商法论述题
摘要：
一、商法的概念与作用
1.商法的定义
2.商法在我国法律体系中的地位与作用
二、商法的基本原则
1.平等原则
2.自愿原则
3.公平原则
4.诚实信用原则
三、商法的核心制度
1.公司法
2.合同法
3.商标法
4.破产法
四、商法的实践应用
1.商事纠纷的解决
2.商事行为的法律效力
3.商事法律制度的完善与发展
正文：
商法论述题
商法作为法律体系中的一个重要组成部分，对于维护市场经济秩序、促进社会经济发展具有重要意义。本文将围绕商法的概念与作用、基本原则、核心制度以及实践应用等方面进行论述。
一、商法的概念与作用
商法是规范商事活动的法律规范的总称，包括公司法、合同法、商标法、破产法等法律制度。商法在我国法律体系中具有举足轻重的地位，旨在保护商事主体的合法权益，维护市场经济秩序，促进社会经济发展。
二、商法的基本原则
商法的基本原则是商法制度的基础和灵魂，包括平等原则、自愿原则、公平原则和诚实信用原则。这些原则贯穿于商事活动的始终，为商事主体提供了行为准则，确保商事活动的合法性、合规性。
三、商法的核心制度
商法的核心制度包括公司法、合同法、商标法、破产法等。这些制度为商事活动提供了具体的法律规范和操作指南，保障商事活动的顺利进行。
四、商法的实践应用
商法的实践应用主要体现在商事纠纷的解决、商事行为的法律效力和商事法律制度的完善与发展等方面。通过商法的实践应用，可以有效地维护商事主体的合法权益，保障市场经济秩序的稳定。
总之，商法作为规范商事活动的法律体系，对于维护市场经济秩序、促进社会经济发展具有重要意义。
一、商事法律关系 商法的调整对象 （一）、商法的调整对象 1、关于商法调整对象的学说（1）以商行为为商法调整对象。 （2）以德国商法典为代表，以商主体观念为基础的“商人法主义”，即根据商主体的资格确 定商事关系的范围。 （3）商法调整对象是商事法律关系。 （二）商法的调整对象——商事法律关系 商事法律关系即指商主体及其他民事主体在实施商行为过程中所形成的权利义务关系。特点：首先，商事关系是发生在平等商事主体之间的社会经济关系；其次，商事关系是商事 主体基于营利动机而建立的；第三，商事关系是独立的社会关系与民事法律关系的区别：（1）民事法律关系是平等主体的自然人之间、法人之间、非法人组织之间及其相互之间基于法律行为而形成权利义务关系；商事法律关系则仅仅是因商主体及其他主体所从事的商行为而发生的权利义务关系。 （2）民事法律关系不仅包括财产关系，而且包括人身关系；商事法律关系则只涉及财产关系，不涉及与自然人相关的人身关系。 （3）民事法律关系中的财产关系主要反映的是商品交换关系，重点是财产支配关系；而商事交易中的财产关系则不仅包含商品交换，而且包含商品的生产和经营关系；不仅包括财产支配关系，更多的是财产的经营管理关系。 （4）民事法律关系重点强调的是主体的平等权利，即私法上的权利；商事法律关系不仅仅强调这种私法上的权利，同时强调公法上的国家主体对商主体的管理权，强调因国家管理所形成的各种关系。 内容：1、商事法律关系的主体 商事法律关系既包括商主体之间直接发生的法律关系，又包括商主体与非商主体之间直接发生的法律关系，还包括商主体之间，商主体与非商主体之间，以及非商主体之间基于商行为而发生的法律关系，商事法律关系主体的范畴也要大于商主体的范围； 其次，商法调整的是商主体的商行为，不调整商主体的商行为以外的不具有营利目的的其他行为； 最后，商法所调整的商主体主要是各种企业组织 2、商事法律关系的客体 商事法律关系的客体既包括物、行为、智力成果、特定的人格权等民事法律关系的客体，也包括物以外的其他财产亦可以成为商事法律关系的客体。 3、商事法律关系的内容商事法律关系的内容包括商事权利与商事义务
商法的基本原则论述题和解答共5题 题目1：请论述商法中的自由原则。 商法中的自由原则是指在市场经济环境下，商业活动应该在自由竞争和自由选择的基础上进行。自由原则体现了经济主体的自主权和平等地位，并且强调了市场经济的基本原则和价值观。 首先，自由原则保护了经济主体的自主权。商业活动的自由意味着经济主体在选择交易对象、合作伙伴以及交易方式和条款时具有自主决策权。这种自主权使得经济主体能够根据自身的利益和策略进行经营活动，推动市场的发展和经济的繁荣。 其次，自由原则促进了自由竞争。自由竞争是市场经济的核心要素之一，能够有效地激发经济主体的创新活力和竞争力。自由原则通过打破垄断、限制和不正当竞争的行为，为经济主体提供了公平竞争的环境，使市场资源能够有效配置，同时也为消费者提供了更多的选择权和福利。 此外，自由原则强调了经济主体之间的平等地位。无论是个人、企业还是其他组织，都应该在商业活动中享有平等的权利和义务。这种平等地位保护了经济主体的合法权益，避免了经济强势者对弱势者的不公平压制，维护了商业环境的公正和稳定。 总之，商法中的自由原则是指在市场经济环境下，经济主体在商业活动中享有自主决策权、自由竞争的权利以及平等地位的原则。它是商法制度中的基本原则之一，旨在促进经济的自由发展和市场的有效运行。 题目2：请论述商法中的诚实信用原则。 商法中的诚实信用原则是指在商业交易和合作中，各方应当遵循诚实守信的原则，保持良好的商业道德和商业信用。诚实信用原则是商法制度中的基本原则之一，对于商业活动的顺利进行和市场秩序的维护起着重要作用。 首先，诚实信用原则要求各方在商业交易和合作中保持诚实守信的行为。商业活动依赖于各方之间的互信和合作，只有在诚实守信的基础上，才能建立稳定和可持续的商业关系。这意味着各方应当履行合同约定、遵守交易规则、提供真实和准确的信息，不得采取欺诈、虚假宣传、侵犯知识产权等不诚信行为。 其次，诚实信用原则有助于维护商业环境的良好秩序。商业活动需要一个公平、透明和可预测的环境，以确保各方的权益得到保护。诚实信用原则的遵循可以减少商业纠纷和争议的发生，促进交易的顺利进行，提高交易效率。同时，它也有助于净化市场，排除那些不守信用、扰乱市场秩序的经营者，维护市场的公正和竞争。 此外，诚实信用原则对于消费者权益的保护也具有重要意义。消费者是商业活动的重要参与
1、试述公司股东会的职能。公司股东会的职能：1、决定公司的经营方针和投资计划。 2、选举和更换董事，决定董事的报酬事项。 3、选举和更换由股东代表出任的监事，由股东出任的监事代表股东的利益对公司及其高层管理人员的行为进行监督。 4、审议批准董事会的报告 5、审议批准监事会或者监事的报告。 6、审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。财务预算方案和财务决算方案主要指公司日常行政性支出，以及相关的费用。 7、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。 8、对公司增加或者减少注册资本做出决议。 9、对发行公司债券做出决议。10、对股东向股东以外的人转让出资做出决议。11、股份有限公司的股份转让。12、对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议。13、修改公司章程。 2、试述破产法上的债权人自治原则：1、说明债权人自治的概念。债权人自治，是指全体债权人通过债权人会议，对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项做出决定，并监督破产财产管理和分配的一系列权利，以及保障这些权利实现的有关程序制度。实行债权人自治，是破产法的一项重要原则。2、说明债权自治的意义。债权人自治原则是确定债权人会议地位的基本依据。根据一原则，有关债权人权利行使和权利处分的一切事项，均应由债权人会议独立地做出决议。债权人在债权人会议上应享有充分的自由表达和自主表决的权利。债权人会议做出的关于债权确认、与债务人和解、破产财产变价和分配等重大事项的决议，是程序进行的重要根据。债权人会议还应享有监督破产财产管理和处分的权利。 3、试述追索权两方当事人：追索权人和被追索人。1．追索权人汇票上可行使追索权的人有两种，一为持票人，持票人为最初追索权人，当所持汇票不获承兑或不获付款，或有其他法定原因无从请求付款，或承兑时，持票人即可行使追索权。但持票人为发票人时，对其前手无追索权；持票人为背书人时，对其后手无追索权。我国《票据法》第69条规定“：持票人为出票人的，对其前手无追索权。持票人为背书人的，对其后手无追索权。”二是因清偿而取得票据的人。票据债务人（被追索人）清偿了其后手（包括原追索权人）的追索金额后，便取得了持票人的地位，可以向其前手行使追索权，即再追索权。再追索权人包括：背书人、保证人和参加付款人。我国《票据法》第68条第三款就有被追索人清偿债务后，与持票人享有同一权利的规定。2．被追索人即偿还义务人，包括：（1）发票人。发票人负有担保承兑和付款的责任，在汇票不获承兑或不获付款时，应负偿还票据金额的义务。但发票人发票时，在汇票上作了免除担保承兑记载的，持票人不得在到期日之前对其行使追索权（2）背书人。背书人也同样负有担保承兑和付款之责，自然具有偿还义务。同样，如果背书人背书时，作了免除担保承兑记载的，持票人不得对其行使期前追索权，如了免除担保付款记载的，则其不能为被追索人。（3）保证人。保证人与被保证人负同一责任，因而在追索过程中，也是被追索人 4、试述保险合同的解除：1、投保人通知保险人解除保险合同。无论何种理由，投保人都可根据自己的需要决定是否解除合同，这是《保险法》第14条和38条赋予投保人的权利：“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，投保人可以解除保险合同。”“保险责任开始前，投保人要求解除合同的，应当向保险人支付手续费，保险人应当退还保险费。保险责任开始后，投保人要求解除合同的，保险人可以收取自保险责任开始之日起至合同解除之日止期间的保险费，剩余部分退还投保人。”《保险法》15条规定：“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，保险人不得解除保险合同。”2、没有履行通知的义务。保险法规定当某些事项存在或者出现新的情况时，当事人一方有义务通知对方，以使对方当事人对可能发生的风险有所防范或者对约定的风险有所选择，由于种种原因没有通知对方，除了不可抗力的原因外，不论当事人是否故意对方均有权解除合同。3、违反告知义务。在保险中，告知义务是当事人必须遵循的诚信原则，投保人故意隐瞒，或因过失遗漏，或因错误陈述，足以变更或减少保险人对保险标的的危险的估计的，这些故意或过失的行为都可导致保险人有权解除保险合同。4、违反特约条款。致使原合同的履行成为不必要或不可能，双方均可提出解除合同，无须与对方协商。 5、保险欺诈。保险欺诈是指投保人意图通过保险谋取非法的或者不正当的利益，保险欺诈主要有以下几种情况：（1）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的。虚构保险标的包括投保根本不存在的财产以及超出投保财产的价值投保的两种情况。《保险法》第39条第2款规定，保险金额不得超过保险价值，超过保险价值的，超过部分无效。保险金额超过保险标的价值的合同，如果是出于投保人的欺诈的，保险人有权解除合同。（2）未发生保险事故而谎称发生保险事故，骗取保险金的。（3）故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的。（4）故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病等人身保险事故，骗取保险金的，包括自己制造事故伤害自身的情况，以及制造事故造成他人伤亡情况的行为。其中自伤的情况只追究被保险人的保险欺诈责任。故意制造被保险人保险事故情节特别严重的还应追究其刑事责任。制造事故造成他人伤亡的，除了追究有关的投保人、被保险人或者受益人的保险欺诈责任外，还须追究其刑事责任。（5）伪造、变造与保险事故有关的证明、资料和其他证据，或者指使、唆使、收买他人提供虚假证明、资料或者其他证据，编造虚假的事股原因或者夸大损失程度，骗取保险金的。5、试述现代商法的提高经济效率原则：当事人只有在意志自 由的情况下，才可能充分地发挥主观能动性，以明智的决策和 积极的努力，去谋求尽可能大的经济效益，法律应充分尊重当 事人的意思自治。这样的法律制度必须具备三个最基本的条 件，一是产权的保护，二是信用的维护，三是交易的便捷。1. 产权的保护。按照当代经济分析法学创始人科斯教授的见解， 产权的界定是市场交易的基本前提。科斯认为，经济系统中使 用的资源几乎都是稀缺的。市场的作用，就是通过价格机制， 将资源分配给能够最有效地使用资源（即运用资源取得最大效 益）的人。资源的市场流动过程就是一个财产权转让的过程。 因此，实现这一过程，就必须界定产权和保护产权。界定产权 的意义在于确定交易者之间的利益边界，同时通过适当的权利 载体，实现相互间的利益交换和利益分配。保护产权的意义在 于使已经界定的权利具有法律上的权威性。它使交易者产生这 样一种合理预期：在将来发生权利争议或权利侵害时可以得到 法律的保护。这样，交易者就不必因为担心将来可能发生的种 种不利而放弃交易，或者为了避免这些不利而预支额外的成 本。2. 信用的维护。信用维护的意义在于节约信息的成本。 现代的商事交易通常都是以未来的财产利益为对象的。正如美 国著名法学家庞德所说：“在现代社会中，财富多半是由允诺 构成的。”这种情况在资本市场和金融市场中表现尤为突出。 人们在从事以未来利益为对象的交易时，不能不考虑这种收益 取得的可能性。实践中，要确切把握这种可能性需要大量的信 息。而且，这些信息总是不可避免地带有一定的或然性。对此， 可选择的替代工具就是信用。法律对信用的维护作用主要表现 为，利用人们趋利避害的本能，通过赋予违约者以不利后果并 保护守约者获取应得利益，来抑止违约和鼓励守约，并通过这 种行为导向使社会的信用意识得到加强。可以说，在商业社会 中，信用的维护多半是依赖于人们对法律后果的预知，而不是 对高尚道德境界的追求。3. 交易的便捷。交易便捷的意义在 于节约时间成本。节约时间意味着减少费用和加快流转。为此， 现代商法主张尽可能地免除一切不必要的手续、限制和干预， 使交易者以充分的自由空间。现代商事立法大量采用任意性规 范和弹性规则，体现了这样一种思想：法律给予交易者必要的 提示和指导，而具体交易条件和交易形式由他们自己决定。 6、试述现代商法为实现交易便捷，采取的主要措施：（1）商 事交易的技术手段。实现交易便捷有时要借助一定的技术支 持，包括法律上的技术支持。例如，权利证券化和流通化（如 股票、债券、汇票、支票），可以达到简化手续，方便转让的 目的。（2）默示行为在商法上的法律效力。民法关于合同成 立的规定一般不认为沉默能构成承诺的意思表示。但是，在商 法上，为了实现交易便捷，往往赋予沉默以积极的法律效果， 即规定在一定情况下达到一定期限的沉默构成同意。例如，《德 国商法典》第362条规定，合同订立过程中，如果受要约人是 商人，而其业务涉及对他人事务的管理，那么在其不打算接受 要约时，必须作出明确表示，否则，其沉默将被视为同意。（3） 商法上的证明形式自由。商事合同的证明形式比较自由。商法 并不以双方签署书面合同为唯一有效的证明形式；允许通过证 据或者依据相关事实的推断证明合同的存在。法国曾在1980 年的一项法律中规定，对于商人，除非法律另有规定，商事合 同可以通过各种方爱猫扑.爱生活合同的价值大小，一般只要 有证人证明即可。借助双方当事人的来往信函、帐册、副本等 等，以及一切足资推断的情况，都是可行的。但是，对于某些 特定行为，法律要求采用书面形式，例如公司董事会决议、运 输合同。证明形式自由可能带来一定的风险。（4）商法上的 短期时效。对于商事行为所生的债权，实行短期时效制度，可 以达到促使当事人迅速行使权利，了结债务的目的。在法国， 商事合同的债权，消灭时效为10年，而民法上的消灭时效为 30年。在我国，一般民事权利的诉讼时效为2年，而《票据 法》规定的持票人对前手的追索权为6个月。我国保险法规定， 被保险人从通知保险人发生保险事故之日起3个月内不向保 险人提供各种有关文件和资料的，视为放弃索赔权。（5）商 事仲裁。商人们常常愿意将他们的商事纠纷提交仲裁。对于商 人们来说，仲裁有如下好处：第一，迅速了结纠纷，这意味着 可以减少诉讼成本和机会成本的损失；第二，请专家进行仲裁， 这将使那些主要围绕专门性、技术性问题的纠纷能够得到更公 正的裁判；第三，为当事人保密，由于商事仲裁是不公开进行 而且其案情不允许公布，这有利于防止当事人的信誉受到纠纷 的影响。 7、分析我国民法和商法的关系及我国商事立法的选择：商法 和民法的关系是商法于其它法律部门的关系中最重要和最基 本的问题之一，也最易引起理论争议，它是商法的独立性之关 键所在。他们的关系如下：民法与商法是调整民商事行为的法 律。它们在法律调整中形成的法律关系，人们习惯将其联系在 一起，称民商事法律关系或民商法律关系。但是，在法律部门 的相互关系上，民法是普通法或基本法，商法是特别法；民法 是抽象化的法律，商法是具体化的法律表现。民法与商法都属 于私法范畴，即都是以调整平等主体之间的关系的法律规范为 主要构成的法律。但是，民法是纯私法，商法则是以私法为主 体，兼具公法性内容。民法是私法规范体系，商法是以私法规 范为主体，私法规范与公法规范相结合的法律规范体系。民法 作为基本法或普通法，调整的范围广泛，它适用于各类民事主 体所实施的民事行为。商法调整范围有限，它仅仅适用于民事 主体中从事商事经营活动的部分，即商人从事的商行为。民商 法并行但不完全兼容，民法的内容不全部在商法之中，商法的 内容很大一部分民法中未涉及到。我国商事立法的选择：民商 合一是我国商事立法的理性选择。我国商事立法素有民商合一 和民商分立之争。我国改革开放以来商事立法实践其实已经做 出了务实的选择，即民商部分合一，以民法典为基本法，以一 系列商事单行法为特别法。欲制定大而全的商法典属于理性的 无知，如采用民商合一模式，还要追求民法和商法合一的大一 统民法典，则更不可取。实际上，我国商事立法实践已经走上 民商部分合一的轨道，这是一种理性的选择，既有助于保持商 法的独立性，又能够呼应一日千里的社会经济生活发展的需 要，及时进行增订或修订。 8、试述退伙的效果：1、退伙的效果，指发生退伙时退伙人 在合伙企业中的财产份额和民事责任的归属变动。分为两类情 况：（1）财产继承，即退伙人的财产份额和民事责任归属于退 伙人的继承人。这是在合伙人死亡或者被宣告死亡而退伙时发 生的效果。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在 合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协 议的约定或者全体合伙人同意，从继承开始之日起，取得该合 伙企业合伙人的资格。合法继承人不愿意成为该合伙企业的合 伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额。合法继承人 为未成年人的，经其他合伙人一致同意，可以在其未成年时由 监护人代行其权利。（2）退伙结算，除死亡或宣告死亡的情形 外，合伙人退伙时，其财产和责任，应按退伙结算的规则办理。 合伙人退伙的其他合伙人应当与该退退伙人按照退伙时的合 伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时 有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算。实践结算主 要包括两个方面，一是退还出资，二是按当时合伙企业的财产 状况分享利润或分担亏损，合伙人退伙以后，并不能解除对于 合伙企业既往债务的连带责任。退伙人对其退伙前已发生的合 伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。 9、试述设立合伙企业应当具备的条件：（1）有两个以上的合 伙人，并且都是依法承担无限责任者；合伙人数，我国元宝以 两人为最低限度，合伙资格，有完全民事行为能力的人，无民 事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为合伙企业设立 时的合伙人，法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得 成为合伙企业的合伙人。能力合伙企业的人都无例外地对合伙 债务承担无限责任。也就是说，合伙企业不允许承担有限责任 的合伙人。（2）有书面合伙协议；合伙企业设立的基础是合伙 人之间订阅的合伙协议，根据《合伙企业法》第3条的规定， 合伙协议应当由全体合伙人协商一致，以书面形式订立，合伙 协议应当载明以下事项：a、合伙企业的名称和主要经营场所 的地点b、合伙目的和合伙企业的经营范围。C、全体合伙人 的姓名及其住所。D、合伙人出资的方式、数额和缴付出资期 限，e、利润分配和亏损分担办法。F、合伙企业的事务执行。 G、入伙与退伙。H、合伙企业的解散与清算。J、违约责任。 （3）a、出资的形式；有各合伙人实际缴付的出资；合伙协 议生效后，合伙人应当按照合伙协议的规定缴纳出资。根据《合 伙企业法》合伙人的出资，可以是货币、实物、土地使用权， 知识产权或者其他财产权利。合伙人对于自己用于缴纳出资的 财产或者财产权，应当拥有合法的处分权，也就是说，合伙人 不得将自己无权处分的财产或者财产权用于缴纳出资。对于非 货币的出资，是否需要评估作价，由全体合伙人协商确定。实 物出资有两种情形：一是转移所有权，二是不转移所有权。B、 出资义务的履行；合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、 数额和缴付出出资的期限，履行出资义务。（4）有合伙企业的 名称；合伙人在成立合伙企业时，必须确定其合伙名称，并载 入合伙协议。（5）有经营场所和从事合伙经营的必要条件；合 伙企业要经常性、持续性地从事生产经营活动，就必须有一定 的营业场所和从事合伙经营的必要条件。所谓必要条件，就是 为合伙企业的合伙目的和经营范围所必需的物资条件，如果欠 缺则无法从事生产经营活动。
一．有限责任公司法律特征： （1）股东负有限责任； （2）公司资本不分为等额股份； （3）股东有最高人数限制； （4）设立程序和内部组织机构较股份有限公司简单。 二．有限责任公司设立条件： 1. 股东符合法定人数 2. 有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额 3. 股东共同制定公司章程； 4．有公司名称、建立符合要求的组织结构； 5．有公司住所 三．股份有限公司的法律特征： 1．全部资本分为等额股份 2．股东均负有限责任 3．有最低人数的限制； 4．设立程序较有限公司复杂。 四．股份有限公司设立条件: 5．发起人符合法定人数； 6．有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或募集的实收资本总额； 7．股份发行、筹办事项符合法律规定 8．发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 9．有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 10．有公司住所 五.发起人应承担的责任 1.公司不能成立，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； 2.公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股权并加算同期银行存款利息的连 带责任； 3.在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔 偿责任。 六．股份有限公司临时会议召开条件： 董事人数不足（法律规定或者章程的2/3）; 亏损达实收资本1/3; 单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求; 董事会认为必要时 监事会提议召开时 公司章程规定的其他情形 监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。
单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。
论述“揭开公司面纱制度”(商法练习题集p63，全抄) 论述一人公司与公司的团体性 所谓一人公司是指股东仅为一人, 并由该股东持有公司的全部出资或所有股份的有限公司。作为一种新的公司类型, 一人公司具有与其他类型公司不同的特征。尤其是一人公司的出现, 公司社团性的理念遭到了严重的挑战, 因为一人公司只有单数股东, 明显不符合多数人团体的要求。 按照传统公司理论, 公司是以营利为目的的社团法人, 由此而推导出公司具有营利性、社团性和法人性的特征。这种社团性最突出地表现在公司是建立在成员之复数的基础上的。 而事实上, 随着经济的发展,一人公司越来越普遍的存在,公司的社团性已逐渐削弱并不再成为公司的本质特征了。在公司的现实运作中, 公司法人的社团性也并非始终伴随着公司而存在。股东承担有限责任是一人公司产生的内在驱动力。因此, 个人企业日益呈现出公司化的趋势。 人们对公司的考察不再注重于其组成成员的状况, 而更关注于公司或法人实体本身的独立存在和活动。只要公司真正地实现其财产、组织机构与管理, 权利、义务与责任的完全独立, 则不管其背后的组成者为若干人或仅为一人, 都不影响其团体人格的存在, 都可以承认其拥有法人地位。社团性已失去了作为公司本质特征的基础,公司的本质特征应为其法人性。唯有公司所具有的法人人格才是公司与其他企业相互区别的最本质属性。必须对传统公司理论有所突破, 重新思考公司的本质特征, 那就是: 社团性已不再成为公司的本质特征, 公司的本质特征应为其法人性- 即公司法人独立人格和股东有限责任。一人公司同样具有独立的财产和独立运作的组织机构, 同样具有公司法人性的本质特征, 滥用有限责任片不能否定一人公司的法人性, 一人公司有其存在的理论基础。 论述公司的社会责任 公司社会责任，是指公司不能仅仅以最大限度地为股东们赚钱作为自己的唯一存在目的，应当最大限度地关怀和增进股东利益之外的其他所有社会利益，公司社会责任的核心价值观是以人为本，而非以钱为本。 在传统观念中突出强调公司是一个商事组织的经济功能，强调公司股东利益的最大化。而如今，公司在社会经济生活中所起的作用越来越大，以至于影响到的与公司直接或间接相关的利益群体的范围愈加广泛。因此，在现代市场经济中，公司所承担的并不只是经济功能了，而社会功能同样重要。 德英美等国早在公司法中对公司的社会责任进行了规制，我国公司法第五条中要求公司在实现营利性目标的同时，要遵守法律，遵守职业道德，加强社会主义精神文明建设，接受政府和社会公众的监督，而且特别明确公司应当承担社会责任。同时《公司法》17、18、45、52、109、118条主要强调职工利益的保护和职工作用的发挥。20条突出体现了对公司中小股东利益和公司债权人利益的保护，旨在平衡大小股东之间和股东与债权人之间的利
1、试论商法基本原则 2、论述商事登记制度. 3、试述信息公开制度的基本要求 1、信息公开制度是证券法上公开、公平、公正原则的具体体现.信息公 开义务人所公告的信息必须真实准确、完整及时，不得有虚假、严重误导性陈述或重大遗漏。此即信息公开制度的基本要求。2、真实性，所谓真实性是要求所公开的信息内容具有客观性,所有信息均是实际发生或将根发生的情势，所有信息必须是确定的，不得虚构或含有虚假内容。3、准确性,所谓准确性是指信息公开义务人所公告的信息资料必须准确无误,不得存在在模糊不清的语言使公众对所公开的信息产生误解，也不得作误导性陈述.也即准确性要求对事实的陈述不存在缺陷。4、完整性，所谓完整性是要求信息公开义务人将能够影响证券市场价格的信息以及投资者作出投资决策所必须的重大信息全部予以公开。5、及时性，指信息公开义务人必须将法律法规规章所列举的与证券发行按法律规定的时间和方式及时公告,从而确保广大投资者获取重要信息的平行性，防止内幕交易等证券违法行为的发生。 4、请试述定期报告的内容（1）持续性信息的公开是指证券发行人后对与已改造证券有关的各种重要信息，合证券投资者能够合理预见其投资利益和限定投资风险.持续信息公开主要采取定期报告和临时报告两种形式；A、定期报告，是指上市公司依照法律规定定期向证券主管机关提交的公司财务报告和其他报告，定期报告主要名手年度报告和中期报告:a、年度报告,我国《证券法》第61条规定：上市公司和公司债券上市的公司每年应在每个会计年度结束四个月内向向法定机构提交载有下列内容的年度报告:(一）公司概况，（二）公司财务会计报告和经营情况（三)董事、监事、经理及有关高级管理人员简介及其持股情况（四）已发行的股票、公司债券情况(五）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。b、中期报告。根据《证券法》第60条规定：上市公司和公司债券上市的公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起两个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交记载以下内容的中期报告，并予公告。（一）公司财务会计报告和经营情况;（二）涉及公司的重大诉讼事项;(三）已发行的股票、公司债券变动情况；(四)提交股东大会审议的重要事项；（五）国务院证券监督管理的事项 5.简述债权人会议的决议方式 债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过,并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的二分之一以上，但是通过和解协议草案的决议,必须占无担保债权总额的三分之二以上.债权人认为债权人会议的决议违反法律规定的可以在15日内，请求人民法院撤销该决议.债权人会议对债务人的管理方案，破产财产的变价方案等事项未通过的，有人民法院裁定。破产财产的分配方案经债权人会议2次表决人未通过的由人民法院裁定。 6、简述发行公司债券的程序 1、股东会决议，发行公司债券由股东会审议并作出决议，国有独资公司 发行公司债券,应由国家授权投资的机构或部门作出决定。2、制定公司债券发行章或者公司债券募集办法。3委托债券资评信用机构对发行的信用情况进行评级和聘请保荐人。4、国务院证劵管理部门对债券发行进行审核5、公告公司募集办法并进行应募。6置备公司债券存根。7、登记备案。 论发行公司债券的条件.公司发行债券的条件：（1）主体资格，股份有限公司和国有独资公司或者两个或者两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任
17.商法的一般原则： 1.强化企业组织原则，主要包括体国企业素质和完善企业结构两个方面。 2.提高经济效率原则，须具备三个基本条件，一是产权的保护，二是信用的维护，三是交易的便捷。 3.维护交易公平原则，在商法上，交易公平的基本原则，主要体现为平等原则和诚实信用原则。 4.保障交易安全原则，其主要表现为强行主义、公示原则、外观法则、严格责任、对善意买受人的保护。 16.什么是经济法？商法和经济法的关系： 经济法反映了当今一种独特的现象，即经济事物的普遍存在和这些经济事物对法律秩序的无可估量的影响。与其说经济法是法的独立分支，还不如说它是一系列关系到秩序性、纪律性的特别法律问题，似乎也可能说，它是自工业革命以来法的演变中一种异彩纷呈的现象。二者之间的区别：（1）商事关系的平等性和市场交易的一般规律决定了商法必须以当事人意思自治为主导性原则。而经济法的一个最显著的特征就是它是代表国家在经济领域各种事关社会利益的问题上的政策性意志。（2）商法的各主要领域，都有其固有的原则和体系，而不能以国家意志、政府职能、政策主导和法律部门综合为基本特征。而绝大多数国家的经济法都是以某一经济领域中的特定关系或特定问题为对象，以国家为调整这些关系或者解决这些问题所确定的政策为依据，来制定相应的制度和规则。二者之间的联系：（1）从性质上讲，商法和经济法相对于民法而言，都是特别法，在适用上都具有有限的效力。（2）从功能上讲，经济法体现了国家在特殊情况下对商事关系的敢于，因而相对于商法来说，具有优先适用的效力。（3）从形式上讲，除了商法在少数国家部分地实行法典化外，商法和经济法都是针对特定领域、特定问题的单行法，具有显著的特殊性、技术性和灵活性。（4）从内容上讲，商法与经济法之间存在着相互包容的现象，即商事法律的规定中吸收经济法政策或经济法规范，经济立法的规定中运用商法制度或商法手段。 35.简述商法与民法关系。 (1)民法和商法都调整平等主体之间财产关系。（2分） 民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规则，而商法则是市场经济领域的特定财产关系的特殊性规定。民法对商法来说，具有统领和指导的意义，而商法对民法来说，具有补充、变更或限制的作用。从立法角度看，商法要遵循民法的基本原则。(2)民法处于基本法的地位，商法处于特别法的地位。（2分） 民法提供了市场经济运行的基本制度框架，商法提供了市场经济运行的具体操作工具。二者相辅相成，构成了实现市场秩序和经济效率的重要支柱。从法律适用的角度看，按照特别法优先于普通法的原则。 (3)从法律的体系结构看，民法有一个逻辑严密和内部和谐一致的封闭体系，而商法所包括的各种法律之间没有严格的逻辑联系。（2分） 36.简述保险人的主要义务。 (1)告知义务（2分） 保险人在订立合同时，须将合同中印制的保险标的、保险金额、保险责任范围、免责范围、投保人和被保险人应尽的告知义务详尽地向投保人讲解。 (2)赔付义务 依照保险合同的规定对被保险人的损失予以赔偿，或向受益人支付保险金，保险赔偿或给付须满足以下条件： ①必须是保险标的受到损失,(2分) ②财产损失或人身灾害必须是在保险合同中规定的危险引起的；（1分）③财产保险损失的赔偿不能超过保险金额；（1分） ④财产损失应当发生在合同约定的地点或范围；（1分）⑤人身保险中保险金的给付以保险金额为准。（1分）(3)附随义务 保险人须承担投保人或被保险人为减少保险标的的损失而付出的施救费用、诉讼费用和理赔费用。（2分） 19.强化企业组织原则主要体现在哪些方面？ （1）提高企业素质。首先要求企业具有效运行所必需的经济实力，因此需要有一套有利于企业广泛吸收社会投资和确保企业财产基础的法律制度。其次，提高企业素质还要求在竞争和协作的环境中不断枣强企业的经济势力和交易能力，因此需要有实现企业优胜劣汰和实现资产优化组合的法律机制。企业破产制度、企业重整制度和企业兼并制度，在实现这些目标中发挥着重要的作用。（2）完善企业结构。首先要求完善企业内部的直隶结构，这在法律上主要是通过投资者权利的明确界定，经营者权力和职责的科学配置，以及监督机制、责任机制的有效建立来实现的。其次，完善企业结构还要求协调企业内部关系，增强企业的凝聚力。为此，需要从法律上建立实现职工民主管理和保障劳动者权利的制度。 20.维护交易公平的意义何在？商法是如何体现这一原则的？ 之所以提出维护交易公平的要求，主要是因为实践中存在着大量不公平交易行为。不公平交易行为的本质在于扭曲市场竞争的条件。正常的市场竞争是鼓励经营者通过改进技术、完善管理、提高产品和服务质量以及诚实经营来赢得市场优势。这样的竞争是健康的，是有利于生产力发展和文明进步的。而不公平交易行为实际上是利用特权、欺诈、降低品质以及损害他人来获取市场。所以商法维护交易公平的任务，首先是设立公平交易的行为准则，从而建立市场竞争的撑场条件。其次，就是依据这些行为准则以及一般的公平原则，对这种异常行为进行识别和矫正，以恢复市场竞争的正常条件。在商法上，交易公平的基本原则，主要体现为平等原则和诚实信用原则：（1）平等原则：现代商法上的平等原则主要指当事人之间的权利平等原则和市场参与者之间的机会均等原则。首先，在交易当事人之间，应当贯彻合同法的平等自愿原则，不允许运用欺诈、胁迫等不正当手段使他人在违背其真实意思的情况下订立合同。其次，在市场秩序方面，现代商法为了维护公平竞争原则，必须制定一系列的规则，禁止恃强凌弱，禁止以政治权力或其他特权谋取交易中的优势，禁止以不正当手段损人利己，禁止垄断和歧视。商事法律中针对不正当竞争行为的禁止性条款，就体现了这样的要求。（2）诚实信用原则。诚实信用原则是现代商法中的一项及其重要的原则。在许多场合规定了当事人披露有关事实义务和履行约定条款的义务，禁止欺诈和背信行为。在商事组织法律中，企业内部的重视义务也体现了诚实信用原则的道德准则。 21.现代商法为实现交易便捷，主要采取了哪些措施？ （1）商事交易的技术手段。实现交易便捷有时要借助一定的技术支持，包括法律上的技术支持。（2）默示行为在商法上的法律效力。民法关于合同成立的规定一般不认为沉默能构成承诺的意思表示。但是在商法上，为了实现交易便捷，往往赋予沉默以积极的法律效果，即规定在一定情况下达到一定期限的沉默构成同意。（3）商法上的证明形式自由。商事合同的证明形式比较自由。商法并不以双方签署书面合同为惟一有效的证明形式；允许通过证据或者依据相关事实的推断证明合同的存在。（4）商法上的短期时效。对于商事行为所生的债权，实行短期时效制度，可以达到促使当事人迅速形势权利，了结债务的目的。（5）商事仲裁。对于商人们来说，仲裁有如下好处：第一，迅速了结纠纷，这意味着可以减少诉讼成本和机会成本的损失；第二，清专家进行仲裁，这将使那些主要围绕专门性、技术性问题的纠纷能够得到更公正的裁判；第三，为当事人保密，由于商事仲裁是不公开进行而且其案情不允许公布，这有利于防止当事人的信誉受到纠纷的影响。 22.商法实行保障交易安全原则的理由何在？ 交易安全是与交易风险相对立的。在市场经济中，风险是制约交易开展和引起交易成本的重要因素。长期以来，人们针对各种自然风险和
商法论述题 六、论述题（共四题、每题4分，共16分） 1、试论商法基本原则。 2、试述保险要素。 3、试论共同海损的成立要件。 4、简述船舶优先权及其法律特征。 六、论述题（共16分） 1、试析股份公司资本的立法原则。 2、试论追索权。 3．船舶优先权的项目。 4.共同海损牺牲金额确定的因素有哪些？ 六、论述题（共16分） 1、试述公司企业与商事合伙企业的联系和区别。 2、试析保险法的基本原则。 3．试论海上货物运输合同的解除。 4．简述承运人的免责。 六、论述题（共16分） 1、试述股份有限公司的设立条件。 2、试述票据权利转让有别于其他民事权利转让的特点。3．简述船舶优先权及其法律特征？ 4. 分析共同海损与单独海损的主要区别。 六、论述题（共15分） 1、论述商事登记制度。 2、保险合同当事人及关系人应具备的条件； 3、如何理解金融机构的破产？ 三、辨析题： 1、商法是公法化的私法。 参考答案： 答：正确。
商法通常与民法并称为民商法，甚至在中国学科分类上，商法也属于民商法，商法无疑属于私法范畴。 但随着现代社会的发展，社会整体观念的加强，国家对私法关系逐渐放弃了不加干涉的自由放任主义政策，而采取积极干预的方式，从而在立法中形成所谓的“私法公法化”现象。在“公法化”过程中，商法的公法化尤为明显，即商法在以任意性私法规范为中心的同时，为保障其私法规范的实现，设置了大量强制性的公法规范，使商事主体的自由意志受到一定程度的限制。 2、经济学意义的商和商法学意义上的商是一致的。 参考答案： 答：错误。 经济学上把“商”作为社会再生产过程中一个不可或缺的流通环节和流通部门加以研究，它指的是物质财富的流通和分配，而不包括物质财富的生产活动。 商法意义上的“商”泛指一切以营利为目的的活动，它强调行为的营利目的，既包括流通环节，也包括生产环节，并以此作为区分“商”与“非商”的界限。 可见，经济学意义上的“商”只是狭义的“商”，法学意义上的“商”既包括流通环节，也包括生产环节，属于广义上的“商”。 五、论述题： 1、分析我国民法和商法的关系及我国商事立法的选择。 答：商法和民法的关系是商法于其它法律部门的关系中最重要和最基本的问题之一，也最易引起理论争议，它是商法的独立性之关键所在。他们的关系如下： 民法与商法是调整民商事行为的法律。它们在法律调整中形成的法律关系，人们习惯将其联系在一起，称民商事法律关系或民商法律关系。但是，在法律部门的相互关系上，民法是普通法或基本法，商法是特别法；民法是抽象化的法律，商法是具体化的法律表现。 民法与商法都属于私法范畴，即都是以调整平等主体之间的关系的法律规范为主要构成的法律。但是，民法是纯私法，商法则是以私
商法论述题 引言 商法是指调整商业活动中各方权益关系的法律规范体系。随着经济全球化的加深和市场经济的发展，商法在保护商业主体权益、促进市场自由竞争、维护社会经济秩序等方面发挥着重要作用。本文将从商法的定义、功能和特点三个方面进行论述。 商法的定义 商法是指调整商业活动中各方权益关系的法律规范体系。它主要包括公司法、合同法、证券法、金融法等多个子领域。商法涉及到商业主体之间的合同关系、公司组织和运营、证券交易和金融活动等方面。 商法的功能 保护商业主体权益 商业活动中，各个参与主体之间存在着不对等的力量关系，弱势方容易受到强势方的侵害。商法通过制定相关规则，保护弱势方在合同谈判和履行过程中的利益，确保其权益得到充分尊重和保护。 促进市场自由竞争 市场自由竞争是市场经济的基本原则之一。商法通过规范商业主体的行为，防止垄断行为、限制竞争的行为和不正当竞争行为的发生，促进市场自由竞争，维护公平的市场秩序。 维护社会经济秩序 商法规定了商业主体之间的权利义务关系，明确了各方在商业活动中的责任和义务。它对商业活动进行监管，防止经济秩序混乱，维护社会经济秩序的稳定和良好发展。 商法的特点 灵活性 商法与其他法律领域相比更加灵活。随着市场变化和商业模式创新，商法需要不断更新和调整以适应新形势下出现的问题。因此，商法具有较强的适应性和可塑性。 国际化 随着全球化进程的推进，国际贸易和跨国投资日益增多。商法不仅需要适应国内市场需求，还需要与国际贸易规则相衔接。因此，在制定和运用商法时需要考虑国际惯例和国际法律的要求。
综合性 商法是一个综合性的法律体系，涵盖了多个子领域。商业活动涉及到的问题多种多样，需要综合运用各领域的法律规范。商法在处理复杂案件时，需要考虑不同领域法律的交叉和衔接。 结论 商法作为调整商业活动中各方权益关系的法律规范体系，在保护商业主体权益、促进市场自由竞争和维护社会经济秩序等方面发挥着重要作用。它具有灵活性、国际化和综合性等特点，以适应不断变化的市场环境和经济需求。随着经济全球化的深入发展，商法将在国内外经济交流中扮演更加重要的角色。 参考文献： 1.张文彬. 商事法学[M]. 北京: 法律出版社, 2016. 2.王晓梅, 陈燕平, 张军利. 商事主体关系理论与实务[M]. 北京: 法律出版 社, 2019. 3.李宇华. 商事民事诉讼与仲裁[M]. 北京: 法律出版社, 2018.
三、论述题 1.试论商法的基本原则。 参考答案： （1）商主体严格法定原则：①商主体类型法定。即可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定非经法律设定者不得享有商主体资格；当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式。②商主体内容法定。即可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。③商主体公示法定。即商主体的成立必须按照法定程序予以公示以便交易第三人及时知晓；未经法定公示者不得用以对抗善意第三人。（2）公平交易原则：公平交易原则是指商主体应本着公平的观念从事商行为正当行使权利和履行义务在商事交易中兼顾他人利益和社会公共利益。主要包括以下两点：①商事交易主体的地位平等。 ②诚实信用。 （3）交易简便、迅捷原则：主要体现在三个方面：①交易简便；②短期时效；③定型化交易规则。（4）鼓励交易原则：①通过确立商法的其他基本原则在合法前提下最大限度地尊重当事人的交易意愿等促进交易。②最大可能维护交易的有效性。③对于有过错或失误的交易行为最大可能地为交易行为人提供补救机会。 （5）交易明确、安全原则：①在商事交易活动中交易各方负有义务充分提示交易内容并将交易活动的进展和变更情况及时通知对方以使相对人或第三人完全、及时地知晓交易实情。②禁止欺诈和不正当竞争行为。③通过对商事交易条件采取强制主义、公示主义、外观主义、严格责任主义等法律规制通过法律的积极干预确保交易的安全。 2.试述商法的性质。 参考答案： （1）商法的第一性质是私法性质 第一，作为商法调整对象的商事关系是一种平权关系，主体双方的法律地位是平等的。商事关系是发生在商事活动中的商人之间形成的财产关系，商人或称商事主体是市民社会的主体之一，在现代市场经济条件下即是人们通常所说的市场经济主体，它们或是公司、合作社，或是独资企业、合伙企业以及个体工商户等等。它们是合理地追求自己利益最大化的人，是市场之中实在的人在法律上的表现，是实实在在的“经济人”而非“道德人”。因此，商人是私法的主体，商事关系属于私法调整对象的重要组成部分。 第二，商法规定的权利是商事主体从事商事活动的权利。这种权利的核心是商事主体拥有在法律预先设定的范围内的充分的经营自由，以实现其营利目的。为达到这一点，商法首先要以严格主义(强行性规范)确立商事主体的主体地位，赋予其商事权利能力和行为能力；其次，是必须确保商事主体的意识自治，以使其通过自己的独立的行为去享有权利和承担义务，体现在法律规范上，即是较多的任意性规范的存在。例如，关于商行为，在许多情形下，只要不违背社会公共利益或损害他人的合法权益，均可由当事人自行约定或自行订定。 第三，不论是商法的任意性规范，还是其强行性规范，都以确认、保障和促进商事主体的营利为宗旨。 商法关于商事主体的营利性调整机制并不是保证每一个商事主体都获利，实际获利的数量与当事人主观愿望的差异，是由当事人双方能力决定的事情，商法对此不加干预。商法的使命是保障交易程序的公平，即以建立交易的公平竞赛规则为己任，向所有依法经营的商事主体提供公平获利并将其合理地分配于投资者的一般性条件，但如果交易使一方无利可得，就违反了交易在分工条
商法期末试题及答案 一、选择题 1. 下列关于公司法的说法中，正确的是： A. 公司法只适用于大型企业 B. 公司法规定了公司的组织形式和经营管理方式 C. 公司法只适用于国有企业 D. 公司法不适用于合伙企业 答案：B. 公司法规定了公司的组织形式和经营管理方式 2. 下列关于合同的说法中，错误的是： A. 合同是民事主体之间的协议 B. 合同可以是口头的或书面的 C. 合同受法律保护 D. 合同可以不履行 答案：D. 合同可以不履行 3. 侵权行为中，下列哪项属于严格责任： A. 违约行为 B. 过失行为
C. 不可抗力 D. 产品质量不合格 答案：D. 产品质量不合格 4. 下列哪项不属于商标权的权利： A. 使用权 B. 转让权 C. 继承权 D. 选择权 答案：D. 选择权 5. 根据《反不正当竞争法》，下列哪项不属于不正当竞争行为： A. 商业贿赂 B. 虚假广告 C. 不正当价格竞争 D. 合法销售 答案：D. 合法销售 二、简答题 1. 请简要介绍公司法对公司组织形式和经营管理方式的规定。
答案：公司法规定了各种公司的组织形式和经营管理方式。公司可以选择有限责任公司、股份有限公司等组织形式。公司的经营管理方式包括公司章程的制定与修改、董事会的设立和职权、监事会的设立和职权、股东大会的召开和决议等。同时，公司法还规定了公司的股权转让、股东权益保护等重要内容。 2. 对于合同的解除，法律有哪些规定？ 答案：根据合同法的规定，合同的解除可以根据以下情况进行：- 合同双方协商一致解除； - 违约方不履行合同义务，对方可以请求解除合同； - 因不可抗力导致无法履行合同的，可以解除合同； - 合同约定的解除条件满足时，可以解除合同； - 法律规定的其他情况下可以解除合同。 3. 简要介绍商标的保护范围。 答案：商标的保护范围包括以下几个方面： - 商标的专用权，即独立使用商标的权利； - 商标的注册权，通过注册获得对商标的独占权利； - 商标的使用权，凡未经商标注册人许可，他人不得以商标注册人的商标为标识使用于商品上； - 商标的转让权，即商标注册人可以将其商标转让给他人；