公司法笔记
第十一章公司破产
一、基本概念
【公司破产】是指公司作为债务人不能清偿到期债务，为保护多数债权人的利益，使之能得到公平满足而设置的一种诉讼程序。
【破产法】是调整债务人不能清偿到期债务时，对其宣告破产，并强制执行其全部财产，使各债权人得到公平受偿，或者与债权人达成和解协议进行整顿过程中所发生的各种关系的法律规范。
【破产界限】又称破产原因或破产事实，是指法院在何种情况下可宣告债务人破产的状态，也是法院判断是否宣告债务人破产的标准和理由。
【清偿不能】是指企业法人欠缺清偿能力，即对于已到清偿期限，而且已受清偿请求之债务的全部或主要部分，处于全面地、长期地不能清偿之财产状态。
【破产债权】是指债权人所享有的能够依据国家强制力通过破产程序从债务企业的财产中受到清偿的权利。
【债权人会议】是由法院或者由法院指定的债权人会议主席召集的，由全体债权人参加并行使债权和破产处理参与权的临时性决议机构。
【破产财产】是依照破产法的规定宣告破产时，为了满足所有破产债权人的共同需要而组织管理起来的破产企业的全部财产。
【破产清算组】是在债务人被宣告破产后管理处分财产的权利被剥夺，其所有的财产构成破产财产，而由法院组织成立的对破产财产进行管理处分的临时性机构。
【和解】是在债权人申请债务人破产的情况下，由债务人与全体债权人就企业整顿和延期清偿债务或者减少债务数额等达成协议，从而中止破产程序的一种制度。
【整顿】是债务人为履行其与债权人会议达成的和解协议，在人民法院的监督和上级主管部门的主持下，采取必要措施恢复生机，以最终清偿债务，免遭破产的一种制度。
【破产宣告】是受理破产案件的法院，依法裁定和宣布债务人破产的一项程序。
【破产清算】是破产宣告后，清算组在有关当事人的参加下，对破产企业的财产依法进行接管、清理、估价、处理和分配，了结破产企业债务的活动与程序。
【破产责任】是指有关责任人违反企业破产法律所应承担的法律责任。
二、基本理论
1．公司破产的法律特征
(1)公司作为债务人不能清偿到期债务。这里有三个要素：①债务的存在，这是债务人陷入破产的前提；②该债务的标的必须是金钱或能以金钱计算的利益；③该债务应是到了支付期限的债务。
(2)存在两个以上的债权人。如果只有一个债权人，采用一般的民事执行程序即可清偿债务；当存在多数债权人时，如果仍采用一般的民事执行程序，就会出现债权人对债务人的财产竞相请求执行的情形，不利于纷争的解决。
(3)使债权人得到公平满足。公平满足，是指将债务人的财产，按照一定的程序和比例，公平合理地分配给各债权人；不能受偿的部分也由各债权人公平分担。
(4)按诉讼程序处理。从破产申请到破产宣告，从债权登记到财产清理，从破产财产分配到破产终结，有关当事人的活动均应在法院的主持和监督下按照法定的程序进行。
2．破产法的基本原则
(1)国家干预原则。破产还债活动要在法院的主持和监督下进行。必要时，行政主管、监察、审计、检察等部门也要参与，以保证破产活动和程序的顺利进行，追究有关人的破产责任。
(2)保护债权人、债务人合法权益原则。
(3)破产与和解、整顿相结合原则。在中国现行的破产法律框架下，破产使企业解体；和解以防止破产，通过减、缓、免债务，给企业以再生之希望；整顿使企业再生复兴，把预防破产希望变为现实。三者结合，构成了具有我国特色的积极预防破产制度。
(4)妥善安排破产企业职工重新就业，保障其基本生活需要原则。
3．清偿不能的构成要件
(1)欠缺清偿能力。清偿能力，不仅包括财产，而且包括信誉、技术等其他因素。企业法人即使财产不足，但如果有良好的信誉或优良的技术，仍可以其信誉筹措款项或以其技术创造或换取财产，因而仍有清偿债务之潜在能力，不属于清偿不能。非因经营管理不善造成严重亏损的企业、公用企业和与国计民生有重大关系的企业，虽财产不足偿债也无偿债的潜在能力，但政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的，应视为具有清偿能力。(2)对已到清偿期限的债务欠缺清偿能力。债务已到清偿期限，是指法定、约定或可推定的债务清偿期限已经届满，并且债权人已请求履行债务。如果清偿期限已届满，而债权人与债务人就偿债期限达成新的协议，包括破产程序开始后达成和解协议的，清偿期限以重新约定的为准。
(3)全面欠缺清偿能力。清偿不能，并非指对次要的局部的债务不能清偿，而是指对其全部或主要部分债务不能清偿。
(4)长期地欠缺清偿能力。债务不能清偿的状态须是持续性的。如果仅仅由于一时筹集资金有困难而不能清偿债务，不能认为是清偿不能。
4．破产债权的特征
(1)破产债权是相对权。所谓相对权，亦称对人权，是指特定人之间的权利义务关系，即破产债权人只享有要求债务人履行一定义务的权利。基于所有权而享有的实物担保请求权以及返还请求权等，不属于破产债权。
(2)破产债权是财产上的请求权。破产债权人权利所指向的对象是金钱或可用金钱计算的标的。
(3)破产债权必须是基于破产宣告前的原因发生的请求权。如果是破产宣告后发生的债权债务关系，则不能列入破产债权。’
(4)破产债权必须是对可以强制执行的财产的请求权。不能强制执行的债权如劳务之债、已超过诉讼时效而债务人仍表示愿意履行之债等不属于破产债权。
5．破产债权的范围
(1)破产宣告前成立的无财产担保的债权。
(2)有财产担保，但放弃优先受偿权的债权。
(3)附期限的债权。
(4)有财产担保，其数额超过担保物的价款而未受清偿的部分债权。
(5)清算组解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权。在具体计算中，以实际损失为计算原则。违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则。
(6)债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权。
(7)债务人发行债券形成的债权。
(8)债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以对债务人追偿的债权。
(9)债务人的保证人按照《中华人民共和国担保法》第32条的规定预先行使追偿权而申报的
债权。
(10)债务人为保证人的，在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任。
(11)债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任。
(12)人民法院认可的其他债权。
从国外破产立法来看，破产债权还应包括这样几项：连带之债中的债务人破产时，债权人所享有的债权；保证人被宣告破产时，债权人所享有的债权；因票据关系而产生的破产债权；附条件的债权。
6．不属于破产债权的情况
(1)行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用。
(2)人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金，包括债务人未执行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金。
(3)破产宣告后的债务利息。
(4)债权人参加破产程序所支出的费用。
(5)破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利。
(6)破产财产分配开始后向清算组申报的债权。
(7)超过诉讼时效的债权。
(8)债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费。职工向企业的投资，不属于破产债权。
7．破产债权的申报
我国《民事诉讼法》第200条第2款规定：债权人应当在收到通知后30日内，未收到通知的债权人应当自公告之日起3个月内，向人民法院申报债权。逾期未申报债权的，视为放弃债权。债权人申报债权的申报书，应包括三方面的内容：
(1)债权发生事实及有关证据。
(2)债权性质、数额。
(3)债权有无财产担保，有财产担保的，应当提供证据。
8．破产债权的审查、确认
债权申报结束后，人民法院和债权人会议须对债权人申报的债权进行审查、确认。其具体步骤有：
(1)审查所申报债权的依据，判断债权是否真实，以及债权的准确数额。
(2)审查债权申报主体资格。有时债权确实存在，但申报主体是否有权享有该申报的债权，需要认真断定。
(3)确认有财产担保的债权和无财产担保的债权。如果债权人确能提供证据证明自身的债权属于有财产担保的债权，应该允许其先行受偿。
9．债权人会议的组成和职权
(1)债权人会议由申报债权的债权人组成。即是说，对达到破产界限的企业拥有债权的所有债权人，只要在法定期限内申报了债权，均有权参加或委托代理人参加债权人会议。这里，有财产担保的债权人有权参加会议，但没有会议表决权。
(2)债权人会议的职权主要是：
①审查有关债权的证明材料，确认债权有无财产担保及其数额。
②讨论通过和解协议草案。
③讨论通过破产财产的处理和分配方案。
10．破产财产的特征
(1)破产财产是以清偿破产债权为目的的财产。它是一项特别财产，是专门依照破产程序向全体破产债权人进行清偿的破产企业的财产总和。
(2)破产财产是由破产企业占有、管理或者为其所有的财产。在破产宣告后，这些财产脱离破产企业管理而转变为破产清算组掌握控制。债务人对外投资形成的股权及其收益应当予以追收。对该股权可以出售或者转让，出售、转让所得列入破产财产进行分配。股权价值为负值的，清算组停止追收。
(3)破产财产的构成是由法律确定的。《企业破产法(试行)》第28条规定：“破产财产由下列财产构成：①破产宣告时破产企业经营管理的全部财产；②破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产；③应当由破产企业行使的其他财产权利。，”
(4)破产财产须是可供扣押的财产。从维护公共利益和保护债务人的权利出发，不能扣押的财产不能作为破产财产。对破产企业来说，法院不能按照民事执行程序予以扣押的物品，主要是指保卫部门的枪支弹药、涉及国家机密的文件及技术资料等。
11．不属于破产财产的内容
(1)债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产。
(2)抵押物、留置物、出质物，但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债权剩余的部分除外。
(3)担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物。
(4)依照法律规定存在优先权的财产，但权利人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债权剩余的部分除外。
(5)特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物。
(6)尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产。
(7)债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产。
(8)所有权专属于国家且不得转让的财产。
(9)破产企业工会所有的财产。
(10)债务人的幼儿园、学校、医院等公益福利性设施，按国家有关规定处理，不作为破产财产分配。
(11)破产企业的职工住房，已经签订合同、交付房款，进行房改给个人的，不属于破产财产；未进行房改的，可由清算组向有关部门申请办理房改事项，向职工出售；按照国家规定不具备房改条件，或者职工在房改中不购买住房的，由清算组根据实际情况处理。
12．与破产财产相关的几个概念
(1)取回权。在破产宣告时，由破产企业经营管理的财产并非全部属破产企业所有，如他人寄存、寄售物品，或破产企业租赁他人的财物，其所有权属于他人，当企业被宣告破产时，所有权人有权通过清算组取回。这种由所有权人行使的权利，称为取回权。
(2)追回权。在法院受理破产案件前6个月至破产宣告之日的期间内，破产企业有《企业破产法(试行)》第35条所列侵害破产债权人利益的不法民事行为时，清算组有权向法院申请认定行为无效，并追回财产。这种由清算组行使的权力称为追回权，亦称否定权或撤销权。当清算组行使追回权后，追回财产并入破产财产。
(3)别除权。不依破产程序而能从破产企业的特定财产上得到优先受偿的权利，称为别除权。只要在破产宣告前破产企业已经以自己的特定财产向债权人设定了担保，并且担保关系合法有效，那么，债权人就可以对担保债权的财产，依法行使别除权。
(4)抵销权。破产债权人在破产宣告前，对破产企业负有债务的，享有在破产清算前以其债权充抵其债务的权利，这种由破产债权人享有的权利称为抵销权。但是，在破产宣告后，破产债权人对破产企业所欠的债务，不得用来抵销。破产债权人在知道债务人已停止支付或已提出破产申请这一事实后，其对破产人所负的债务也不得用来抵销。
13．破产申请的提出
(1)破产申请的提出，是当事人请求法院宣告债务人破产所作出的意思表示。根据法律规定，有权提出破产申请的当事人指债权人和债务人。对于债权人来说，提出破产申请，是他的一项法定权利。对于债务人来说，提出破产申请，既是他的权利，也是他的义务。申请(被申请)破产的债务人应当具备法人资格，国有企业向人民法院申请破产时，应当提交其上级主管部门同意其破产的文件；其他企业应当提供其开办人或者股东会议决定企业破产的文件。
(2)破产案件的申请人申请企业破产应向债务企业住所地的人民法院提出。最高人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国企业破产法(试行))若干问题的意见》对于企业破产案件的级别管辖作出了明确的规定：
①基层人民法院一般管辖县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。
②中级人民法院一般管辖地区、地级市(含地级)以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。
③个别案件的级别管辖，可以根据《民事诉讼法》第39条的规定办理。上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的案件，也可以把本院管辖的案件交下级人民法院审理。下级人民法院管辖的案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。
(3)破产申请人提出申请，应向法院提交有关证据或资料。债权人应当提供关于债权数额、有无财产担保以及债务人不能清偿到期债务的有关证据。债务人应当说明企业亏损的情况，提交有关的会计报表、债务清册和债权清册。
14．破产案件的受理
(1)法院接到破产申请后，应立即进行审查。审查包括两方面的内容，一是审查一般破产要件，即债务人有无破产能力，申请人有无诉讼能力、申请权以及法定代表人和诉讼代理人资格，法院有无管辖权，破产申请提出时有无破产障碍等。二是审查破产界限存在与否，申请人所述情况是否属实等。经审查，具备破产要件的，应决定接受破产申请，并开始对破产案件进行审理；不具备破产要件的，应驳回申请。
(2)法院受理破产案件后，应做好以下几项工作：
①破产保全处分。
②确定第一次债权人会议召开的日期。
③通知有关当事人并公告。
④登记申报的债权。
⑤调查。
(3)法院受理破产案件之日起，债务企业应承担以下几项义务：
①不得无偿转让财产。无偿转让包括内部无偿转移，即个别人侵吞或者将公司财产私分，也包括外部无偿转移，即把财产无偿或不正常的压价让渡给其他单位和个人。
②不得对部分债权人清偿。破产程序进行的目的是要在全体债权人之间平等地分配部分财产，如果部分债权人先行受偿，势必影响其他债权人的利益。
③如果破产申请是债权人提出，债务人应当在收到人民法院关于受理破产案件的通知后15日内，向人民法院提交有关的会计报表、债务清册和债权清册，并说明企业亏损的情况。④破产企业的法定代表人在破产程序终结以前，不得擅离职守或以其他方式逃避，或者拒绝向清算组办理交接手续，不得有《民事诉讼法》第102条所列之妨害民事诉讼的行为。
⑤破产企业的法定代表人必须列席债权人会议，回答债权人的询问。
15．整顿方案的内容
(1)企业面临破产的原因分析。
(2)改善经营管理的措施。
(3)调整或组建新的领导班子。
(4)扭亏增盈的办法。
(5)经营范围与方式的调整。
(6)整顿的期限、目标和步骤等。
16．破产宣告有下列情形之一的，由人民法院裁定，宣告企业破产：
(1)符合法定破产要件，且不存在整顿申请的。
(2)整顿遇障碍而不能继续进行的。
(3)整顿期满，未达到预期目的的。
人民法院裁定宣告企业破产的同时，可发布公告。公告应包括以下内容：
(1)企业亏损、资产负债状况。
(2)宣告企业破产的理由和法律依据。
(3)宣告企业破产的日期。
(4)宣告企业破产后破产企业的财产、账册、文书、资料和印章等的保护。
17．破产终结
破产终结是指破产企业无破产财产可分或破产财产分配完毕，由破产清算组提请法院结束破产程序，并向破产企业原登记机关办理注销登记的程序。人民法院在收到清算组的报告和终结破产程序申请后，认为符合破产程序终结规定的，应当在7日内裁定终结破产程序。破产程序终结后，由清算组向破产企业原登记机关办理企业注销登记。
破产终结产生两方面的法律效力：
(1)破产企业解散，法人消灭。
(2)破产债权人未得到清偿的债权不再清偿。
18．破产责任
《企业破产法(试行)》直接规定的破产责任包括以下方面：
(1)破产企业在法院受理破产案件前6个月至破产宣告之日的期间内，有隐匿、私分或者无偿转让财产；非正常压价出售财产；对原来没有财产担保的债务提供财产担保；对未到期的债务提前清偿；放弃自己的债权等行为的，对破产企业的法定代表人和直接责任人员给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。1997年修订的《中华人民共和国刑法》第162条规定：公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单做虚伪记载或者未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。
(2)破产企业的法定代表人对企业破产负有主要责任的，给予行政处分；破产企业的上级主管部门对企业破产负有主要责任的，对该上级主管部门的领导人，给予行政处分；破产企业的法定代表人和破产企业的上级主管部门的领导人，因玩忽职守造成企业破产，致使国家财产遭受重大损失的，依照《中华人民共和国刑法》有关规定追究刑事责任。
另外，人民法院受理企业破产案件后，发现企业有巨额财产下落不明的，应当将有关涉嫌犯罪的情况和材料，移送相关国家机关处理。人民法院可以建议有关部门对破产企业的主要责任人员限制其再行开办企业，在法定期限内禁止其担任公司的董事、监事、经理。
三、实际应用
1．试述对债权人会议召开的有关规定。
第一次债权人会议，由人民法院在债权申报期限届满之后15日内召开。除债务人的财产不足以支付破产费用，破产程序提前终结外，不得以一般债权的清偿率为零为理由取消债权人会议。人民法院应当做好以下准备工作：拟订第一次债权人会议议程；向债务人的法定代表人或者负责人发出通知，要求其必须到会；向债务人的上级主管部门、开办人或者股东会议代表发出通知，要求其派员列席会议；通知破产清算组成员列席会议；通知审计、评估人员
参加会议；需要提前准备的其他工作。
人民法院召集第一次债权人会议时，应当宣布债权人资格审查结果，指定并宣布债权人会议主席，债权人会议主席由人民法院在有表决权的债权人中指定。必要时，人民法院可以指定多名债权人会议主席，成立债权人会议主席委员会。
第一次债权人会议由人民法院主持，以后的债权人会议由会议主席主持。债权人可以委托代理人出席债权人会议，并可以授权代理人行使表决权。代理人应当向人民法院或者债权人会议主席提交授权委托书。’
第一次债权人会议后又召开债权人会议的，债权人会议主席应当在发出会议通知前3日报告人民法院，并由会议召集人在开会前15日将会议时间、地点、内容、目的等事项通知债权人。以后的债权人会议，在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以应清算组或者占无财产担保债权总额l／4以上的债权人的要求而召开。
债权人会议的决议由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权数，必须占无财产担保债权总额的半数以上。但是通过和解协议草案的决议，必须占无财产担保债权总额的2／3以上。债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。少数债权人拒绝参加债权人会议，不影响会议的召开。但债权人会议不得作出剥夺其对破产财产受偿的机会或者不利于其受偿的决议。
债权人认为债权人会议决议违反法律规定或者侵害其合法权益的，可以在债权人会议作出决议后7日内向人民法院提出，由人民法院依法裁定。对于这一裁定，占无财产担保债权总额半数以上债权的债权人有异议的，可以在人民法院作出裁定之日起10日内向上一级人民法院申诉。上一级人民法院应当组成合议庭进行审理，并在30日内作出裁定。清算组财产分配方案经债权人会议两次讨论未获通过的，由人民法院依法裁定。
2．试述破产清算组的职责。
(1)接管破产企业。向破产企业原法定代表人及留守人员接收原登记造册的资产明细表、有形资产清册，接管所有财产、账册、文书档案、印章、证照和有关资料。破产宣告前成立企业监管组的，由企业监管组和企业原法定代表人向清算组进行移交。
(2)清理破产企业财产。编制财产明细表和资产负债表，编制债权债务清册，组织破产财产的评估、拍卖、变现；破产财产的变现应当以拍卖方式进行。
(3)实施必要的保全措施。清算组应当采取有效措施保护破产企业的财产。债务人的财产权利如不依法登记或者及时行使将丧失权利的，应当及时予以登记或者行使；对易损、易腐、跌价或者保管费用较高的财产应当及时变卖。
(4)接受破产企业的债务人或财产持有人所清偿的债务或交付的财产。管理、处分破产财产，决定是否履行合同和在清算范围内进行经营活动。确认别除权、抵销权、取回权。代理人应当向人民法院或者债权人会议主席提交授权委托书。
第一次债权人会议后又召开债权人会议的，债权人会议主席应当在发出会议通知前3日报告人民法院，并由会议召集人在开会前15日将会议时间、地点、内容、目的等事项通知债权人。以后的债权人会议，在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以应清算组或者占无财产担保债权总额l／4以上的债权人的要求而召开。
债权人会议的决议由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权数，必须占无财产担保债权总额的半数以上。但是通过和解协议草案的决议，必须占无财产担保债权总额的2／3以上。债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。少数债权人拒绝参加债权人会议，不影响会议的召开。但债权人会议不得作出剥夺其对破产财产受偿的机会或者不利于其受偿的决议。
债权人认为债权人会议决议违反法律规定或者侵害其合法权益的，可以在债权人会议作出决议后7日内向人民法院提出，由人民法院依法裁定。对于这一裁定，占无财产担保债权总额
半数以上债权的债权人有异议的，可以在人民法院作出裁定之日起10日内向上一级人民法院申诉。上一级人民法院应当组成合议庭进行审理，并在30日内作出裁定。清算组财产分配方案经债权人会议两次讨论未获通过的，由人民法院依法裁定。
2．试述破产清算组的职责。
(1)接管破产企业。向破产企业原法定代表人及留守人员接收原登记造册的资产明细表、有形资产清册，接管所有财产、账册、文书档案、印章、证照和有关资料。破产宣告前成立企业监管组的，由企业监管组和企业原法定代表人向清算组进行移交。
(2)清理破产企业财产。编制财产明细表和资产负债表，编制债权债务清册，组织破产财产的评估、拍卖、变现；破产财产的变现应当以拍卖方式进行。
(3)实施必要的保全措施。清算组应当采取有效措施保护破产企业的财产。债务人的财产权利如不依法登记或者及时行使将丧失权利的，应当及时予以登记或者行使；对易损、易腐、跌价或者保管费用较高的财产应当及时变卖。
(4)接受破产企业的债务人或财产持有人所清偿的债务或交付的财产。管理、处分破产财产，决定是否履行合同和在清算范围内进行经营活动。确认别除权、抵销权、取回权。②破产企业所欠税款；③破产债权。只有清偿完第一顺序后，才能清偿第二顺序，依法类推。破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。前一顺序的债权受偿后，没有剩余财产的，后一顺序的债权不能受偿，破产程序也就此宣告终结。
4．案例分析。
华伦医药有限责任公司系市卫生局下属的一家企业，因业务经营不善，负债累累，被其一家债权人红星器材厂申请破产。1997年4月10日法院受理此案并通知华伦公司。法定期限内华伦公司上级主管部门即某市卫生局向法院申请对华伦公司整顿，华伦公司的债权人会议依法与华伦公司签订了和解协议，7月10日发布公告，中止破产程序。整顿期间某一债权人发现华伦公司放弃了对某县卫生局的到期债权，故向法院申请华伦公司破产。1998年1月10日法院裁定宣告华伦公司破产。1998年2月1日破产程序终结。1998年底，人民法院在审理其他案件时发现华伦公司在1997年10月无偿将其所有一辆桑塔纳轿车转让给市卫生局。
【问题】(1)提出整顿申请的法定时间有多长?
(2)整顿期未满宣告破产的法定情节有哪些?
(3)华伦公司的某一债权人可否单独申请终结整顿，恢复破产程序?
(4)华伦公司无偿转让轿车的行为如何处理?
【分析】(1)我国《破产法(试行)》规定，企业由债权人申请破产的，在人民法院受理案件后3个月内，被申请破产企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿期限不超过2年。
(2)整顿期间，企业有下列情形之一的，经人民法院裁定，可终结对该企业的整顿，宣告其破产：①不执行和解协议的；②财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿的；③具有下列行为之一的：隐匿、私分或无偿转让财产；非正常压价出售财产；对原来没有财产担保的债务提供财产担保；对未到期债务提前清偿；放弃自己的债权。本案中华伦公司在整顿期间放弃了对某县卫生局的到期债权，是法定终结企业整顿的情节。
(3)对华伦公司的违法行为，应由其债权人会议申请法院终结整顿，恢复破产程序。债权人单独申请终结整顿是不对的。
(4)我国《破产法(试行)》还规定，破产企业有本法第35条所列行为之一，即本题(2)中③所列情形的，自破产程序终结之日起一年内被查出的，由人民法院追回财产，由清算组提出破产财产分配方案，经债权人会议讨论通过，报请人民法院裁定后执行。所以对桑塔纳轿车应按上述规定处理。
分论
第十二章有限责任公司
(一)一、基本概念
【有限责任公司】又称有限公司，是指依公司法设立的，由不超过一定人数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。
保证有限责任公司：亦称担保责任有限公司，这种公司的股东不仅以其出资额对公司承担缴付责任，而且以其承诺的除出资额以外的担保金额在公司清算时对公司承担责任，或者股东实际不出资，仅以其承诺的担保金额在公司清算时对公司承担责任。
累积投票制：各股东每票有与所选董事人数相同的表决权，股东可集中某一候选人表决，也可分散表决，得票最多都依次当选。
一、有限责任公司定义与特征：
㈠识记有限责任公司的定义：亦称有限公司，是指依据法律规定条件设立的，由不超过一定人数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以股东认缴资本和自身经营所形成的资产对公司债务承担责任的法人实体。
㈡有限公司分类：
1.多人投资的有限责任公司和一人公司：这种分类的依据是投资者的人数。
（1）多人投资的有限责任公司。即2人以上50个以下股东共同出资设立的有限责任公司。（2）一人公司。即是仅有1个股东出资设立的有限责任公司。
⒉保证有限责任公司和无保证有限责任公司：
这是按股东责任划分的。保证有限责任公司，亦称担保责任有限公司。这种公司的股东（或成员）不仅以其出资额对公司承担缴付的责任，而且以承诺的除出资额以外的担保金额在公司清算时对公司承担责任，或者股东实际不出资，仅以其承诺的担保金额在公司清算时对公司承担责任。因此公司可以拥有资本也可以没有资本。清算时公司股东（或成员）仅须按照公司章程中各自承诺的担保数额出资，以清偿公司债务和支付公司清算费用。每个股东（或成员）的责任仅限于担保中规定的金额，这一点有别于合伙企业的无限责任。无保证有限责任公司，就是一般的有限责任公司，股东除在其出资范围内承担责任外，不再承担任何附加的责任。
⒊公司法管辖的有限公司和按特别法管辖的有限公司。这是按适用法律划分的。我国国内资本所组建的有限公司受《公司法》调整，而由境外资本参与的有限公司除受《公司法》管辖外，还要依照中外合资、合作、外资企业法等法律的管辖。其中特别法优先适用于普通法-《公司法》。⒋国有独资（控股）有限公司和非国有有限公司：这种分类的依据是资本的性质。（1）国有独资（控股）有限公司，即国家资本所全资拥有或控股的有限公司，其运营同时受制于国有资产管理法规。（2）非国有有限公司指不存在国有资本的有限责任公司。二、有限责任公司的设立：
㈠领会设立：
⒈有限公司设立的条件：我国公司法第23条规定：
⑴股东符合法定人数：有限责任公司由50名以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。
⑵股东出资达到法定资本最低限额：公司法第26条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。
⑶股东共同制定公司章程：这是记载公司组织规范及其行动准则的书面文件，须由全体股东共同订立和签署，如因特别原因不能亲自参加，应通过书面委托代理人进行。公司法规定：设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。“有限责任公司章程应当载明下列事项：①公司名称和住所；②公司经营范围；③公司注册资本；④股东的姓名或者名称；⑤股东的出资方式、出资额和出资时间；⑥公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；⑦公司法定代表人；⑧股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。”
⑷有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构：公司名称应严格依照有关法律、法规规定确定。公司名称受法律保护。股东参加管理，除依法定程序单独行使权利外，应当通过建立符合法律要求的组织机构共同行使权利。
⑸有公司住所：公司住所是公司主要办事机构所在地。这也是最重要的生产经营场所。生产经营场所是公司进行生产经营等业务活动的所在地，公司的生产经营有多个，而公司住所只能有一个。公司住所是公司章程必须记载的事项。
（二）有限责任公司的程序：
1、发起人发起。有限责任公司只能由发起设立。发起人有数人时，应签订发起人协议或签订发起人会议决议。协议或决议是明确发起人各自在公司设立过程中权利义务的书面文件。发起人协（或决议）在法律上被视为合伙协议。发起人在公司未成立前，应对他人承担连带的无限责任。
2、草拟章程。起草章程必须严格按照法律、法规的规定进行。章程须经全体股东同意并签名盖章，报登记主管机关批准后，才能正式生效。
3、必要的行政审批。“法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。”
4、缴纳出资。发起人在签署发起人协议或章程时，认缴出资。公司法规定：股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
5、验资。发起人（公司成立后是公司的股东）缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。
6、审请设立登记。发起人（股东）的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。法律、行政法规规定需要经有关部门审批的，应当在申请设立登记时提交批准文件。同时设立分公司的，应当就所设分公司向公司登记机关申请登记。
7、登记发照。公司登记机关对设立登记申请进行审查，对符合法律、法规规定条件的，予以核准登记，发给公司营业执照；对不符合法律、法规规定条件的，不予登记。公司营业执照签发日期为公司成立日期。有限责任公司的分公司经审查领取营业执照后，有权对外开展营业活动，由公司法人承担责任。
三、有限责任公司的股东及股东出资：
（一）领会有限责任公司的股东：一般，有限责任公司的股东是向公司投入资金并依法享有权利、承担义务的人。
1.有限责任公司的股东可由以下的主体构成：
（1）凡是在公司章程上签名盖章且实际履行出资义务的发起人。
（2）在公司存续期间依法继受取得股权的人。这种继受取得通常又受到公司章程的约束。（3）公司增资时的新股东。
2.股东资格的限制：下列主体不能作为有限责任公司的股东：
（1）法律、法规禁止兴办经济实体的政党机关。
（2）公司自身及其子公司。一个公司可以是另一个公司的股东，但它不能作为自身的股东。（3）公司章程约定不得成为股东的人。
3.股东资格的丧失：正常情况下，公司存续，股东资格一直保持。但有下列情况之一，构成股东资格丧失。
（1）所持有的股权已合法转让者；
（2）不依章程约定履行股东义务而受到除名处置者；
（3）因违法受政府处罚（如没收财产）而被剥夺股权者；
（4）自然人股东死亡或法人股东自身终止。
（5）其它合法理由。2008.1选根据我国公司法的规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。
（二）领会股东出资的违约：主要是两种情况：
（1）承诺出资而未出资；
（2）未足额出资。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。2008.10选股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；不能补交的，公司设立时的其他股东对其承担补交的连带责任。
（三）有限责任公司股东的权利和义务：
任何人依法取得证明书并列入股东名册即成为公司股东，依法享有股东的权利，履行股东的义务。
A、股东的权利：1、出席股东会，参与公司重大决策和选择管理者；2、被选为董事会成员和监事会成员；3、按照实缴的出资比例分取红利；4、依法转让出资、优先购买其它股东转让的出资；5、查阅股东会会议记录和公司财务会计报告；6、对公司的经营活动进行监督；
7、公司解散时，分配剩余财产；8、其他依法应享有的权利。
B、股东的义务：1、足额缴纳出资；2、在公司登记后，不得抽回出资；3、遵守公司章程；
4、对公司及其他股东诚实信任；
5、依法定程序行使权利；
6、其他依法应履行的义务。
四、有限责任公司的组织机构：
（一）识记有限责任公司组织机构是依法行使公司决策、执行和监督权能的机构，分别是权力机构、执行机构和监督机构。广义上还包括工会组织等。
（二）有限责任公司的权力机构：1.识记性质：有限责任公司的权力机构是股东会，它是由全体股东所组成的表达公司意思的非常设的机构，是每一个公司都必需的机构。对外不代表公司，对内也不执行业务。
2.领会股东会的职权：
（1）决定公司的经营方针和投资计划；
（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；
（4）审议批准监事会或者监事的报告；
（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；
（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；
（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；
（8）对发行公司债券作出决议；
（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；
（10）修改公司章程；
（11）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。
3.领会股东会会议的召集。
有首次会议、定期会议和临时会议之分。首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。定期会议是按照章程的规定按时召开的、由全体股东出席的例会。临时会议是根据公司需要在定期会议间隔期临时召开的股东会。有权提议召开临时会议的人包括：
（1）代表1/10以上表决权的股东；
（2）1/3以上董事；
（3）监事会或者不设监事会的公司的监事。有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长因特殊原因不能履行职务或者不履行职务的，由董事长指定的副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。
4.领会股东会的议事方式和表决：
公司法第44条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的以外，由公司章程规定”。股东会行使职权，主要以决议形式定之。股东会决议可分为两种：一种是普通决议。这是对公司一般事项所作的决议，只需经代表1/2以上表决权的股东通过(公司法第43条作了任意性规范：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外)。一种是特别决议,这是对较之公司一般事项为重要的事项所作的决议：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。其他事项是否以特别决议通过，由公司章程规定。股东会会议就当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
（三）有限责任公司的执行机构是董事会或执行董事：
1、识记性质：它是由股东选举产生的，对内执行公司业务、对外代表公司的常设性机构。股东人数较少和规模较小的公司不设董事会，仅设1名执行董事。
2.董事会的职权：董事会对股东会负责，行使的职权包括：（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。不设董事会的有限责任公司，执行董事的职权，参照董事会职权的规定，由公司章程规定。
3.董事会会议的召集：董事会会议由董事长召集和主持；董事长因特殊原因不能履行职务或者不履行职务的，由董事长指定的副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事召集和主持。1/3以上董事可以提议召开董事会会议。
4.董事会的议事方式和表决：公司法规定：“董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定
的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行1人1票。”
（四）有限责任公司的监督机构是监事会或监事：
1.监事会性质：它是对公司执行机构的业务活动进行专门监督的机构。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1至2名监事，不设立监事会。监事执行公务时有时可对外代表公司。
2.监事会或者监事的职权是：（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）依照公司法第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（7）公司章程规定的其他职权。监事应当列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。
3.监事会的组成：由股东和职工分别选举的监事组成，应当包括股东代表和不低于1/2比例的职工代表.本公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事。
（五）有限责任公司的工会：由职工组成的维护职工合法权益的组织。公司研究决定有关职工工资、福利、安全生产以及劳动保护、劳动保险等涉及职工切身利益的问题，应当事先听取公司工会和职工的意见，并邀请工会或者职工代表列席有关会议。研究决定生产经营的重大问题、制定重要规章制度应听取工会和职工的意见和建议。
五、转让出资和增减资本：
股东转让出资：有限责任公司股东转让股权（出资）受到公司性质的限制。公司法第72条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权（出资）。股东向股东以外的人转让股权（出资），必须经全体股东过半数同意。股东应就其股权（出资）转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权（出资）；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权（出资），在同等条件下，其他股东有优先购买权。2个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权（出资）转让另有规定的，从其规定。【公司法第74条规定：转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。同时，自转让股权之日起30日内申请变更登记。公司法第73条规定：人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。
公司法第75条规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：
（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；
（2）公司合并、分立、转让主要财产的；
（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。公司
法第76条规定；自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。】
六、一人有限公司：即一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。
根据公司法第58条—第64条的规定，公司法对一人有限责任公司没有规定的，适用公司法第二章有限责任公司的设立和组织机构的规定一人有限责任公司的特征：股东的唯一性；股东出资的单一性；设立条件的特殊性；运营要求的严格性；一人有限公司与普通有限公司存在互换的可能性。领会我国对一人有限公司的规制手段：我国公司法规定：一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。2009.1选一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司不设股东会。股东作出有关重大事项的决定时（如分红、收购、兼并等），应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
第十三章有限责任公司（二）
一、概述：
（一）国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。
1.国有独资公司的作用（注意论述题）：
⑴国家对企业责任由承担无限责任改变为有限责任。改制前的国有企业，国家对职工、对债权人承担的是事实上的无限责任，企业经营亏损负担由国家承受。国有独资公司制度建立后，企业的劳动用工关系依据劳动法产生；对外经营依据合同法进行；资不抵债适用企业破产法。这样在企业独立、规范运营的前提下，将国家出资的责任与国家责任割裂开来，国家作为股东仅以出资为限承担公司负债，从而彻底切断企业和国有企业管理者对国家的依赖，促进国有独资公司作为市场主体参与竞争。
⑵所有者代表从外部行使职权转变为在企业内部行使职权。国有企业改制前，国有企业实行的是厂长经理负责制，各级政府作为所有者的代表只能在企业外部行使监督权，而且仅流于审核书面申请文件，国有资产流失严重。改制后，国有资产授权管理机构对董事会按照业绩行使监督权，各级政府依据国有独资公司的投资收益对国有资产授权管理机构进行绩效考核，这样就参照有限责任公司“三会分立、互相监督”的组织架构，落实了对国家投入形成资本的监督管理机制。
⑶企业由名义法人变为实际上的法人。在原有管理方式中，国有企业中的资产并不是法人资产，而是更加听一行使已经投入企业使用的资本所产生的资产，因此国家自然就要承担企业经营管理不善而造成的损失。而改变为国有独资公司后，国家所有权转换为对国有独资公司的股权，国家拥有的是对公司的权益而不是公司的资产，公司资产归公司本身拥有，由董事会进行运营管理，国家指通过对国有独资公司权益的保值、增值来实现国有资产的保值和增值。这样使得股价股权所有权和企业法人财产所有权区别开来。企业成为实际上的法人对外独立承担责任。
⑷有利于政企分开。传统的国有企业制度中，政府或其授权的管理部门实际上执行的是“企
业主”职能，企业成为政府的附庸。出现了政府因经济资源不足而任意向企业摊派。政府随意支配国有企业的资产。而在国有独资公司中，政府或其授权部门不能干预企业的自主经营，它的权限被限制在法定权利范围内，通过委派董事、享受分红、进行企业重大决策等方式行使管理权，企业的经营由其委派的董事通过董事会完成。实现政企分开。
⑸有利于借鉴现代企业制度完善公司法人治理机构。通过改制为国有独资公司，董事、经理对国有独资公司的管理职权以法律形式确定，同时国有持股单位通过行使股东权利行使监督职责，这样既增加了董事、经理对国有独资公司的积极性，又克服了国有企业管理低效、监督不力的缺点。
2.国有独资公司的特点是：
（1）投资者责任的有限性。即公司以国有资本投入所产生的资产对外承担无限责任；作为国有独资公司投资者的国家仅在其国有资产出资范围内承担有限责任。
（2）投资者主体的单一性。即由国家单独投资、由国务院或地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构代表国家履行出资人职责、行使投资者权利。此外不存在其他投资方或股东。
（3）公司组织机构的特殊性。由于其股东仅为国家一人，政府授权国有资产监督管理机构直接行使投资者决策权力，无需成立股东会。董事也是由国务院或地方人民政府国有资产监督管理机构委派或任命。
⒊国有独资公司的行业布局：
⑴国民经济的命脉部门
⑵天然垄断性产业，稀缺的、不可再生的资源产业；
⑶涉及国家安全、国防尖端技术的企业或其他特殊高精尖技术领域；
⑷国务院认为有必要的其他行业和部门。
二、国有独资公司的国有资产运作：
（一）国有独资公司设立。在以往，国有独资公司的设立多为原国有企业依据公司法改制而来。这样必经程序是：改制申请-清产核资-债权债务清理及方案确认-上级主管机关核准-公司登记机关设立审批、登记。未来，会由作为股东的国有资产监督管理机构或者授权部门按照《公司登记管理条例》规定的公司设立、登记程序而新设。
（二）国有独资公司的股权管理。国有资产监督管理机构完成对国有独资公司的出资后，不再有出资财产的所有权，转而拥有对国有独资公司的股权。国家对国有独资公司的控制、监督是通过行使对国有独资公司的股权方式实现。首先体现在必须对国家所拥有的国有独资公司股权进行登记备案，各级国有资产监督管理机构及其国有资产授权经营单位必须汇总所持有的国有独资公司的的数量、所投资的国有独资公司名称、行业性质和出资额等信息；其次，国家通过国有资产监督管理机构及其授权单位行使公司法所赋予的股东权利，如重大决策权、表决权、分红权等。同时通过每一年度对国有持股单位和经营者的业绩考核保证国家的投资因为公司资产价值或资产质量的提高而提升。国有独资公司的股权管理模式大致分为双层结构和三层结构。双层结构以深圳模式为代表，即由国有资产监督管理机构直接持有各具体从事产业经营的国有独资或控股公司的股权；三层结构以上海模式为代表，即由国有资产监督管理机构不直接持有各具体从事产业经营的国有独资或控股公司的股权，而是根据行业类别设立一个个行业控股公司并通过这些控股公司作为国资代表持有从事产业经营的国有独资或国有控股公司（各产业公司）的股权。在此结构下，作为政府机构的国有资产监督管理部门不行使对产业公司的管理权，管理部门的决定和决策通过控股公司行使对产业公司股东权的形式传递到产业公司从而减少行政干预色彩。国有独资公司股权管理的另一个重要方面是对国有独资公司股权的处置（包括国有股权划转、出让、变更、拍卖）。根据现行规则，国有股权的处置必须取得持有国有独资公司股权的国有资产监督管理机构的同意。在产权转
让中，必须遵循“公开、公正、公平”原则。原则上所有国有独资公司股权的转让应“进场交易”（即进入产权交易市场公开挂牌交易），按价格有限的原则进行转让。在转让中，国有产权必须经过具有国有资产评估资质的评估机构评估作价，且对国有产权的资产评估必须报国有资产监督管理机构审批或备案。
三、国有独资公司的组织机构：
国有独资公司，作为一种独立的企业法人经营组织，应有包括执掌决策、执行和监督功能在内的健全的领导体制和机构。
（一）领会权力机构。国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国家授权投资的机构或者国家授权的部门仍然有一些职权必须亲自行使。
1、决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。（公司法第67条）
2、国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。
3、董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。
（二）执行机构是董事会。国有独资公司设董事会，除行使公司法关于有限责任公司董事会的所有职权外，国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。董事每届任期不得超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构及其授权的部门委派或更换；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会民主选举产生。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理依照新公司法第50条关于有限责任公司经理职权的规定行使职权。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。2008.1选国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。
（三）监督机构：
1、一般规定。国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。
2、特别规定。国务院2000年3月15日颁布的《国有企业监事会暂行条例》第5条规定，监事会履行下列职责：（1）检查企业贯彻执行有关法律、行政法规和规章制度的情况；（2）检查企业财务，查阅企业的财务会计资料及与企业经营管理活动有关的其他资料，验证企业财务会计报告的真实性、合法性；（3）检查企业的经营效益、利润分配、国有资产保值增值、资产运营等情况；（4）检查企业负责人的经营行为，并对其经营管理业绩进行评价，提出奖惩、任免建议。监事会与企业是监督与被监督的关系，监事会不参与、不干预企业的经营决策和经营管理活动。根据公司法第54条第（一）项至第（三）项规定，还应行使公司法规定的有限责任公司监事会的部分职权（即：“（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正。”）。
第十四章有限责任公司（三）
一、概述：
（一）中外合资有限责任公司是指：在中国境内，依中国法律设立的，由不超过一定人数的外国公司、企业和其它经济组织或个人（以下简称外国合营者）同中国的公司、企业或其它经济组织（以下简称中国合营者）出资组成，每个股东对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人（以下简称合资有限公司）。合资有限公司是有限责任公司的一种特殊形式。
（二）法律特征：
1.股东必须由外国股东和中国股东共同组成，这是合资有限公司的最大特征。
2.合资有限公司的设立必须经过中国有关国家机关的审核批准，设立合资有限公司，即使符合公司的成立条件，还必须取得外资主管部门的批准后，才得向工商行政管理部门申请登记注册，经核准后颁发营业执照，公司才告成立。
（三）法律适用：在我国，中外合资经营企业、中外合作经营企业均可成为有限责任公司。另外，外资企业符合法人条件的，也采用有限责任公司形式。合资有限公司应适用中国法律。公司法第218条规定：外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。
二、中外合资有限责任公司的设立：
（一）领会概述：1.合资有限公司设立的审批制度：我国像世界上许多国家一样，对合资有限公司实行审批制度，即东道国政府或经政府授权的机关根据一定的标准和程序，对在本国投资的外资进行审查，并决定是否给予许可的制度。
2.允许设立合资有限公司的行业：在我国，根据有关外商投资的法律规定和产业政策的要求，也特将外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。除禁止类外，其他行业都可设立合资有限公司。
3.设立合资有限公司的条件：
（1）积极条件。即设立的必备条件。《实施条例》第3条规定：在中国境内设立的合营企业，应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于现代化建设。但并未明确规定设立合资有限公司的积极条件。
（2）消极条件。即设立合资有限公司不得具备的条件。《实施条例》第4条规定：有下列情形之一的，不予批准：①损害国家主权的；②违反中国法律的；③不符合中国国民经济发展要求的；④造成环境污染的；⑤签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。（二）合资有限公司的设立程序：
1.签订合资有限公司协议、合同，制定合资有限公司章程。合资有限公司协议是指合营各方对设立合资有限公司的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件。2008.1选合资有限公司合同是指合营各方对设立合资有限公司，就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件，是公司设立过程中最重要、最基本的文件。合资有限公司章程是按照合资有限公司合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合资有限公司的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。
2.向审批机构报送正式文件：申请设立合资有限公司，由中外合营者共同向审批机构报送下列正式文件：①设立合营企业的申请书；②合营各方共同编制的可行性研究报告；③由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程；④由合营各方委派的合营企业董事长、副董事长、董事人选名单；⑤审批机构规定的其他文件。
3.审批审批机构自接到上述报送的全部文件之日起，3个月内决定批准或不批准。
4.登记。合资有限公司经批准后，应在收到批准证书1个月内，向工商行政管理局办理登记手续。申请登记应提交下列文件：（1）公司董事长签署的设立登记申请书；（2）审批机构的
批准文件；（3）公司章程；（4）中外合营者指定代表或共同委托代理人证明；（5）具有法定资格的验资机构出具的验资证明；（6）合营者的身份证明；（7）载明公司主要负责人的姓名、住所及有关委派、选举或聘用额、的证明；（8）公司名称预先核准通知书；（9）公司住所证明等。公司登记机关在受理申请后30日内，审查公司提出的申请设立事项，如认为有违反法律或不符合法第法定程序的，应责令改正，否则不予登记。经审查符合法律的，予以登记，发给中国的企业法人营业执照，营业执照签发日期，为该合资有限公司成立日期。成立后持营业执照开立银行账户，向当地办理纳税登记。
三、中外合资有限责任公司的组织机构：
（一）概述：
我国的外商投资企业立法就规定合资有限公司只设董事会，而不设股东会和监督机构并赋予董事会最高权力机构的地位，即其结构为：权力机构（董事会）下设经营管理机构（经理层）。这与一般的公司管理模式是有所区别的。
（二）合资有限公司的组织机构：
1.董事会：（1）董事会的地位：董事会是合资有限公司的最高权力机构，其职权是按合资有限公司章程规定，讨论决定合资有限公司的一切重大问题。主要包括：企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。
（2）董事会的组成：成员人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事成员不得少于3人，董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事长、副董事长在董事会中与一般董事享有平等的表决权。E董事长是合资有限公司的法定代表人，对外代表公司参与各种经营活动。董事长不能履行职责的，应授权副董事长或其它董事代表公司履行职责。董事的任期为4年，经营合各方继续委派可以连任。（3）董事会会议的召集：董事会会议每年至少召集1次，由董事长负责召集主持。董事长不能召集时，由董事长委托副董事长或其它董事负责召集并主持董事会议。经1/3以上董事提议，可由董事长召开董事会临时会议。董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。董事会会议一般应在合营企业法定地址所在地举行。
（4）董事会的议事规则：我国《中外合资经营企业法》第6条规定：董事会根据平等互利原则，决定合资公司的重大问题。《实施条例》第33条规定：下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：①合资公司章程的修改；②合资公司的中止、解散；③合资公司的注册资本的增加、减少；④合资公司的合并、分立。
四、合资有限公司的资本制度：
1.资本制度模式（法定资本制度）。合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清；合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。由此可见，合资有限公司采用的是法定资本制。
2.有关外资出资比例的规定。我国合资企业法第4条规定：2009.1选在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%.但未规定上限。
3、合营各方的出资形式：我国《实施条例》第22条规定：合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。根据我国公司法，对作为出资的实物、知识产权或土地使用权等非货币资产必须进行评估作价，核实财产。而在合资有限公司中，以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术作为出资的，其作价由各方按照公平合理的原则确定，或者聘请合营各方同意第三
者评定。
4.有关股权转让的规定：我国《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定：合营一方如向第三者转让其全部或部分出资额，须经合营他方同意，并经审批机构批准。向登记管理机构办理变更登记。合营一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让出资额的条件，不得比向合营他方转让出资的条件优惠。可见，股权转让必须同时具备“投资者一致同意、审批机构批准、合营他方优先购买”三个要件，违反这些规定的，转让无效。
五、合资有限公司的经营管理：
1、物资购买。当地成分要求：是指东道国政府为保持其对外收支平衡，要求外商投资企业必须购用一定数量或价值的东道国产品作为其自身的生产投入。但这违背了国民待遇原则和公平贸易原则。基于加入WTO的需要，我国取消了当地成分要求，修改后规定：合营企业在批准的经营范围内所需的原材料、燃料等物资，按照公平、合理的原则，可以在国内市场或者在国际市场购买。
2、经营期限。我国公司法对依法设立的有限责任公司经营期限未作规定，也不要求公司章程必须记载公司的经营期限。而《实施条例》第13条规定：合营企业的合营期限，按不同行业、不同情况，作不同约定。有的行业的合营企业，应当约定合营期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。约定合营期限的合营企业，2009.1选合营各方同意延长合营期限的应在距合营期满6个月前向审查批准机关提出申请、审查批准机关应日接到申请之日起1个月内决定批准或不批准。
3、利润分配。合营企业获得的毛利润，按中国税法规定缴纳合资有限公司所得税后即为税后利润或称净利润。按下列分配：⑴提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金。储备基金除用于弥补合资有限公司的亏损外，经审批机构批准也可用于为本公司增加资本、扩大生产。其提取比例由董事会确定。⑵提取三项基金后的可分配利润，董事会确定分配的，根据合营各方注册资本的比例进行分配。以前年度的亏损未弥补前不得分配利润。以前年度未分配利润，可并入本年度利润分配。【公司法第218条规定：外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。】
第十五章股份有限公司（一）
一、概述：
（一）股份有限公司概念及特征：1.识记定义：是指由2个以上200个以下的发起人发起，公司资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。
2.领会特点：
（1）公司性质的资合性。股份有限公司是最典型的资合公司，其对外信用的基础不在于股东个人信用如何，而在于公司资本总额的多少。任何承认该公司章程，愿意出资一股以上的人都可以在履行了相应法律手续后成为公司股东。
（2）股东人数的无穷性。就是各国立法通常对股份有限公司的股东人数有法定最低限额的要求，但无最高人数的限制。这是由其资合性所决定的。我国公司法规定的“设立股份有限公司应当有2人以上200人以下的发起人”实际上是强调股东人数不得低于2人，股东人数的上限同样未限制。按我国现行法律规定，即使股份有限公司是由法定最高限额200个发起人共同发起设立的，也不意味着该公司的股东人数就不得超过200人。因为“发起人”与“股东”法律内涵不完全相同，200个发起人发起设立的公司成立后，可因股份的转让而导致公司股东人数超过200人。
（3）公司资本的股份性。股份有限公司的资本总额划分为金额相等的股份，且每股金额均等。这是股份有限公司区别于其它各种公司的最突出的特点。各股东所持股份数可以不同，但每股所代表的资本额必须完全相同。股东行使表决权、股利分配请求权等股东权时，均以其所持股份数为标准计算。
（4）股份形式的证券性。不同种类的公司其股份表现形式不同。有限责任公司以“出资证明书”作为股东出资凭证。而在股份有限公司，“公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。”公司股票不是一般的权利证书，而是法定的有价证券，具有极强的流通性，可在证券市场依法自由转让。
3.领会股份有限公司的种类：
（1）依设立方式的不同为标准，可将股份有限公司分为发起设立的股份有限公司与募集设立的股份有限公司。发起设立的股份有限公司，设立成本低，设立程序简单，相对于募集设立的，公司易于成立。而募集设立的股份有限公司，因为设立过程中的公众认股行为，而使其设立程序复杂化、设立成本提高。从而也使成立后的公司因公众投资者的加入而成为规模相对较大的公司。
（2）依公司股票是否上市为标准，可将股份有限公司分为上市公司与非上市公司。上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。由于必须具备法定的上市资格，并非所有的股份有限公司都能成为上市公司。
（3）依公司是否受除公司法外的其他特别法调整为标准，可将股份有限公司分为公司法上的公司和特别法上的公司。公司法上的公司是指依公司法设立、仅受公司法调整的股份有限公司；特别法上的公司是指依特别法设立、受特别法调整、同时也受公司法调整的股份有限公司，如中外合资股份有限公司、保险股份公司、商业银行股份公司等。
二、股份有限公司的设立：
（一）领会设立条件：
我国公司法第77条规定，设立股份有限公司，必须具备以下法定条件：
1.发起人符合法定人数。发起人就是参与制定公司章程、依法认购其应认购的股份、并承担公司筹办事务的人。公司发起人可以是自然人、也可以是法人、还可以是合伙组织，既可是本国人、也可以是外国人。至于发起人的资格问题，我国公司法没有做详细规定。但学理认为：无行为能力或限制行为能力的自然人、被特别法律法规明令禁止从事营利性投资行为的自然人、法人不能成为公司发起人。设立股份有限公司的发起人人数，2008.10选应当为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所（公司法第79条）；
2.发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。此处包括2种情况：
一是发起设立时，全体发起人认购的股本总额应达到法定资本最低限额；
二是在募集设立的情况下，发起人认缴的股本与社会公众认缴的股本总额应达到法定资本最低限额。公司法第81条第三款规定：2008.10选股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。2008.1选2008.10选发起人除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回股份。
3.股份发行、筹办事项符合法律规定。
4.发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。公司法第82条规定：股份有限公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司设立方式；（4）公司股份总数、每股金额和注册资本；（5）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（6）董事会的组成、职权和议事规则；（7）公司法定代表人；（8）监事会的组成、职权和议事规则；（9）公司利润分配办法；（10 ）公司的解散事由与清算办法；（11）公司的通知和公告办法；（12）股东大会会议认为需要规定的其他事项。
学习--- 好资料 公司法》笔记 一、公司具有法人资格 1、依法成立 2、公司必须具备必要的财产，独立享有财产权 3、能够独立承担民事责任 4、有自已的名称和组织机构以及场所 二、公司是社团法人具有社团性 社团法人是以社员为成立基础的法人，公司属于社团法人。公司的社团性主要表现为它通常要求2 个或2 个以上的股东出资设立。 三、公司的权利能力和行为能力 1、公司权利能力于公司成立之日产生，至公司终止之日消灭。公司签发营业执照日期为公司成立日期。 2、公司注销登记之日，即为公司法人资格终止之时，也就是公司权利能力丧失之时。 3、权利能力的限制 1) 性质的限制除了专属于自然人基于性别、年龄、生命、身体、亲属关系而产生的权利与义务，公司不能承受外，公司作为拟制的法人，其权利能力不再受性质的限制。公司可以享有名称权、名誉权，公司可以作为其它公司的董事，可以成为资合公司的发起人，可以成为其它公司的有限责任股东，还可以作为受遗赠人，接受被继承人的遗产。 2) 经营范围必须在公司章程中载明其经营范围，经营范围必须依法登记才产生公示效力。 3) 转投资的限制 必须以责任有限、互不连带为原则。依照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议的，必须经过董事会或者股东会决议；公司章程对投资总额及单项投资有限额规定的，不得超过规定的限额。 4) 借贷的限制只能向银行代款，企业之间不能拆借。董事、高级管理人员不得违反公司章程规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人。 5) 担保的限制董事、高级管理人员不得违反公司章程规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，以公司财产为他人(包括公司的股东、其他自然人、其他法人)提供担保的。 公司为他人提供担保的要求： A.首先，应在公司章程中作出明确规定；其次，应依公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会作 出决议；否则，无效。还必须遵守章程规定的限额，超过部分无效。 B.公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经过股东会或者股东大会决议，否则，无效。 (公司章 程不得做出相反规定) 6) 公司举债的限制发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的40% 7) 设立中的公司不得享有法人的权利能力，解散后的公司只能在清算范围内享有权利和承担义务。 四、总公司与分公司 1、分公司不具有法人资格，由总公司承担全部责任。该责任不是连带责任，因为连带意味着双方是平等主体，连带责任的前提是连带责任人之间相互独立。 2、分公司可以自已的名义独立订立合同，也可以自已的名义参加诉讼。 3、企业法人的分支机构在法人授权范围内提供的保证有效，但职能机构不可以作为保证人，以其名义出具的保证合同无效。 五、母公司与子公司 1、母公司的最根本特征不是否持有子公司的股份，而是是否参与子公司的业务经营。子公司分 学习--- 好资料 为全资子公司和控股子公司。 2、如果一个公司通过拥有另一公司的相对多数股份而能够对其加以实际控制，或通过协议实际 控制另一公司经营，则前者为母公司，后者为子公司。 3、母公司作为控股公司，一般需持有50% 以上的股份，但母公司往往无须持有半数以上的股份即可取得对该公司的实际控制权。 六、公司的股东 1、股东权利收益权、表决权、知情权、请求召股东大会权利，对股东大会、董事会的违法决议诉讼的权利等。
[资料笔记] 公司法要点精华- 06公司法考点摘要 1、我国公司两类型：有限责任公司＋股份有限公司 2、公司具有独立法人资格：独立人格；独立财产；独立责任。 3、转投资的限制：对象仅限于有限责任公司和股份有限公司，且除法律规定外不能成为连带责任人 4、公司对外担保，由董事会或者股东会、股东大会决议；对内担保，由股东会或者股东大会决议 5、公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（给公司放权，原公司法是规定比例的） 6、公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 7、举债的限制：发行公司债券的公司，其累计债券总额不超过公司净资产（总资产－负债）额的40％ 8、公司经营范围的修改，必须依照法定程序进行修改公司
章程，并经公司登记机构变更登记 9、超越经营范围的活动并非当然无效。“当事人超越经营范围订立的合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。” 10、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司、两合公司、股份两合公司、有限责任公司、股份有限公司。 11、通说认为，我国有限责任公司属于封闭式公司，而股份有限公司则属于开放式公司。发起设立的股份有限公司由于并不向社会募集股份，因此也具有封闭性 12、以公司信用基础为标准，公司可以分为人合公司、资合公司以及人资兼合公司。 13、本公司和分公司、母公司与子公司子公司具有独立的法人人格，在工商部门领取《企业法人营业执照》，有自己的公司名称和章程，以自己名义开展经营活动；分公司不具有独立的法人人格，但可以作为民事诉讼的当事人，具有诉讼资格，另外分公司也具有独立的缔约能力。 14、在本国注册的本国公司，在外国注册的为外国公司 15、一个标准的公司名称中应当包括四方面的内容：①公司类型；②公司注册机关的行政级别；③公司的行业和经营特点；
写在前面： 公司法考试：15本为+?侣是有两个老师说过■■■■■■■■■耍注意： 】、12.8号的笔记还是要看一下.VIP级别的重要- 2、第九训的，）⑵非货币财代出资未办理财舟权转移乒续,老师讲到这个部分的时 M是必考的知识点一最晚一审法院开庭质证完成以前. 3.12.15号的第十四讲三.四部分是重点?（一、二不考〉 书本上的第13、16、17、18. 19、20、21、23 （最后两节） 名词解释：5个，4分 堵定条件.法院在这种情况卜,如何处理,7分.两题论述：实践问题 可能会考的简 2、中外合资的案予 2011-11-3 FROM 韩莉 第八讲公司和公司法 上次课国有企业： 老师：参与国有企业财产均分全体国民的项目： 1、改革开放以来注重的是经济效率，刺激私人投资，允许一部分人先富。利用911，埋头发財。-切以GDP为|：|标，把我们的发展作为很重要的目标。 2、但是近儿年更多.通过分配的方式开始保障改革和发展的财富让全国人民共享，切入点在分配这里，如医疗改革等，理由如卜： 1）但是没有从国有企业这方面者手。 2）这也可能对人口统计带来经济上的效应。 3）从国际话语权公共舆论主流价值观方而，政治体制改革不能动，牵?发?而动全身，那么我们可以做-些温和的举动° 4）为胡锦涛做出些冇业绩的挙动。国家财富枳累了那么多。国有财富监管不到位还不如分给国民。 注意：对这些领域应该有所保留：涉及国安方面的.如军工行业,可以保留国有企业, 其他都应该退出。但是，对国家安全不能扩大解释。 一、公司制企业产生的时代和社会根源 （）罗马时代对于法人现象的社会承认 （■欧洲中世纪晚期的商业发展模式： 已经出现公司的迹象： 1、康门达组织，意大利，船主和业主签订协议.业主提供实务或资金，分配利润。互相信任。如果发生可损，如海难事故，业主只以投资为限负责，船主则是无限责任。 类似隐名合伙.只是当事人之间的协议。 2、后来转移到陆地，成了陆地上的康明达，有了等级.变成了隐名合伙的等级和西合组织。 3、1856年英国合股公司法，承认民间私有投资则享受冇限资任的保护。 4、1600年出现了东印度公司，180多个股东，儿万磅的股份。经过英国女王批准，在海外做贸易。东印度公司的股东冇限资任，呈家特区。
一、名词解释 1．企业法律形式：指企业依据不同的法律标准和条件所形成的组织形式。企业的法律形式决定企业内部的组织结构和企业的法律地位，表彰企业的信用基础，决定投资人的风险责任范围和并决定国家的立法体系。 2．股东派生诉讼：也称代表诉讼，指当公司的董事、监事、高管人员或者其他人的行为损害了公司的权益，而公司怠于通过诉讼方式追究其责任以恢复公司的利益时，由公司股东基于与公司的利益连接，径行代表公司对侵权方或者违约方发起的诉讼。主要功能：防止董事对公司有侵权行为或者决策、管理过失，给公司造成利益损失，而其他董事可能碍于情面或者因其他理由放弃诉讼使公司不得不蒙受损失的情况发生。 3．公司债：公司债是由企业发行的公司债券，具体是指公司依据法定程序发行的、约定在一定期限内还本付息的有价证券。 4. 债权人委员会：人民法院审理企业破产期间的临时组织。债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。 5．国有独资公司：国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司是一种特殊的有限责任公司，其特殊表现为该有限责任公司的股东只有一个——国家。 6. 商业判断规则：是由美国法院在处理针对董事的诉讼中发展起来的用以免除董事因经营判断失误承担责任的一项法律制度。其前提是该业务属于公司权力和管理者的权限范围之内，并且有合理的根据表明该业务是以善意方式为之。 7. 资本公积金：也称为资本储备金，是指因法律规定，在公司的生产经营之外由资本及与资本有关的资产项目所产生的应作为资本储备的股东利益收入。 8. 新设合并：新设合并，是指两个或两个以上的公司合并后，成立一个新的公司，参与合并的原有各公司均归于消灭、原有的权利义务均由新公司继承的的公司合并。 9. 公司：依照法定程序设立，以盈利为目的，股东以其出资额为限对公司负责，公司以其全部财产对外承担民事责任的具备法人资格的经济组织。 10. 外国公司：有两种法律上的含义：其一，从普通法律意义上讲，一切依据外国法在外国设计的公司针对本国而言均是外国公司；其二，从公司法意义上讲，外国公司是指依据外国法在外国成立，但依据本国法在本国设立分公司的该外国公司，我国《公司法》称之为“外国公司的分支机构”。 （往年真题） 1.法人 具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。我国《民法通则》条件：依法成立、有必要的财产和经费、有自己的名称组织机构和场所、能够独立承担民事责任。 2.公司章程 社团法人和财团法人均具备的关于其组织和活动的规则性文件，制定章程是公司设立的必要条件之一。其
《公司法》学习笔记 《公司法》是一部大法，与证券法一起构成了资本市场的法律基石。所有与证券相关的从业者都应该学习并能加以熟练运用。 《公司法》看似文辞浅白，实则深奥无比。 本文试图从投行的角度来分享关于《公司法》的学习心得。 一、引子：关于浅白与深奥的举例 例一：股东大会召开必须至少提前15日发出会议通知，那么，在网络通讯如此发达的现代社会，如何不能更短更有效率？ 我的理解是，除去众所周知的理由外还应基于以下考虑：1、给予不赞同提案却又无力改变投票结局的中小股东较为充分的卖出时间；2、防止舞弊，即利用股东无法获知会议通知或无法参会的时间差来左右投票结果。 例二：股份公司董事会成员数量为何规定5-19而非其他数字？ 我的理解是，这个问题应该结合股东单位长期投资的会计政策进行理解。 可见，读懂《公司法》并非易事，需要较多的知识经验储备，《公司法》借鉴了西方国家近三百年来的管理运作实践经验，可谓是智慧的结晶，对于看似浅白的条文都应该细致揣摩方能深入理解。 二、抓住有限责任的核心 《公司法》的核心是有限责任，而承担无限责任的合伙企业和个人独资企业则由其他法律进行规定，股东承担何种责任是划分企业类型的标志。 有限责任是现代企业制度的核心，理解这个概念是阅读理解《公司法》的基础。 三、对比法学习 《公司法》并非孤立存在，其与《民法》、《证券法》、《会计法》等等渊源深厚且相互印证，所以阅读时需要打好其他法律的基础。 《公司法》所调整的两类对象有限公司和股份公司，其实质是人与资合的区别，所以最有效的阅读方法是对比法，即详细比较两类公司的各种差异以深入理解法条的意义，以下通过改制实例来阐述对比学习方法。 四、找出所有微妙变化 改制时国内企业A股IPO历程的必经之路(新设公司除外)，在《公司法》颁布后，绝大多数改制行为都是由有限公司整体变更为股份公司的过程。那么，改制前后股东权利义务会发生哪些微妙变化？ 1、限制了部分权利 有限公司自然人股东死亡后其合法继承人可以继承股东资格，而股份公司无相应规定。 有限公司连续五年盈利却不分红、营业期限届满而决议继续存续，股东有权要求回购，股份公司无相应规定。 公司管理层违法法律或章程造成损失的，有限公司股东可向法院提起诉讼，而股份公司股东则有连续持股180日且比例1%以上的限制条件。
公司法学习心得体会范文2016 公司法是规定各类公司的设立、活动、解散及其他对外关系的 法律规范的总称，是市场的主体法。下面是为大家整理的学习心得体会范文，欢迎阅读! 【范文一】 通过一周紧张而有秩序的学习，聆听老师深入浅出的授课，使 自己的思维豁然开朗，受益非浅。下面结合公司的发展实际，浅谈一下在“现代企业制度与公司治理”方面的体会。 一、法人治理结构是现代企业制度的核心。 公司通过切实履行股东会、董事会、监事会和经理层的职权、 职责，形成了各司其职、协调运转和有效制衡的公司法人治理结构; 通过建立、完善公司制度，约束和规范了员工的行为。 1、以股东会、董事会、监事会、执行机构(经理层)作为法人治理结构确立了所有者、公司法人和经营者之间的权力、责任和利益关系，并在不断发展中建立完善了300多项管理制度，做到了每项经营活动、每个工作环节员工的行为规范有规可循，每个岗位的职责、义务、奖惩都有明确的规定，制度的执行情况严格与奖惩、升迁等挂钩。 2、经营中的重大问题由董事会充分讨论民主决策;经理层由股 东组成，确保了投资者的利益;监事会列席董事会，从不同角度审查、监督董事会的各项决策活动和对经理层的经营活动，形成了各负其责、协调运转、有效制衡的法人治理结构。并通过管理创新，使各项制度得到了不断完善和提高。
3、通过保证投资者(股东)的投资回报，重视企业内各利益集团的关系协调，包括对经理层与员工的激励以及对高层管理者的制约，避免了因高管决策失误给企业造成的不利影响。 二、管理创新、激励作用是企业长盛不衰的法宝。 现代的竞争，资源不是优势，钱不是优势，企业的核心竞争力是组织结构、企业的文化和价值观念，公司制胜必须发挥激励的作用。 1、没有创新的工作是没有成效的工作，缺乏创新精神的干部不是优秀的干部。公司从实际出发制定了管理创新奖励实施办法，把“超越自我、创新求优”确定为公司核心价值观。 2、以提高经济效益为中心，提高工作效率为目标，围绕主价值链再造，进行了机构改革，人员精简。把“做强做大，打造一流企业”确立为公司的共同愿景。 3、将“严格自律表里如一，身体力行争当表率，关心厚爱严暖结合，全员同心共创佳绩”作为领导干部的行为准则，将“设计师、仆人、教练”作为领导者的角色。企业领导者成为企业文化的代表。 4、将薪酬、目标、培训、工作设计、职业生涯、员工参与等作为重要的激励因素，通过实施绩效考核，促进了工作质量的提高。 总之，作为企业管理的实践者，在经济体制转轨和世界经济一体化的进程中必须体察到企业改革和管理创新的脉搏，了解国际管理发展趋势，找到现实差距与当代管理“接口”的途径，把握管理创新可行和适度的进程，努力创造推进管理创新的必要条件，使企业管理“更上一层楼”。
第一章 总则 ? 第六条 公司登记：公众可查询公司登记事项 ? 第七条 营业执照：执照签发日期=公司成立日期 ? 第八条 公司名字：公司名需标明公司类型（有限/股份） 预先核准的文件：1）全体股东或发起人签署的申请书 2）指定代表和委托代理人的证明 3）工商管理局要求的其他文件 预先核准的名字保留期为6个月 行政区划+字号+行业+公司形式 ? 第九条 公司形式变更： 需满足相应条件，并继承变更前的债券、债务 ? 第十一条 公司章程： 高级管理人员包括 经理、副经理、财务负责人、上市公司董秘 ? 第十二条 经营范围： 经营范围的变更需经批准并登记；投资人可根据经营范围预测投资风险 ? 第十三条 法定代表人： 由董事长、执行董事或经理担任 ? 第十四条 分公司与子公司 ? 第十五条 转投资：对所投企业的债务不承担连带责任 ? 第十六条 公司担保：依照公司章程，有股东会或董事会决议；为股东或实控人担保，需由其他股东过半数表决通过 ? 第二十条 股东禁止行为：股东如损害公司权益，对公司债务承担连带责任 ? 第二十二条 公司决议的无效或被撤销; 违反法律法规或公司章程，自决议起60天内可请求法院撤销 第二章 有限责任公司的设立和组织机构 ? 第二十五条 公司章程内容：1）名称和住所 2）经营范围 3）注册资本 4）股东名 5）股东出资方式、出资额、出资时间 6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则 7）法定代表人 8）其他事项 ? 第二十九条 设立登记：股东认足出资后，由代表或代理人向登记机关报送申请书、章程等文件 ? ? 第三十一条 出资证明书：1）公司名称 2）成立日期 3）注册资本 4）股东名册、缴纳出资额、出资日期 5）出自证明书编号和核发日期 ? 第三十二条 股东名册：1）股东名称和住所、股东出资额 3）出资证明书编号
张海峡新公司法140考点归纳 1、我国公司两类型：有限责任公司＋股份有限公司 2、公司具有独立法人资格：独立人格；独立财产；独立责任。 3、转投资的限制：对象仅限于有限责任公司和股份有限公司，且除法律规定外不能成为连带责任人 4、公司对外担保，由董事会或者股东会、股东大会决议；对内担保，由股东会或者股东大会决议 5、公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（给公司放权，原公司法是规定比例的） 6、公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 7、举债的限制：发行公司债券的公司，其累计债券总额不超过公司净资产（总资产－负债）额的40％ 8、公司经营范围的修改，必须依照法定程序进行修改公司章程，并经公司登记机构变更登记 9、超越经营范围的活动并非当然无效。“当事人超越经营范围订立的合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。” 10、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司、两合公司、股份两合公司、有限责任公司、股份有限公司。 11、通说认为，我国有限责任公司属于封闭式公司，而股份有限公司则属于开放式公司。发起设立的股份有限公司由于并不向社会募集股份，因此也具有封闭性 12、以公司信用基础为标准，公司可以分为人合公司、资合公司以及人资兼合公司。 13、本公司和分公司、母公司与子公司子公司具有独立的法人人格，在工商部门领取《企业法人营业执照》，有自己的公司名称和章程，以自己名义开展经营活动；分公司不具有独立的法人人格，但可以作为民事诉讼的当事人，具有诉讼资格，另外分公司也具有独立的缔约能力。 14、在本国注册的本国公司，在外国注册的为外国公司 15、一个标准的公司名称中应当包括四方面的内容：①公司类型；②公司注册机关的行政级别；③公司的行业和经营特点；④商号。 16、公司章程是由股份有限公司的发起人或有限责任公司的设立人全体共同制定。无需登记就生效。 17、公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。注意，公司章程对公司员工和公司债权人、债务人并不具有约束力。 18、公司资本涵义：（1）注册资本（2）发行资本（仅存于股份公司）（3）认购资本（4）实缴资本 19、公司资本三原则： （1）（非严格）资本确定原则； （2）资本维持原则； 我国《公司法》中，体现资本维持原则的规定有：有限责任公司的初始股东对现金之外的出资负担保责任；发起人不得抽逃出资；股票不得折价发行；除法定情形外，公司不得回购本公司股票；在弥补亏损、提取法定公积金之前不得向股东分配利润等。 （3）资本不变原则。非经法定程序，公司的注册资本不能任意改变。 20、公司债券的种类债券是借贷合同的格式化 21、债券发行人：可以是任意的股份或有限公司 22、公司债券的转让应当在依法设立的证券交易场所进行 23、记名债券的转让由债券持有人以背书方式或法律、行政法规规定的其他方式转让，但是未在公司登记债券存根薄变更登记者不得对抗公司。 24、发行可转换公司债券的公司应当按照其转换方法向债券持有人换发股票，但是对转换股票与否的选择权主体是债券持有人而非公司。可转换公司债券发行主体限定在上市的股份公司上。 25、公司财务会计报告：公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。（上市公司一年两次财务会计报告） 26、有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。 股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。 27、公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为
新《公司法》培训笔记 《公司法》至今共修订了三次，第一次修订是1999年，主要在两方面进行了修订：一是在国有独资公司中设立监事，二是提高无形资产在股份公司中的出资比例；第二次修订是在2004年，只是删除了131条第2款的规定，即溢价发行股份不再需要证监会的批准；第三次修订就是2005年的修订。 与前两次相比，本次修订对《公司法》进行了大幅度的修改，仅保留原有条款20条，另外删除29条，合并修改171条；新《公司法》还增加了“第三章有限责任公司的股权转让”和“第六章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务”等规定，并增设“第二章第三节一人有限责任公司的特别规定”。对于“上市公司”，新《公司法》只着重组织机构的规定，股票发行全部移至《证券法》中，新《公司法》不再对其进行规定；关于企业改制等方面的规定，也从新《公司法》中删除。 现将新《公司法》的主要修改内容归纳如下： 一、有限责任公司的注册资本大幅降低，且可分期缴纳。 根据新《公司法》第二十六条规定，有限责任公司注册
资本最低限额降至3万元，股东出资可以分期缴纳，但全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，且全体股东的首次出资额不得低于3万元，其余部分的出资，由股东自公司成立之日起2年内缴足。这是本次修改公司法的重点内容之一。 二、扩大了股东的出资方式。 除可以用货币出资外，还可用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资。例如：债权和股权等。同时取消了对非货币形式出资的比例限制，仅规定货币出资金额不低于注册资本的30％即可。 三、分红和责任承担。 由于新《公司法》规定了股东出资可分期缴纳，故对股东的分红与责任承担，也做了相应的修改。新《公司法》第三十五条规定，股东按实缴的出资比例分取红利；第三条第二款规定，股东以认缴的出资额为限对公司承担责任。 四、一人公司的特别规定 新《公司法》首次引进了一人公司的概念，即一个自然人股东或一个法人股东设立的有限责任公司。一人有限责任
《公司法》笔记 一、公司具有法人资格 1、依法成立 2、公司必须具备必要的财产，独立享有财产权 3、能够独立承担民事责任 4、有自已的名称和组织机构以及场所 二、公司是社团法人具有社团性 社团法人是以社员为成立基础的法人，公司属于社团法人。公司的社团性主要表现为它通常要求2个或2个以上的股东出资设立。 三、公司的权利能力和行为能力 1、公司权利能力于公司成立之日产生，至公司终止之日消灭。公司签发营业执照日期为公司 成立日期。 2、公司注销登记之日，即为公司法人资格终止之时，也就是公司权利能力丧失之时。 3、权利能力的限制 1)性质的限制 除了专属于自然人基于性别、年龄、生命、身体、亲属关系而产生的权利与义务，公司不能承受外，公司作为拟制的法人，其权利能力不再受性质的限制。公司可以享有名称权、名誉权，公司可以作为其它公司的董事，可以成为资合公司的发起人，可以成为其它公司的有限责任股东，还可以作为受遗赠人，接受被继承人的遗产。 2)经营范围 必须在公司章程中载明其经营范围，经营范围必须依法登记才产生公示效力。 3)转投资的限制 必须以责任有限、互不连带为原则。依照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议的，必须经过董事会或者股东会决议；公司章程对投资总额及单项投资有限额规定的，不得超过规定的限额。 4)借贷的限制 只能向银行代款，企业之间不能拆借。董事、高级管理人员不得违反公司章程规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人。 5)担保的限制 董事、高级管理人员不得违反公司章程规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，以公司财产为他人（包括公司的股东、其他自然人、其他法人）提供担保的。 公司为他人提供担保的要求： A.首先，应在公司章程中作出明确规定；其次，应依公司章程的规定由董事会或者股东会、 股东大会作出决议；否则，无效。还必须遵守章程规定的限额，超过部分无效。 B.公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经过股东会或者股东大会决议，否则，无效。 （公司章程不得做出相反规定） 6)公司举债的限制 发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的40% 7)设立中的公司不得享有法人的权利能力，解散后的公司只能在清算范围内享有权利和承担 义务。 四、总公司与分公司 1、分公司不具有法人资格，由总公司承担全部责任。该责任不是连带责任，因为连带意味着双方是平等主体，连带责任的前提是连带责任人之间相互独立。 2、分公司可以自已的名义独立订立合同，也可以自已的名义参加诉讼。 3、企业法人的分支机构在法人授权范围内提供的保证有效，但职能机构不可以作为保证人，以其名义出具的保证合同无效。 五、母公司与子公司 1、母公司的最根本特征不是否持有子公司的股份，而是是否参与子公司的业务经营。子公司分
00227公司法 笔记依据目录 总论 第一章公司法概述 第一节公司法的定义、性质和精髓 第二节公司的定义与法律特征 第三节公司的分类 第四节公司法的基本原则 第五节公司法的体例与结构 第二章公司法简史 第一节英美法系公司法的产生与发展第二节大陆法系公司法发展史 第三节我国公司法发展史 第三章公司设立 第一节公司设立概述 第二节公司设立的条件和程序 第三节公司发起人 第四节公司章程 第五节公司设立登记 第四章公司资本 第一节公司资本制度概述 第二节公司资本的具体形式 第三节公司资本的增减 第五章股东与股权 第一节股东 第二节股权 第六章董事、监事、高级管理人员的资格、义务与责任 第一节董事、监事、高级管理人员的任职资格 第二节董事、监事、高级管理人员的义务 第三节董事、监事、高级管理人员的责任 第七章公司债 第一节公司债概述 第二节公司债的发行 第三节公司债的转让 第八章公司财务会计制度 第一节公司财务会计制度概述 第二节公积金制度 第三节公司分配 第九章公司合并、分立与公司形式变更 第一节公司合并 第二节公司分立 第三节公司形式变更 第十章公司清算 第一节公司清算概述 第二节普通清算 第三节特别清算 第十一章公司破产 第一节公司破产概述 第二节破产界限 第三节破产管理人 第四节破产债权 第五节破产财产 第六节破产程序 第七节破产法律责任 分论 第十二章有限责任公司（一） 第一节有限责任公司的定义与特征 第二节有限责任公司的设立 第三节有限责任公司的股东及股东出资 第四节有限责任公司的组织机构 第五节转让出资和增减资本 第六节一人有限公司 第十三章有限责任公司（二） 第一节国有独资公司概述 第二节国有独资公司的国有资产运行第三节国有独资公司的组织机构第十四章有限责任公司（三） 第一节中外合资有限责任公司概述 第二节中外合资有限责任公司的设立 第三节中外合资有限责任公司的组织 机构 第四节中外合资有限责任公司的资本 制度 第五节中外合资有限责任公司的经营 管理 第十五章股价有限公司（一） 第一节股份有限公司概述 第二节股份有限公司的设立 第三节股份有限公司的股份与股票 第四节股份有限公司的组织机构 第五节上市公司 第十章股份有限公司（二） 第一节中外合资股份有限公司概述 第二节发行境内上市外资股的股份有 限公司 第三节到境外上市的股份有限公司 第十七章外国公司分支机构 第一节外国公司分支机构概述 第二节外国公司分支机构的设立 第三节外国公司分支机构的撤销与清 算 第十八章公司集团 第一节公司集团概述 第二节对公司集团的法律规制 第一章公司法概述 第一节公司法的定义.性质和精髓 一.公司法的定义 公司法:是规定各种公司的设立.组织活 动和解散以及其他与公司组织有关的 对内外关系的法律规范的总称. 公司法有形式意义上的公司法和实质 意义上的公司法之分.形式意义上的公 司法仅指冠以“公司法”之名的一部法 律.实质意义上的公司法包括一切有关 公司的法律.行政法规.规章以及最高司 法机关的司法解释等.公司法理论研究 的对象通常是广义的公司法. 二.公司法的性质 公司法的性质可以从以下几个方面认 识:(一)公司法兼具组织法和活动法的 双重性质,以组织法为主;(二)公司法兼 具实体法和程序法的双重性质,以实体 法为主;(三)公司法兼具强制法和任意 法的双重性质,以强制法为主;(四)公司 法兼具国内法和国际法的双重性质,以 国内法为主; 三.公司法的精髓 公司法最具有价值也是最核心的内容 是: (一)确认股东财产和公司财产分离,使 公司具有独立的财产权利;(二)确认股 东承担有限责任;(三)确认公司具有法 律上的独立人格. 这种独立的人格表现为:公司以其全部 法人财产,依法自主经营,自负盈亏.作为 人格的独立性,公司还表现为独立于自 己的股东和其他(包括自然人和法人), 也表现为独立于政府. 第二节公司的定义与法律特征 一.公司的定义公司:是依照公司法律规 定组织.成立和从事活动的,以营利为的 且兼顾社会利益的,具有法人资格的企 业. 二.公司的法律特征 由主述定义分析,公司应具有以下三个 重要的法律特征: (一)合法性:公司必须依照公司法律规 定的条件并依照法律规定的程序设立; 在公司成立后,公司也必须严格依照有 关法律规定进行管理,从事经营活动. 公司构成的基本要素: 1.资本:公司的资本是投资者即股东投 入公司作为经营基础的资金.公司章程 上必须明确记载全部股东出资构成的 财产总额. 2.章程:公司的章程是记载公司组织及 行动的基本原则的文件.它向社会公众 公开申明公司的宗旨.资本数额.权利以 及一系列为公众了解所必需的内容. 3.机关:公司的机关是能就公司事务对 外代表公司的法人管理机构.它代表公 司享有的权利.承担义务.参加诉讼.在大 多数情况下,董事会是公司的机关.公司 机关还须对内执行业务.它的职权是由 法律或公司章程授予的. (二)营利性公司作为一种企业,应当通 过自己的生产.经营.服务等活动取得实 际的经济利益,并将这种利益依法分配 给公司的投资者. 强调公司以营利为目的,并不否定公司 的社会责任. (三)独立性公司是具有法人资格的企业, 也就是说,法律赋予公司完全独立的人 格,公司就像自然人一样,享有权利,承担 义务和责任,公司不仅独立于其他社会 经济组织,而且还独立于自己的投资者 股东. 1.权利能力公司的权利能力,受到法律 的严格限制,这些限制包括: a.经营范围的限制 b.转投资的限制 c.作 保证人的限制 2.行为能力 3.侵权行为能力 构成公司侵权行为应具有以下几个条 件: a.这种行为须是公司负责人所为,而非 未经授权的公司职工所为b.负责人的行 为须是执行职务时实施的,而非基于其 个人资格实施的 c.这种负责人的行为, 须具备民法上侵权行为的要件 三.公司与其他企业的区别 (一)公司与个人独资企业(自然人企业) 的区别是:1.对出资人的规定不同;2.法 律地位不同;个人独资企业没有法人资 格.3.出资人享有的权利不同;4.出资人 承担的风险不同;个人独资企业的企业 主负无限连带责任 (二)公司与合伙企业的区别是:1.成立基 础不同;公司成立的基础是公司章程,合 伙企业成立的基础是合伙人之间签订 的合伙协议.2.法律地位不同;合伙企业 没有法人资料.3.法律性质不同;公司是 资本的联合,合伙企业是强调人的联合 4.出资人承担的风险不同;合伙人负无 限连带责任 (三)公司与集团企业比较而言,公司企 业是单体企业,功能通常也比较单一.集 团企业是多法人的联合体,功能强大而 且多元化.现代公司在发展过程中,往往 成为某一集团的成员,以增强自身抗风 险的能力. 第三节公司的分类 一.现行法律上的分类 公司依不同的标准可分为不同的种类. 从我国《公司法》来看,主要有以下几种 分类: (一)按公司是否发行股份和参与投资人 数的多少,可将公司分为股份有限公司. 有限责任公司和独资公司. (二)按公司与公司之间的控制依附关系, 可将公司分为母公司和子公司. 1.分公司与公司相比具有以下特征: a.不具有独立的民事主要资格 b.可以以 自己的名义开展营业活动,其法律后果 由总公司承受c.分公司并无董事会等公 司机关,只设分公司经理,其地位相当于 业务部门负责人d.分公司无自己独立的 财产,其占有的财产归总公司所有,列入 总公司的资产负债表e.分公司的经营收 益纳入总公司的收益中,由总公司缴纳 企业所得税f.分公司的债务由总公司负 责清偿 2.分公司与子公司两者的区别主要在 于: a.分公司不具有法人资格,无独立的财 产.名称和章程,不能独立对外承担责任. 而子公司则完全相反.b.分公司与子公 司虽然都具有诉讼主体的资格,但是由 于分公司不具有对外独立承担责任的 能力,因此凡是以分公司为被告的诉讼 案件必须以本公司为共同被告;而以子 公司为被告的诉讼案件则无须以母公 司为共同被告. (三)按公司除受《公司法》调整外是否 还受其他法律调整,可将公司分为一般 法上的公司和特别法上的公司. (四)按公司的股票是否上市流通,将公 司分为上市公司和非上市公司. (五)按公司的国籍,可将公司分为本国 公司和外国公司. 二.理论上的分类 除了被立法所采纳的分类,主要还有以 下几种理论分类: (一)有限公司与无限公司;(依据股东对 公司责任形式而定)(二)公开公司与封 闭公司;(公司股东构成和股份的转让方 式作为划分标准)(三)人合公司.资合公 司与劳合公司;(以公司的信用基础作出 划分标准) 第四节公司法的基本原则 一.公司自治原则公司自治的约束: 1.外部约束,是国家的法律法规和一整 套管理制度和监管机制 2.内部约束,以 公司章程和规章制度为核心的动作机 制 二.股权保护原则股权的体现:1.投票权 2.分红权 3.转让股份的权利 4.认股权 5. 知情权 三.管理科学原则公司治理结构是公司 制的核心,具体表现为公司的组织制度 和管理制度.组织制度包括股东(大)会. 董事会.监事会和经理层各自的分工与 职责,建立各负其责.协调运转.有效制衡 的运行机制.管理制度包括公司基本管 理制度和具体规章,是保证公司法人财 产始终处于高效有序运营状态的主要 手段;也是保证公司各负其责.协调运转. 有效制衡的基础. 我国《公司法》按照决策.执行.监督三 种职能分设股东会(进行决策).董事会 (负责业务执行)和监事会(从事监督),明 确分工,职责分明,互相制约.(即新三会) 但注意与党委会.职代会和工会(即老三 会)的关系.党委会这样的党组织是政治 组织,按党章办事;工会是群团组织;公司 法上的组织是经营管理机构.党组织和 工会的存在与公司法并不矛盾.我国公 司法吸纳职工代表进入监事会;在国有 公司,还吸纳职工代表进入董事会;还规 定了公司在讨论决定经营管理事务时 应听取职工的意见等. 科学管理原则还应从公司组织机构的
x 一、公司与公司法概述 (一)法律特征 1.依照公司法的规定而设立 2.以营利为目的 3.企业法人（什么是非法人企业？） 1)独立法人财产 2)有限责任公司股东：以全部财产承担责任 3)股份有限公司股东：以认购股份为限承担责任 (二)公司分类 1.人合公司/资合公司——信用基础 1)人合： A.以股东个人信用作为信用基础 B.Eg. 无限责任公司 2)资合： A.以资本额作为信用基础 B.典型EG. 股份有限公司 2.母公司/子公司——根据控制和依附的关系 1)通过股份持有达到实际控制 2) 3.总公司/分公司——根据公司的组织系统 1)分公司不具备独立法人资格，只是分支机构 2)分公司能独立从事法律行为，但无法承担责任 (三)有限责任公司 1.特征 1)人数：<50人 2)承担有限责任 3)股东出资的非股份性 4)公司资本的封闭性：不能公开募集，转让受限 5)设立手续、组织架构简单 A.小公司可不设股东会，有一名股东即可 可不设董事会，有一名执行董事即可 可不设监事会，有一名监事即可 2.法律地位 1) 1 3.一人有限责任公司 1)一个自然人或一个法人股东，须标注自然人独资或法人独资 2)自然人只能投资一家该类型公司 3)不能证明公司与个人财产独立的，应对公司债务承担连带责任 4.股份有限公司 1)人数：2-200人，半数须在中国有住所 2)可向社会募集资本，股份可转让 二、公司设立
(一)设立原则 1.自由设立主义 2.特许主义——须经专门法令特别许可 3.核准主义——法定标准+行政批准 4.准则主义——法定标准 1)我国一般用准则主义，特殊公司采取核准 (二)设立方式 1.发起设立 1)资本发起人须全部认购，不能向外招募股份 2.募集设立——只适用于股份有限公司 1)发起人认购一部分股份，其余股份向外募集 2)我国规定，发起人认购至少35%股份 (三)设立条件 1.发起人要件 1)【股份公司】住所要求：半数以上在中国境内 2)发起人责任 A.公司不能成立时，连带责任 B.设立过程中，发起人有过失，承担赔偿责任 (四)设立程序——有限责任公司 1.签订发起人协议 2.订立公司章程 3.报经主管部门审批 4.认缴出资 5.确立公司机关——对内管理公司，对外代表公司 6.申请登记 (五)设立程序——股份有限公司 1.发起设立 1) 2.募集设立 1)发起人认足法定比例的股份——35%以上 2)制作招股说明书 3)报送国家证券监督管理机构审批 4)公告和招募股份 5)召开创立大会 A.股款缴足日起30日内召开 B.大会前15日通知认股人或公告 C.须有代表股份过半数的出席；决议也需半数通过 D.审议发起人关于公司筹办情况的报告 E.通过公司章程 F.选举董事会成员 G.选举监事会成员 H.对公司设立的费用进行审核 I.对发起人入股的财产作价进行审核 J.不可抗力、重大变化时，可以作出不设立公司的决议
ADVANCED CORPORATE MARKETS LAW Market Infrastructure Financial Directive = MIFID Two main areas: the global financial system and the EU capital market law. 1.The global financial system – basic information There is a problem with respect to globalisation while studying law. It is easy to talk about global market or global economy, but the world “law” is strictly connected to a single state into borders. Law system is the opposite of globalisation by its definition itself. This is the starting point to understand why it is so difficult talking about globalisation and law together. Even in EU, where we do not have physical borders, if me, Italian citizen, buy a car in France, that contract is governed by French law on the basis that I have signed the contract in France. The same counts for a Frenchman that buys something in Italy. Otherwise, take the concept of real property: our concept of property does not exist legally in the same way in UK. In England they have the concept that all immovable property belongs to the crown. Even if you buy something immovable, it has to return to the crown by a hundred of years. In Italy you can divide property into shares. If you have full ownership of shares you can get eventual dividends. If you split and become “nudo proprietario”, you are not more entitled to the dividends. The one that takes the dividends is called “usufruttuario”. These are called “diritti reali di godimento”. But this idea is not spread abroad. Otherwise take marriage: in Italy you cannot be bigamous. Here you don’t have a principle called “stare decisis” if a judge in Italy makes a sentence, another judge is not bound to follow the sentence by judging another case. Following judges in Italy are not bound by precedent cases. In UK and USA, instead, the second judge is bound to follow the decision of the first one. All legal systems are different and valid in their state. In Italy we have Vatican City and San Marino republic that are two different states into the state. How could we talk about globalisation in terms of law? In globalisation the basic meaning should be “no borders”. In Italy, before 1942 (Italian civil code enacted), when someone committed a crime, apart from throwing him in jail, there was an optio n called “confino”. Sending someone to confino meant a place, like a small village, and you were there and you couldn’t go outside. Why cannot he be banned? Because the state has no powers outside, there should be international agreements. International law is basically the block of relations between the states, but international law is not globalisation. International is when a state tries to enter into an agreement with another state to found rules that are enforceable for both states. Imagine that nation and state mean the same thing. Inter + national = between + states. International has nothing to do with globalisation: in globalisation we do not have states. The image of globalisation is a globe without borders. International is a step away from globalisation, because international accepts the idea of borders and different nations. A good image of globalisation is financial capital market .