权情况，警告函会导致民事侵权。特别是，如果警告函发给顾客，则存在实际风险。德国联邦最高法院已经规定，警告函可以被视作对收函人财产权利的侵犯，并且依据德国民法典第823条，在不同案件中已判罚损害赔偿。特别是在需要获取更多的对方产品信息来准备最终侵权分析或对专利有效性存在实质疑虑的案件中，不建议发出警告函。
(二)权利的查询
为了避免警告函的上述风险，可以向可能的侵权人发出权利查询函。这种权利查询函不包括停止侵权声明，而仅仅描述侵权情况，并包括对侵权进行讨论的邀请。
权利查询函的收函人通常会答复专利权人，但这并非其义务。如果侵权人未做出回应或没有做出适当的回复，向侵权人施加压力的下一步措施是发出警告函。
(三)反面声明判决程序和“鱼雷”行动
需要注意的是，侵权人可以提起诉讼获取反面声明判决，作为对警告函的反应。这意味着被告可以启动法院诉讼来获得其未“侵犯专利权”的判决。也可以利用反面声明判决程序确立有利的管辖或延缓法院审理程序，特别是如果反面声明判决程序在司法管辖迟缓的欧洲国家启动(所谓的“意大利鱼雷”)则更是如此。欧洲法院已经做出决定，限制将意大利鱼雷作为策略使用。然而，仍然有侵权者试图使用这一战略方法。
三、【提起专利侵权诉讼】
(一)法院管辖
1.?诉讼事项的管辖权
依据德国专利法第143条，地区法院民事法庭对所有专利纠纷享有排他性的管辖权，不论争议价值的大小。
每个地区法院均设有地区法院专门审判庭，专门审理知识产权纠纷。【曼海姆】和【杜塞尔多夫】地区法院的专利审判庭在专利纠纷审理上具有很高声誉。大部分的德国侵权案件由这两家法院审理。
2.?地方管辖权
侵权诉讼可以向被告营业地的地区法院专利审判庭(德国诉讼法第12、13和17条)或向原告可以证明的专利侵权地的地区法院专利审判庭提起(德国诉讼法第32条)。如果在德国从事了销售行为，通常所有德国专利审判庭都具有管辖权。这就允许原告选择专利诉讼审判经验丰富的法院。如上所述，大部分原告选择曼海姆或杜塞尔多夫地区法院提起专利诉讼。
(二)侵权案件中的诉讼请求
1.?申请诉前禁令
依据德国专利法第139条第(1)款，专利权人可以要求停止侵权。在违反法庭判令的情况下，这一诉求通常要连带有支付罚金的责任。
2.?支付损害赔偿金
同中国的专利体系一样，德国法律下没有处罚性的损害赔偿。德国损害赔偿体系依据的原则是，专利权人可以对其遭受的实际损害要求赔偿。计算损害赔偿的主要原则可以归纳如下：
依据德国专利法第139条第(2)款，如果被告对侵权行为的实施存在恶意或过失，须支付损害赔偿。恶意侵犯专利权要求侵权人明知专利权以及其使用专利未经授权。而在实践中，意图因素不起主要作用。侵权人是意图侵权还是仅仅因为过失侵权，对判罚的损害赔偿额通常影响很小。根据联邦最高法院的判例法，任何人在德国生产一种产品，或将其进口到德国应证明其产品是否侵犯了专利权，或应准备由专家做出的充分的分析。实际上，这就意味着任何侵犯了专利权的人，通常至少构成
过失犯罪，并因此负有承担损害赔偿的义务。被告很难证明其行为至少没有过失。
根据德国法律，计算损害赔偿的方法如下：
第一种方法即所说的许可推定法：专利权人和侵权人之间视作签署了许可协议。侵权人须支付合理情况下合同双方应同意支付的许可费(联邦最高法院，?GRUR，1992，?432- Control Devices I)。法庭决定作为损害赔偿计算基础的合理的专利税率，而被告须提供与侵权产品有关的涉及生产和销售行为的细节。作为许可推定法的结果，侵权人无须支付畸高的许可费作为对侵权行为的“惩罚”，而是被视作其与专利权人签署了许可协议。而从原告的角度而言，这正是许可推定法的问题所在。
确定损害赔偿的另一种可能是重获侵权人取得的收益。侵权人被视作为了专利权人的利益进行经营并获取收益。依重获收益计算的损害赔偿金额取决于与侵权产品有关的收益和生产成本所占份额。依据德国联邦最高法院判例法，侵权人仅可扣除与侵权产品的制造和销售有关的非固定成本。侵权人无权从收入中扣除间接成本。依据侵权人收益计算的损害赔偿通常高于依据许可推定法计算的损害赔偿，特别是如果涉诉产品的收益率高时。
第三种计算损害赔偿的方法是收益损失法。依据这一方法，专利权人可以就因侵权行为而丧失的其自己进行销售而应获得的收益提出要求。收益损失也可以涉及专利权人因其降低自己产品的价格而减少的收益。德国法院实践中较少采用收益损失法，因为执行这一诉求要求专利权人公开其自己的收益率。
多数原告选择许可推定法或侵权人收益法。特别是，在联邦最高法院决定不再允许侵权人从收益中扣除与侵权产品没有直接联系的间接成本后，更多地采用侵权人收益法。依侵权人收益法可得到更高的损害赔偿金额。
上述所有方法均要求提供与生产和销售行为有关的信息。因此专利侵权诉讼通常要求侵权人提供与销售、收益和所有其它与经营有关的信息和账号，用于专利权人依据上述方法之一计算损害赔偿。专利权人可以要求基于上述三项可选方法计算损害赔偿所需的所有信息，然后选择一种能够算出最高金额的方法。对三种不同方法的选择取决于专利权人的专利情况，但是所述方法不能混用或结合使用。
如果诉讼当事人不能就准确的损害赔偿金额达成共识，专利权人另行起诉，该起诉以确定准确的损害赔偿金额为限。
3.?进一步的诉求
专利权人可以提出与侵权诉讼有关的进一步的诉求：
专利权人可以要求提供有关侵权产品源头和该产品进一步销售的信息，以判定供销网络。这使得专利权人可以确定另外的侵权人，其可能是其它诉求的被送达人。
专利权人可以进一步提出销毁侵权产品的诉求(德国专利法第140a 条(1)款)。
德国专利法(德国专利法第140a条(3)款)进一步赋予专利权人提出召回侵权产品诉求的权利。这意味着侵权人将被迫经由销售网络召回产品。
四、【专利无效请求】
德国专利诉讼体系的一个关键特点是侵权审理程序与无效决定分开。如上所述，侵权审理程序由地区法院进行。在侵权审理程序中，侵权人不能对涉诉专利提出无效理由，而只能向位于慕尼黑的KD德国专利法院提出无效诉讼。在慕尼黑德国专利法院，无效诉讼是一个独立的法院程序。如果专利的有效性未在无效程序中受到攻击，侵权法院须认可授权的专利。
向联邦专利法院提出无效程序的被告通常会要求中止侵权程序。只有在专利被无效的可能性很大时，侵权法院才会中止侵权审理程序。法院希望避免被告因策略原因而使用无效手段，即导致延期。
如果专利被法院宣告无效，该决定普遍适用而不仅是在当事人之间适用。
五、【侵权程序的过程】
根据德国法律，侵权法院程序的正常过程如下：
(一)提交诉状
原告通过提起诉讼启动法院审理程序。起诉须包括所有相关事实和与证据(产品样品、检测报告等)证实的侵权情况有关的主要法律理由。原告须预付诉讼费。
然后，法院会向被告送达诉状。
(二)交换理由概要和口头审理
根据各法院独立的实践，进一步的法院审理程序有所不同。
1.?法院会设定被告提交答辩的时限，然后安排口头审理。在口头审理之前，通常有两次或更多次的书面理由概要交换。根据相关年份案件数量，法院通常在提起诉讼后的五至九个月内安排实质的口头审理。德国有些法院会安排一个简短的初步口头审理，来讨论一些常规问题并详述审理过程。
根据德国法律，口头审理中不设陪审团，而是三名法官，他们具有法律背景而没有技术背景，但经常处理技术问题。在口头审理中，法院通常会提示其倾向于作出决定的方向。如果法院认为其已经了解了所有事实，会结束口头审理并作出决定(通常在口头审理结束后的四至八周)。如果被告因未决的无效案件而提出中止审理，法院会决定是否终止法院诉讼。如果法院认为有必要就独立的技术问题取得专家意见，会做出决定，听取专家意见。
2.?一审判决在八至十二个月内做出。然而，对于无效程序或异议程序过程中中止的侵权审理程序，侵权法院做出的决定会大大延迟，因为诉讼当事人须等待无效程序或异议程序的结果，所述程序可能需要二年或更长的时间。
3.?在法院一审判决作出后的一个月内，可以针对侵权法院的一审决定向高级地区法院上诉。上诉程序通常的平均期间为一到两年。
六、【诉前禁令】
制止专利侵权的最快方法是诉前禁令，其依据是德国民事诉讼法典(ZPO)一般规则的第935、936和940条。尽管在专利侵权中获得诉前禁令存在可能性，但可能性仅存在于特殊情况下的案件。诉前禁令的目的
是使专利权人的诉求迅速得到执行，以制止侵权行为。给予其它救济，如判处损害赔偿，只能通过常规的侵权诉讼实现。专利权人可以在诉前禁令程序后或甚至同时提起常规的侵权诉讼。
(一)诉前禁令的法律条件
诉前禁令救济的请求人必须证明如果不迅速签发禁令，其专利权会受到显着妨碍。因此，此类诉求需满足的一个重要的先决条件是情势紧迫。
法院只有在确信存在所称的情势紧迫的情况下才会做出诉前禁令的决定。为了满足情势紧迫的要求，诉前禁令申请人必须在专利权人了解侵权行为后的相当短的时间内提出诉前禁令请求。德国不同的法院的实践略有不同。总体上，在一个月内提出禁令请求即可。
情势紧迫要求是在德国签发诉前禁令救济的两个重要先决条件之一，即“诉前禁令理由”。除情势紧迫条件外，法院必须考虑诉讼当事人之间的困难平衡。出于衡平考虑，须权衡当事方之间的利益。法院必须确信法律上不存在适当的救济，或者如果不签发诉前禁令，专利权人会遭受不可弥补的损害。而且，必须权衡专利权人遭受的损害和如果诉前决定错误，被控侵权人遭受的损害。
依据签发诉前禁令的第二个主要先决条件，即“签发禁令的法定权利”，只有在诉前禁令的简易程序中，在被告的侵权行为且最终侵权问题足够清楚以允许做出紧急决定的情况下，诉前禁令才会签发。特别是，请求人必须提供如下证明：
1.请求人是据以形成请求基础的专利权的真实所有人(或被许可人)。
2.被告实施了表面侵权行为，或实施侵权行为的危险逼近。
3.被告的被控侵权确实为请求人专利的保护范围所覆盖。
(二)采用保护函进行防卫
被控侵权人可以向其预计提交诉讼的法院交存“保护
函”(Schutzschrift)。这一程序并没在德国的民事诉讼法典中予以规定，但已为法院所广泛接受。保护函包含对预计签发诉前禁令的异议，以及不应单方(即没有在先的庭审)签发诉前禁令的请求。
在被控侵权人能够提供充分的理由反对诉前禁令的很多情况下，保护函的确可以导致诉前禁令被驳回。情况也可能是这样，即如果被控侵权人成功地使法庭相信侵权问题还不够清楚，法院宁愿专利权人提起常规的诉讼(在同一法院)以便更详尽地处理专利侵权问题。
若被警告的一方担心签发诉前禁令，通常会快速在相关法院提交保护函。结果是法院在多数情况下不愿意仅凭单方禁令请求(而是召集口头审理)就批准立即停止侵权令。
(三)专利有效性
专利有效性属于最初提到的“诉前禁令理由”的问题。被告通常会试图使法院相信请求人的专利缺乏有效性，例如通过在慕尼黑的专利法院快速提交无效诉讼。在一些情况下，侵权人在使其侵权产品进入市场时，就已经准备好无效诉讼。
十大经典知识产权案例
十大经典知识产权案例 案例一：秀水服装市场商标权侵权纠纷案 原告：法国香奈儿股份有限公司（简称香奈儿公司） 被告：北京秀水街服装市场有限公司（简称秀水市场） 被告：黄善旺 【案情】 原告香奈儿公司拥有“CHANEL”（即香奈儿）商标专用权，原告在被告秀水市场内黄善旺的摊位购买了带有其商标标识的手包等，并向秀水街市场发出律师函予以告知，但此后仍在该市场黄善旺摊位购买到涉案侵权商品。 法院经审理认为，秀水市场有权并有义务对市场进行管理及对商户出售的商品进行监督，制止、杜绝制假售假现象。秀水市场在知道市场内有侵犯商标权行为后，仍没有采取有效措施，致使市场继续销售涉案侵权商品，说明其存在主观故意，应当承担侵权责任。据此判决两被告立即停止侵权，共同赔偿原告经济损失2万元。 【(→)北京修典知识产权代理有限公司点评】 本案是我国加大知识产权保护力度的典型案例，引起国际关注。该案表明，小商品市场经营管理者在具有过错的情况下，应当对其市场内知识产权侵权行为承担责任。 案例二：“火柴棍小人”动漫形象著作权侵权纠纷案 原告：朱志强 被告：（美国）耐克公司（简称耐克公司） 被告：耐克（苏州）体育用品有限公司 被告：北京元太世纪广告有限公司 被告：北京新浪信息技术有限公司 【案情】 原告朱志强是网络动画《小小特警》等作品的作者，其作品的形象均为“火柴棍小人”。被告耐克公司等为举办某宣传活动及推广其新产品，在其网站、地铁站台、电视台上发布包含“黑棍小人”形象的广告。原被告的作品均为以圆球表示头部、以线条表示躯干和四肢的方法而创作的人物形象。 法院经审理认为，用“圆形表示人的头部，以直线表示其他部位”方法创作的小人形象已经进入公有领域，任何人均可以此为基础进行创作。原被告的作品有相同之处，但相同部分主要存在于已进入公有领域、不应得到著作权法保护的部分，其差异部分恰恰体现了各自创作者的独立创作，因此，不能认定被告形象使用了原告作品。据此，驳回原告的诉讼请求。 【(→)北京修典知识产权代理有限公司点评】 当前，动漫产业正迅速发展，对动漫作品的著作权保护将日益重要。独创性是构成作品的必要条件，也是确定著作权范围的重要因素。本案表明，对那些运用公有领域的素材进行再创造、其独创性程度并不高的作品不能给予过度保护，同时应将公有领域部分排除出保护范围之外。 案例三：金杯“轻型客车”外观设计专利侵权纠纷案 原告：沈阳华晨金杯汽车有限公司（简称华晨金杯公司） 被告：秦皇岛金程自动车工业有限公司（简称金程公司）
北京市金杜律师事务所 关于 深圳市朗科科技股份有限公司 首次公开发行（A股）股票并在创业板上市 之 补充法律意见书（三） —关于专利诉讼、专利海关保护模式的专项核查意见
北京市金杜律师事务所 关于深圳市朗科科技股份有限公司 专利诉讼、专利海关保护模式的专项核查意见 致：深圳市朗科科技股份有限公司 北京市金杜律师事务所（以下简称“本所”）接受深圳市朗科科技股份有限公司（以下简称“发行人”或“公司”）的委托，担任发行人首次公开发行（A 股）股票并在创业板上市的专项法律顾问。鉴于公司专利运营的商业模式，根据公司的要求，出具本专项核查意见。 本所仅就涉及中华人民共和国（以下简称“中国”）法律（不包括中国香港和澳门特别行政区及台湾地区法律）的问题发表意见，不对涉及其它国家或地区法律的问题发表意见。以下如非特别说明，列举的法律依据均为中国（不包括中国香港和澳门特别行政区及台湾地区）的法律、法规、司法解释及规范性文件。 本专项核查意见仅供发行人为本次发行并上市之目的使用，未经本所同意，不得用作任何其他目的。 本所及经办律师按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，对发行人提供的有关文件和事实进行了核查、验证，现出具专项核查意见如下： 一、公司专利运营概况 根据本所律师核查及公司说明，公司的主营业务为闪存应用及移动存储产品的研发、生产、销售及相关技术的专利运营业务。截至2009年9月30日，公司拥有已授权专利116件（另有已提出申请未获授权的专利申请221件）。 根据发行人的说明，为有效维护公司专利及技术成果，公司在主营业务领域内进行了一系列全面、系统的研究开发，并将研发成果按一定布局在有关国家或
【良心干货】知识产权案件办案律师应该掌握的实务要点汇 总 作者：李骞律师广东广信君达律师事务所 知识产权案件相对传统民商事案件以及行政和刑事案件来 说算是律师行业的新业务，自2013年11月12日十八届中央委员会第三次全体会议确立了“加强知识产权运用和保护，健全技术创新激励机制，探索建立知识产权法院”的改革方向后，保护知识产权的政策已经变成了国家层面的具体行动。目前北京、上海、广州已经成立了知识产权法院，专门处理涉及专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件的第一审民事和行政案件、涉及驰名商标认定的第一审民事案件、以及不服基层人民法院第一审著作权、商标、技术合同、不正当竞争等知识产权民事和行政判决、裁定提起的上诉案件。一、办理知识产权案件的特点和难点知识产权案件不同于其他民间借贷、人身侵权等普通民事和刑事案件，笔者在办理知识产权案件的实务操作中深感由于所涉及领域的专业化程度较高，维权成本高，维权举证难，维权收益低。这三维总结，决定了权利人轻则不动，一旦启动维权，对律师的期望值则成倍加强。在办理案件过程中除了证据保全、诉讼禁令等程序启动难之外，专利特征等同、商标混淆可能性、著作权的实质性近似又是何等主观，飘忽不定，权
利人举证责任有多大，只有经历过的人才会深有感触。所以在办案过程中要求律师既要对诉讼法里的相关程序和实体 法相关法条了如指掌，还要对所涉及领域的相关专业知识有一定的理解，需要具备能精准把握相关证据证明力的基本能力，才有可能办理好此类案件。所以许多代理知识产权案件的律师一般都具有理科或者工科的专业背景，有较高的业务水平和相当的专业知识，否则很容易说错话，或根本满足不了客户对律师的法律要求。 在实践中，涉及知识产权领域纠纷的客户往往都是这个领域的专家，如果作为律师不懂或者懂得不比他多，客户很难把业务交给他不信任的律师。所以作为知识产权律师应当要善于总结知识产权案件的规律和特点，并将其上升为自己的办案规则。专利纠纷案件是有规律可循的，无论出现多少案件，其内在规律性是一致的。在整理总结这些规律时，就会逐渐形成自己的办案思路，而善于把这些规律性的东西总结起来并运用到下一个案件中是律师操作知识产权案件的一个重 要成功秘诀，尤其对常见的专利、商标、著作权的基本知识，原理、基本法律原则应该做到胸有成竹，先要成为专家或者业内人士，其次才是律师。二、知识产权律师办案技巧笔者在参与办理知识产权侵权案件的实务操作中，深感此类案件专业性强，工作量大，压力大，典型案例也比较突出。无论是结合当前加强知识产权司法保护的司法政策背景，还是落
合同编号： 专利起诉状范本2018新整理版 签订地点： 签订日期：年月日
专利起诉状范本2018新整理版原告： 法定代表人： 住所地： 委托代理人：______________，电话：______________。 被告一： 法定代表人： 住所地： 电话： 被告二： 法定代表人： 住所地： 电话： 风险提示： 诉讼请求必须具体﹑明确，该写的一定要写，因为其事关法院审查的范围。但千万不可不加思考地乱要求，如果无相应的证据来支持你的主张，势必遭到败诉的后果，通常还会因此而向法院支付相应的诉讼费。
另外，诉讼请求应提出具体的数额，不能笼统地说"赔偿原告的一切损失"之类。虽然这是没有争议的，但并不等于在提出诉讼请求时多多益善，比较切合实际的请求数额，不仅可以减收诉讼成本，降低诉讼风险，而且有利于法院的调解和双方当事人的和解，减少讼累。 诉讼请求 1、判令两被告立即停止专利侵权行为，停止制造、销售专利侵权产品并销毁生产模具； 2、判令两被告赔偿原告损失______万元人民币，赔偿原告为调查、制止侵权所支付的合理费用______万元人民币； 3、本案的诉讼费用由两被告承担。 风险提示： 诉状是个利剑，挑起战争。如果没有写好，那么势必倒过来伤到自己。因此，要摆事实，讲明道理，引用有关法律和政策规定，为诉讼请求的合法性提供充足的依据。摆事实，是要把双方当事人的法律关系，发生纠纷的原因、经过和现状，特别是双方争议的焦点，实事求是地写清楚。讲道理，是要进行分析，分清是非曲直，明确责任，并援引有关法律条款和政策规定。 事实与理由 ______年___月___日，___________、_________、___________三人向国家知识产权局申请了名为"无刷自控电机软启动器"的发明专利，
中国专利诉讼模式 蒋志培最高人民法院民三庭庭长 1984年3月12日新中国颁布了第一部专利法(注2)，建立了中国的专利制度，从而迈出了科技兴国、依法治国的重要一步。从1985年4月起(注3)，中国法院开始受理专利纠纷案件。为此，最高人民法院就曾就受理专利纠纷的类型、管辖、诉讼程序和专业法官配备等专门发出了通知(注4)，开创了中国专利审判的先河。以后，为了贯彻我国政府深化改革、扩大开放的方针，并履行《中美知识产权谈判谅解备忘录》中的承诺，中国全国人大常委会于1992年9月对专利法进行了修改(注5)。目前中国立法机关正在酝酿进行第二次专利法
的修改，修改的趋势仍然是博采各国之长为我所用、适合中国国情和遵守国际条约规定义务的三大原则，它必定反映本国利益需要和国际惯例的准则。专利法及其修改都对专利诉讼产生重要的阻碍。此外，法院组织法、民事诉讼法、行政诉讼法等法律和最高人民法院的司法解释也对专利诉讼制度的建立和完善产生重要阻碍。 新中国专利诉讼至今差不多14年了，它差不多形成了具有中国特色的专利诉讼模式： 一、中国专利诉讼的案件类型和管辖 中国法院知识产权审判庭(注6)依法(注7)受理五类涉及专利的纠纷案件： 1、专利行政案件，即以专利复审委员会或专利局作为被告的专利行政案件，包括应否授予发明专利权的纠纷案件、宣告授予的发明专利权无效或者维持发明专利权的纠纷案件(注8)、实施强制许可的纠纷案件(注9)。 2、专利侵权案件，即专利权人或利害关系人对专利侵权行为人提起诉讼的案件，包括：侵犯发明专利、有用新型专利和外观设计等专利权的案件。 3、专利权属纠纷案件，即以专利权或专利申请权归属发生争议当事人双方作为原、被告的案件，包括专利申请权纠纷案件和专利权属纠纷案件。
中国专利诉讼模式
中国专利诉讼模式 1984年3月12日新中国颁布了第一部专利法（注2），建立了中国的专利制度，从而迈出了科技兴国、依法治国的重要一步。从1985年4月起（注3），中国法院开始受理专利纠纷案件。为此，最高人民法院就曾就受理专利纠纷的类型、管辖、诉讼程序和专业法官配备等专门发出了通知（注4），开创了中国专利审判的先河。以后，为了贯彻我国政府深化改革、扩大开放的方针，并履行《中美知识产权谈判谅解备忘录》中的承诺，中国全国人大常委会于1992年9月对专利法进行了修改（注5）。目前中国立法机关正在酝酿进行第二次专利法的修改，修改的趋势仍然是博采各国之长为我所用、适合中国国情和遵守国际条约规定义务的三大原则，它必然反映本国利益需要和国际惯例的准则。专利法及其修改都对专利诉讼产生重要的影响。此外，法院组织法、民事诉讼法、行政诉讼法等法律和最高人民法院的司法解释也对专利诉讼制度的建立和完善产生重要影响。 新中国专利诉讼至今已经14年了，它已经形成了具有中国特色的专利诉讼模式： 一、中国专利诉讼的案件类型和管辖 中国法院知识产权审判庭（注6）依法（注7）受理五类涉及专利的纠纷案件：
1、专利行政案件，即以专利复审委员会或专利局作为被告的专利行政案件，包括应否授予发明专利权的纠纷案件、宣告授予的发明专利权无效或者维持发明专利权的纠纷案件（注8）、实施强制许可的纠纷案件（注9）。 2、专利侵权案件，即专利权人或利害关系人对专利侵权行为人提起诉讼的案件，包括：侵犯发明专利、实用新型专利和外观设计等专利权的案件。 3、专利权属纠纷案件，即以专利权或专利申请权归属发生争议当事人双方作为原、被告的案件，包括专利申请权纠纷案件和专利权属纠纷案件。 4、专利合同纠纷案件，即包括专利权转让、专利申请权转让合同纠纷案件和专利实施许可合同纠纷案件等。 5、其他专利纠纷案件，包括实施强制许可使用费纠纷、专利申请公布后专利权授予前，使用发明、实用新型、外观设计的费用的纠纷案件。 此外，中国法院还依法受理假冒他人专利犯罪等刑事案件，构成假冒他人专利罪的，依法受到3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金的处罚。假冒专利罪刑事案件由有管辖权法院的刑事审判庭审理。 中国法院针对专利纠纷案件的特点并遵循国际上通行的作法，从一开始即将此类纠纷作为特殊案件进行专属管辖。对前述涉及专利的各类纠纷案件分别由下列指定的法院管辖：
知识产权法律实务之十一----德国专利诉讼实务 无论是否存在专利侵权之诉，当事人均可提起专利无效之诉，其诉讼标的可以是德国专利，也可以是欧洲专利；可以对专利权利要求书中的部分或全部提起无效之诉，也可以在专利权期限届满之后提出。不过，提起专利无效之诉的，必须在专利异议期限届满和异议之诉结束之后提起。这一“阻塞效应”适用于对德国专利和欧洲专利提起的专利异议之诉。人们可以借他人之名提出无效和异议诉讼，也可以委托专利代理人、律师匿名提起。业界公认，“合法利益”由国家保证；专利无效之诉中原被告的诉讼行为均有协助公共利益实现之作用，其原因在于：垃圾专利和轻率授予的专利不应当具有有效性，此类诉讼有助于促进市场经济条件下的自由竞争；同时，专利权人的专利也可能因为异议或专利无效之诉而变得越来越稳定。 一、欧洲专利异议与专利无效之诉 【欧洲专利异议】 根据欧洲专利公约的规定，对欧洲专利的异议请求应当在专利授权公布日起9个月内提交(欧洲专利公约第99条)；除专利所有人以外，任何人可以提出异议请求(审查指南9/93)；异议是一个独立审查程序；与双方当事人相关。 另外需要注意，欧洲的专利异议是向欧洲专利局提出，由欧洲专利局的异议处作出异议决定。异议处由1)首席成员完成审查,2)第二成员完成口审程序中进行笔录，3）主席全权负责以及4）具有法律资格的成员负责法律问题及记录。 根据欧洲专利公约第100条的规定，异议的理由主要包括： 1、申请的主题不能授予专利(欧洲专利公约第52 －57条)； 2、发明公开不充分（欧洲专利公约第83条）； 3、申请主题的范围超过原始提出时的范围（欧洲专利公约第123条）； 4、申请主缺乏新颖性或创造性（欧洲专利公约54，56条）； 但缺乏单一性或撰写不清楚、不支持或缺必特不构成欧洲异议的法定理由，但可以转化为第83条公开不充分进行攻击。 【德国专利无效诉讼】 而专利无效之诉，是向【慕尼黑德国专利法院】提出，德国专利诉讼体系的一个关键特点是侵权审理程序与无效决定分开。侵权审理程序由地区法院进行。在侵权审理程序中，侵权人不能对涉诉专利提出无效理由，而只能向位于慕尼黑的KD德国专利法院提出无效诉讼。在慕尼黑德国专利法院，无效诉讼是一个独立的法院程序。如果专利的有效性未在无效程序中受到攻击，侵权法院须认可授权的专利。
对知识产权诉讼的调解是指在有关组织、机关、机构、个人或法院的主持下,对当事人之间的争议进行裁决的活动。调解的适用范围比较有限,一般只对民事争议、经济争议适用。调解可以分为诉讼外调解和诉讼中调解(法院调解)。 诉讼外调解的主持者可以是人民调解委员会、行政机关、仲裁机关或双方当事人所信赖的个人。除仲裁机关制作的调解书对当事人有约束力外,在其他机构或个人主持下达成调解协议而形成的调解书均无法律上的约束力。 如果当事人对于调节的结果表示反悔,可向人民法院起诉。 法院调解,指在民事诉讼中,由人民法院审判人员主持,经双方当事人自愿协商达成协议,以解决双方争议的诉讼活动及结案方式。并不是所有的民事诉讼都可以通过调解结案,如合同代位权诉讼、股东代表诉讼民事行为无效确认诉讼等都不能调解。 当事人一旦达成协议并签收了送达的调解书,案件即告结束。调解书具有执行力,人民法院对民事案件进行调解,应按照法定程序进行,保障当事人充分行使诉讼权利。 在调解协议中约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保,不违反法律禁止性规定的,人民法院应当准许。当事人达成的调解协议不得违反法律禁止性规定。
当事人在调解协议中约定一方不履行调解协议应当承担违约责任的,人民法院应当准许。当事人在调解协议中约定一方不履行协议,另一方可以请求人民法院对案件作出裁判的条款,人民法院不予认可。 调解协议具有下列情形之一的,人民法院不予确认: (1)侵害第三人利益的。 (2)侵害国家利益、社会公共利益或者违反社会公序良俗的。 (3)违背当事人真实意思的。 (4)违反法律、行政法规的禁止性规定的。 调解人仅作为帮助者协助各方达成和解方案,但是调解人没有权力强迫各方就争议争议形成和解方案。 若企业通过诉讼方式胜诉的可能性不大,或者涉嫌侵权方提出的和解条件(如赔偿额等) 已满足企业要求的情况下,企业可考虑与涉嫌侵权方达成和解调解具有如下优点: (1)有利于维护当事人双方的友好关系。 (2)成本低。和解可避免耗费时间和费用的诉讼程序。
确认不侵权诉讼是审判领域特有的一类诉讼类型，该制度对于制止知识产权滥用、保障和发展当事人诉权具有积极意义。但由于确认不侵权诉讼与普通民事诉讼在诸多方面存在一定的区别，对此类目前又缺乏系统、完备的规定，造成实践中的法律适用存在不少争议。因此，对此类诉讼涉及的一些基础性问题进行探讨和厘清较有必要。 1、确认不侵权诉讼的概念、产生原因和性质 确认不侵权诉讼一般指利益受到特定知识产权影响的行为人，以该知识产权权利人为被告提起的，请求确认其有关行为不侵犯该知识产权的诉讼。最高人民法院〔2001〕民三他字第4号批复(下称4号批复)首次确认人民法院应当受理此类案件。但直到2008年，《民事案件案由规定》才将其单列为一类知识产权纠纷。 催生此类诉讼的主要原因是由于我国市场巨大，受侵权主体分布的广泛性和侵权行为的复杂性原因的影响，对于侵犯知识产权权利人权益的行为一律通过诉讼来解决对权利人而言无论在维权成本还是解决问题的有效性上都并不见得是最佳途径，因此，权利人为了节约诉讼成本并在最短时间内促使侵权人停止侵权，减少对自身权益的损害，权利人往往以警告函、律师声明的形式向侵权人发出侵权警告。但有些权利人为了干扰竞争对手，“恶意”发布警告信、在公开媒体上发表声明，或以起诉相要挟。并不与被警告人协商解决侵权纠纷，也不通过其他途径解决纠纷，由于何时启动诉讼完全取决于权利人，也许权利人根本没打算起诉，从而使被控侵权人处于被动地位，是否侵权处于不确定的状态。为了使知识产权侵权不确定状态予以明确，被控侵权人请求法院确认不侵权。 对此类诉讼的性质认定有三种观点：一种认为属于侵权诉讼。另一种则认为属于确认之诉。还有一种观点则认为既是确认之诉，也是侵权之诉。笔者认为确认不侵权之诉应属于侵
竭诚为您提供优质文档/双击可除 知识产权诉讼实务 篇一：专利诉讼实务 专利诉讼实务 （江苏高院意见） 一、现有技术抗辩 1、定义：指被控侵权行为人以自己使用的技术是现有技术（现有 设计），或者更接近于现有技术为由，抗辩专利权人的侵权指控，以否定侵权指控。 2、法律依据：法22， 3、可以以在先专利进行抗辩，但在先专利的专利权人需是原告以 外的其他人。 4、在先专利申请日应该在原告专利申请日前即可，无需在先专利 公开日早于原告专利申请日。 5、可以引用的在先专利的抗辩范围应该包括其专利文
献的全部， 而不仅仅是权利要求书。 6、公知技术抗辩时，被控侵权人一般只能引用一份公 知技术对比 文件，证明其实施的技术于该公知技术相同或十分接近，而不能援引两份或多份对比文件进行组合。将两份或多份对比文件进行技术组合本身就有可能产品新的技术和新的专利，组合而成的技术既不属于公知技术，也不与任何一份单独对比文件近似。且多份对比文件组合本身就涉及是否具备创造性的判断问题。 7、外观设计专利侵权不应适用组合公知技术抗辩，但 该现有外观 设计属于同一生产者的同一产品的除外。 8、但是，实用新型和发明专利案中，如果被控侵权人 提供了充分 的证据证明了公知技术的组合是显而易见的情况下（如简单叠加），可以认定该技术的组合属于公知技术。此时， 应加大被控侵权人的举证责任，即其应该提供专家证明、权威刊物的书面表达、权威机构证明、鉴定等证明上述组合属于显而易见的组合。且被援引的技术应该属于相同的技术领域，反之，不同技术领域的技术组合一般不具有显而易见性。当然，如果现有技术中给出了明确的记载，认为可以得出结
遇到侵权问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> 中国专利诉讼中的临时性‘禁令’中华人民共和国专利法》(以下简称专利法)新修改的一些条文将于今年的7月1日起生效施行。这是我国为加入世界贸易组织在法律上所作的积极准备工作之一。该法第六十一条规定，专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请责令停止有关行为的措施。这是根据世贸组织TRIpS协议的要求新增设的法律条款，属于知识产权权利人在其权利受到侵害时有权获得的一项临时救济措施，在各国知识产权法律保护体系中都占有重要位置。这一制度在我国现行的诉讼法律体系中没有相应的法律规定。今年7月1日起，人民法院该如何正确适用专利法这条新规定，如何确定该措施申请人的范围、管辖、申请的条件、法院审查的标准、措施的解除等等，都是亟待需要明确的问题。 一、关于该措施的名称和涉及的内容 诉前停止侵犯专利权行为的措施，在英美法系和大陆法系中被称为临时性禁令”(preliminary Injunction)或者中间禁令”(interlocutory Injunction)(Interim Injunction)。TRIpS第50条称为临时措施(provisional Measures)。有同志提出，我们也可以对此措施使用国际上约定俗成的禁令”称谓，便于国际交流。我们考虑到，目前在我国现行法律规定中并
无禁令”称谓;新修改的专利法也将该措施称为停止侵犯专利权有关行为”。即使作出司法解释，也应当对适用现行相应法律规定进行解释，而不宜使用法律未规定的称谓来概括某一法律措施。另外，只要执法机制实质上符合了TRIpS协议的执法要求，就不必一律模仿英美法系所使用的一些法律用语。 需要解释的主要内容为诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题。此外，根据审判实践的需要和TRIpS协议的要求，人民法院实施诉前停止有关行为措施时，可以同时进行证据保全。有关司法解释应当规定。司法解释还应当规定对未申请诉前停止侵权行为措施的权利人，在提起侵权诉讼时，提出先行停止侵权行为请求的，人民法院可以先行作出裁定。这样规定就使作为临时措施的停止侵犯专利权行为的制度更加完善。 二、关于利害关系人的范围 专利法第六十一条第一款规定专利权人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院提出申请。但法律并没有对利害关系人的范围进行界定。 根据专利法的立法精神和多年来专利审判实践经验，本条中规定的利害关系人，是指专利权人以外与侵犯专利权行为具有直接利害关系的一定范围的当事人。其与专利侵权案件可作为原告的利害关系人应当是相同的。根据最高法院有关规定，专利侵权案件的利害关系人包括独占、
专利起诉状范本新整理版 原告： 法定代表人： 住所地：委托代理人：_______ ，电话： _____________ 。 被告一：法定代表人：住所地：电话：被告二：法定代表人：住所地：电话：诉讼请求 1、判令两被告立即停止专利侵权行为，停止制造、销售专利侵权产品并销毁生产模具； 2、判令两被告赔偿原告损失________ 万元人民币，赔偿原告为调查、制止侵权所支付的 合理费用 _____ 万元人民币； 3、本案的诉讼费用由两被告承担。 事实与理由 _____ 年___月___日， ____________ 、 ________ 、_________ 三人向国家知识产权局申请了名为“无刷自控电机软启动器”的发明专利，该专利于___________ 年___月___日获得授权，并至今有效。 ____ 年___月___日上述专利权人与原告签订了专利实施许可合同，约定的方 式为独占许可。原告该WZR型无刷自控电机软起动器于 ___________ 年—月—日通过__________ 省电机产品检测站检测，各项技术指标均达到《WZR 无刷自控电机软起动器》企业标准的要求，年___月___日经_______________________ 省科技厅鉴定，_________ 鉴字［2004］第___ 号结论 为：其技术性能在绕线式电动机软起动器技术方面处于国内领先水平，___________ 年该产品获得 ______ 市科学技术进步三等奖。在短短几年的时间内，该产品销遍了中国大陆大部分省、市自治区， 创造了良好的社会效益和经济效益。原告该发明适用于三相绕线式异步电动机的起动，其特征在于该 起动器是将起动电阻直接安装在电动机的转轴上，利用电机旋转时产生的离心力作为动力，控制起 动电阻的大小，达到减少电机起动电流、增加起动转矩，使绕线式异步电动机实现无刷自控运行的装 置；该起动器采用无刷无环运行，操作简单，安装拆卸方便，可大大减少维修费用，并可根据机械 负载的特性，自动改变起动电阻的大小，调节起动转矩和起动电流，使电动机处于最佳起动状态。 该专利有关权利要求保护范围的内容详见所附发明专利授权公告中的权利要求书、说明书及其附图。 _____ 年，原告发现被告一未经专利权人许可公开生产、销售仿冒专利的侵权产品，并在网站 上公开发布相关信息。由此，该宣传网站上的信息明显证明了被告一大量生产电机软起动器产品这一 事实，而且销售范围及其广泛，其中就包括该侵权产品。在专利权人的协助配合下原告为此作了一 些调查收集工作， ____________________________ 年___月___日原告法定代表人_____________ 向 ___________ 市国立公证处申请对被告一的网站信息进行了公证保全， ___________ 年___月___ 日至 ____ 年___ 月___日， _______________ 公证处公证员应专利权人____________ 申请与他一同前往被告二所在地，当场取得被告二欲售的设备并查看其内部构造，对上述行为进行了公 证保全，并刻录了光盘。据原告目前所知，两被告的销售范围至少已跨越______ 省、 ______ 省两省，对原告的声誉带来了深远的负面影响。 原告认为，原告作为涉案发明专利的被许可人，其权利受法律保护。根据专利法等法律法规的相关规定，发明专利被授权后，任何单位或个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品。被告一未经原告及专利权人的许可，为生产经营目的大肆制造、销售的产品已落入原告该发明专利的权利保护范围，构成侵权，应承担主要责任。被告二作为经销商，以营利为目的销售由被告一提供的涉案专利产品，同样构成侵权，应承担相应的责任。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国专利法》等有关法律、法规规定， 特向贵院提起民事诉讼，请求保护原告的合法权益。 此致 ______________ 中级人民法院 起诉人：____________ 起动设备有限公司
《知识产权理论与实务》课程教学大纲 课程名称：知识产权理论与实务 英文名称：Theory and Practice of Intellectual Property 课程编号： 教学对象：专业学位研究生 学时：36 学分：2 开课时间：春、秋 任课教师：高山行gaozn@https://www.doczj.com/doc/9b5973478.html, 一、课程性质、目的、任务及要求 企业竞争已逐渐由有形资源竞争转向无形资源竞争，技术创新成为一个国家竞争力的体现。知识作为一种生产投入在经济活动中所发挥的作用越来越重要。知识产权作为个人、企业技术创新成果及其经济收益的法律保障，是二十一世纪企业经营者的工程硕士、MBA、EMBA等研究生所必须具备的知识体系和技能培训。知识产权理论和实践方面的知识和能力，有利于企业、个人科技成果产业化和知识产权贸易，有利于提高我国企业的技术竞争能力。 通过本课程的学习，要求掌握知识产权的基本理论，熟悉知识产权保护的基本做法。掌握各种类型知识产权的权利获得途径；掌握各种类型知识产权的保护方式以及攻击和防御的技巧；掌握知识产权国际保护的知识、方法和技巧。 本课程的教学中、通过案例分析和讨论，来加深学生对知识产权的理解并提高实践应用能力。 二、课程内容与课时分配 第一章 知识产权概述 （3学时） 一、知识产权的基本概念和特征 二、知识产权的权利性质 三、“特殊301条款”及其中美知识产权谈判 四、知识产权法的基础理论与历史沿革 五、知识产权管理概述 六、案例讨论 第二章 专利权及其保护 （6学时） 一、专利制度综述 二、专利权的主体、客体 三、专利权的取得原则及授予条件 四、专利申请、审批制度 五、专利权的归属界定 六、专利权的保护 七、专利权侵权行为判定原则及法律责任 八、专利权的限制 九、案例讨论 第三章 商标权及其保护 （6学时） 一、商标概述 二、商标权的概念、特征及内容 三、商标权的主体、对象
一、知识产权诉讼有哪些特点 1、诉讼主体广泛 在知识产权诉讼中，知识产权权利人、权利受让人、被许可人以及其他利害关系人都有可能成为诉讼主体。例如某专利权人获得专利权后将该专利权的部分权利又转让给第三人推广实施，该第三人在不同地域，以不同的许可方式许可他人实施，在提起侵权诉讼时，专利权人、专利权受让人、被许可人都有可能成为知识产权诉讼的原告。法院在审查起诉时，应仔细审查他们之间的转让和许可合同，并应分别情况，确定诉讼主体的资格。 2、诉讼法律关系复杂 在知识产权诉讼中，往往既涉及到财产权利，又涉及到人身权利。侵权诉讼中或出现侵权纠纷和权属纠纷以及与第三人的合同纠纷并存的情况；或出现因当事人各自拥有不同类型的知识产权而形成权利冲突的情况；或出现因同一违法行为（甚至多个违法行为）而引起的民事侵权责任、民事违约责任甚至行政责任等不同法律责任的情况。这些都使知识产权诉讼的法律关系复杂化。 3、诉讼争点专业技术性强 知识产权诉讼中，诉讼争议的焦点有多且专业技术性强的特点。在诉讼案件审理时，一般需要首先确认权利归属，或者确定原告是否享有受法律保护的权利以及该权利的范围；其次，在对被告的侵权行为的认定上，往往需要法官对侵权标的进行技术上和专业上的比较、判断，这又涉及到工程技术、自然科学甚至文学艺术鉴赏等方面的专业技术知识。 4、取证和举证困难 由于知识产权客体具有无形的特点，加上对侵权行为的判断又需要专业技术知识。因此，在知识产权诉讼中无论是当事人对侵权事实证据的提供，还是就已提供的证据进行说服，都比证明有形财产侵权要困难得多。 5、侵权种类和形式多样 知识产权客体的非物质性，使得知识产权人无法以有形控制的占有形式来排除他人对自己权利的侵害。侵犯知识产权并不表现为侵权人剥夺了权利人的智力成果，而表现为侵权人在无法律依据而又未获得权利人授权的情况下使用了该智力成果。因此，在知识产权诉讼中侵权形式多为擅自使用、假冒、剽窃等形式。而对不同种类的知识产权，又有不同的侵权形式。 6、赔偿数额难以计算 由于知识产权具有无形的特点，其价值往往难以估量。在专利侵权中，对专利和非专利技术成果的实施又需要一定的投资才能完成，在投资未收回的情况下，侵权人往往没有形成利润。在商标侵权中，一件侵权商标在侵权人所销售产品中所占比重的大小，以及在着作权诉讼中，作者所受到的精神损害的赔偿数额，都是非常难以计算的。 二、知识产权的诉讼类型 1、知识产权民事诉讼 （1）知识产权侵权诉讼 除了侵犯我国民法通则予以明确的民事权利也包括反不正当竞争法规定的不正当竞争
知识产权诉讼证据保全问题 我国民事诉讼法中规定了诉讼证据保全制度。在知识产权诉讼中，诉讼证据保全更是常见，几乎成了一种独具特色的取证制度。申请人(一般是原告)往往在起诉的同时即提出证据保全申请，请求人民法院对存放于被告处的某类证据采取保全措施，以便于审理的开展，比较常见的是提取和固定侵权物。从某种意义上说，证据保全制度在知识产权司法实践中得以普遍执行，客观上确实有助于保护权利人的权利，体现了“倾向于保护权利人”这种价值取向，促进了知识产权司法保护的发展。在很多案件中，证据保全成功与否，直接决定了案件的胜负。因此，法院对证据保全的执行能力甚至成了当事人选择管辖的依据之一。在我院审理的知识产权案件中，近5成提出了证据保全。但随着审判工作的展开，在积累经验的同时，我们对证据保全所带来的一些负面效应同样深有体会，因此对知识产权诉讼过程中的证据保全制度进行了一些总结和思考。 一、常见的证据保全对象 在我们审理的案件中，常见的证据保全申请主要是针对提取侵权物、固定侵权现场、提取财务账簿三类。 (一)有关提取侵权物的请求一般又分三种形式。 申请人已通过如购买或公证购买等其他取证方式取得证据，为进一步确定物证与被申请人之间的关系，而请求法院进行证据保全，以免被申请人在诉讼过程中否认与该侵权物的关系。如德芙巧克力不正当竞争案中，原告已在高桥市场公证购买了侵权产品，但担心被告不承认侵权商品系其生产，故提出证据保全申请，请求人民法院在现场提取物证，固定生产场所，以进一步确定被告系侵权产品的生产商这一事实。 申请人因主观原因无法取得侵权物，直接提出申请，要求保全侵权物证。理由往往如：被控侵权物过于昂贵，无法购买，单纯拍摄图片又不能证明侵权事实的存在，因此申请人民法院进行证据保全。这种情况往往发生在知识产权权利人经济条件比较差或律师全风险代理的案件中。 申请人因客观原因无法取得侵权物而提出证据保全申请的。例如，被控侵权物体积过于庞大或无法移动，现场情况又无法进行公证取证。在一起涉及大型游乐机的专利案中，原告的专利权利要求包含有供给水设备，而这些设备都是隐藏在游乐机内，虽然该设备不容易被移走，但原告无法对设备内部进行公证取证，即使另行购置一台同款游乐设备，也无法证明新购的设备与被控侵权产品具有完全相同的技术特点，原告因此提出证据保全申请。在另一起涉及烟囱排气设备的专利案中，被控侵权的产品被安放在烟囱内部，不进入烟囱底部无法取证。显然，这也是公证取证无法完成的任务。 (二)有关固定侵权现场的申请种类。 侵权行为与特定场所相关，且不可恢复。在邱某系列专利侵权案中，专利权人邱某持有的专利涉及空心楼板技术，而空心楼板一旦浇灌完成，除非破坏楼板，否则根本无法事后取证，因此，邱某的所有专利侵权案，均提出了证据保全申请。由于邱某围绕着空心楼板申请了近千项专利，其技术保护范围极为广泛，因此引起的反弹也非常大。从他的第一起案件开始，针对法院证据保全的非议就不断，在邱某的“专利池”形成之前，各地不同的当事人串通起来上访告状的事时有发生。 侵权行为发生在特定场合，且容易被破坏，不可重现。这种情况，最典型的表现就是对于软件侵权现场的固定。在微软软件著作权侵权案中，原告发现被告在其营业电脑上使用盗版的windowsXP、office2003等软件。原告无法对侵权证据进行固定，而起诉后这些软件也很容易被删除，遂在起诉的同时申请证据保全。 (三)涉及赔偿数额确定方面的证据，主要是财务账册等。
知识产权诉讼详解 第一讲知识产权诉讼概述 一、知识产权诉讼的种类 1、知识产权民事诉讼 （1）知识产权侵权诉讼 除了侵犯我国民法通则予以明确的民事权利也包括反不正当竞争法规定的不正当竞争行为（即侵害） （2）知识产权归属诉讼 就知识产权的权利归属发生的诉讼，简称权属纠纷 （3）知识产权合同诉讼 就知识产权的取得、转让、使用等交易行为产生的纠纷，在取得环节与权属诉讼有交叉 2、知识产权行政诉讼 （1）由国家行政机关作出的行政裁判引起 专利权和商标权需要行政机关确权，依相关知识产权法律，当事人对该确权决定不服可以向行政裁判机关（即专利复审委员会和商标评审委员会）申请复审，对该复审决定（其实质是行政裁判）不服，提起的行政诉讼 （2）由国家行政机关做出的具体行政行为引起 在知识产权确权和转让、使用过程中，确权机关依相关知识产权法，对当事人作出具体行政行为（包括行政决定、行政许可和行政处罚等），行政相对人不服提起的行政诉讼 （3）由地方知识产权管理机关行政执法引起 对于具有知识产权执法权的地方各级知识产权管理机关，可以对侵犯知识产权等违法行为进行处罚和调解，相对人对该处罚或者调解决定不服的，可以向该行政机关所在地人民法院提起行政诉讼 3、知识产权刑事诉讼 我国刑法规定只有以下七种行为构成知识产权犯罪： 假冒注册商标罪
销售假冒注册商标商品罪 非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪 假冒他人专利罪 侵犯著作权罪 销售侵权复制品罪 侵犯商业秘密罪 律师在知识产权刑事案件中可以协助被害人（权利人）进行举报启动公诉程序，可以代理被害人提起自诉，也可以担任犯罪嫌疑人的辩护人 4、知识产权仲裁 主要在知识产权合同纠纷中，特殊情况可以在权属或者侵权纠纷中根据事后协议选择仲裁 二、知识产权诉讼的特点 ——以知识产权民事诉讼为例 1、诉讼主体广泛 在知识产权诉讼中，知识产权权利人、权利受让人、被许可人以及其他利害关系人都有可能成为诉讼主体。 2、诉讼法律关系复杂 在知识产权诉讼中，往往既涉及到财产权利，又涉及到人身权利。侵权诉讼中或出现侵权纠纷和权属纠纷以及与第三人的合同纠纷并存的情况；或出现因当事人各自拥有不同类型的知识产权而形成权利冲突的情况；或出现因同一违法行为（甚至多个违法行为）而引起的民事侵权责任、民事违约责任甚至行政责任等不同法律责任的情况。 例如，甲作家与乙出版社签订出版其文学作品的合同。合同签订后，出版社违反合同，擅自将作品改编为剧本出版发行，后剧本改编人丙又与某影视机构丁签订合同，将该剧本拍成电影。这其中既有作家甲与出版社乙之间的出版合同法律关系，又有作家甲与改编人丙之间就改编作品的权属法律关系，还有甲与影视机构丁之间的侵权法律关系，另外出版社乙与改编人丙、改编人丙与影视机构丁也有各自的法律关系。这些法律关系纵横交错，错综复杂。 3、诉讼争点专业技术性强
遇到侵权问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>https://www.doczj.com/doc/9b5973478.html, 中国专利诉讼中的临时性‘禁令’中华人民共和国专利法》(以下简称专利法)新修改的一些条文将于今年的7月1日起生效施行。这是我国为加入世界贸易组织在法律上所作的积极准备工作之一。该法第六十一条规定，专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请责令停止有关行为的措施。这是根据世贸组织TRIpS协议的要求新增设的法律条款，属于知识产权权利人在其权利受到侵害时有权获得的一项临时救济措施，在各国知识产权法律保护体系中都占有重要位置。这一制度在我国现行的诉讼法律体系中没有相应的法律规定。今年7月1日起，人民法院该如何正确适用专利法这条新规定，如何确定该措施申请人的范围、管辖、申请的条件、法院审查的标准、措施的解除等等，都是亟待需要明确的问题。 一、关于该措施的名称和涉及的内容 诉前停止侵犯专利权行为的措施，在英美法系和大陆法系中被称为临时性禁令”(preliminary Injunction)或者中间禁令”(interlocutory Injunction)(Interim Injunction)。TRIpS第50条称为临时措施(provisional Measures)。有同志提出，我们也可以对此措施使用国际上约定俗成的
禁令”称谓，便于国际交流。我们考虑到，目前在我国现行法律规定中并无禁令”称谓;新修改的专利法也将该措施称为停止侵犯专利权有关行为”。即使作出司法解释，也应当对适用现行相应法律规定进行解释，而不宜使用法律未规定的称谓来概括某一法律措施。另外，只要执法机制实质上符合了TRIpS协议的执法要求，就不必一律模仿英美法系所使用的一些法律用语。 需要解释的主要内容为诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题。此外，根据审判实践的需要和TRIpS协议的要求，人民法院实施诉前停止有关行为措施时，可以同时进行证据保全。有关司法解释应当规定。司法解释还应当规定对未申请诉前停止侵权行为措施的权利人，在提起侵权诉讼时，提出先行停止侵权行为请求的，人民法院可以先行作出裁定。这样规定就使作为临时措施的停止侵犯专利权行为的制度更加完善。 二、关于利害关系人的范围 专利法第六十一条第一款规定专利权人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院提出申请。但法律并没有对利害关系人的范围进行界定。 根据专利法的立法精神和多年来专利审判实践经验，本条中规定的利害关系人，是指专利权人以外与侵犯专利权行为具有直接利害关系的一定范围的当事人。其与专利侵权案件可作为原告的利害关系人应当是
知识产权诉讼策略与技巧． 知识产权诉讼策略与技 巧 (2) 中国应对美国启动IPR争端解决机制的对策26 企业专利侵权之应对策
略 (33) 知识产权诉讼策略与技巧 在激烈的市场竞争中，先进技术成果、经营诀窍、知名品牌成为经营者在市场经济大潮中赢得竞争优势并获取巨大商业利润的利器。与此同时知识产权案件呈逐渐增多的趋势，许多法院受理的知识产权纠纷逐年上升，如2000年江苏省法院受理知识产权纠纷比1999年增长了55.4%，北京法院受理的知识产权案件比1999年增长了42%，上海法院受理的知识产权案件比1999年增长了16%。2001年1月至2月北京法院受理的知识产权案件比2000同期增长了300%。 2002年上半年，全国法院新收知识产权案件2991件，比2001年同期相比上升24.99%，其中著作权案件上升66.60%，专利权案件上升29.13%，技术合同纠纷案件上知识产权纠纷数量不断攀升的趋。12.10%商标权案件上升，31.29%升． 势日益引起法学界、经济学界和社会媒体的广泛关注，如何利用知识产权诉讼策略也成为企业和律师关注的问题。
对一般人来说，诉讼是维护自己权益的手段；对高明的律师来说，诉讼是一门艺术；对现代企业来说，诉讼是企业管理战略中的重要组成部分。诉讼不仅仅可以打击侵权者、违约者，还可以起到杀一儆百之功效；诉讼不仅仅可以制止和打压竞争者，还可以化敌为友，扩大同盟；诉讼不仅仅可以在维护固有利益方面起作用，还可以吸引公众的注意，提高企业或产品的声誉，取得良好的社会相应。如果一家企业能够充分利用诉讼策略，尤其是知识产权方面的诉讼，对企业的管理大有裨益。 在知识产权诉讼过程中，原告与被告是攻守双方，每方都可采用一些诉讼策略，下面简要介绍原、被告的诉讼策略。 一、知识产权诉讼中原告的诉讼策略 原告是为了保护自己的民事权益，以自己的名义向人民法院提起诉讼，从而引起民事诉讼程序发生的人，也就是说原告是民事诉讼程序的启动者。原告在决定提起诉讼之前，必须考虑以下问题：是否应当提起诉讼？起诉谁？采用刑事诉讼、民事诉讼还是行政诉讼？以什么理由提起诉讼？什么时候提起诉讼为最佳时机？在哪里提起诉讼？在诉 讼过程中是边谈判边打还是一直打到底？ 1、是否起诉 诉讼本身是一件很重要的事情，有些诉讼直接关系到企业的存亡，因此条规定上市公司遇到涉及公司的重大诉讼事项，应当60《证券法》第 在中期报告中记载并予公告。即使案件的重要性还没有达到影响企业