xx司法考试综合案例分析缔约过失责任
出guo司法提供了xx司法考试综合案例分析：缔约过失责任，缔约过失责任的相关案例在处理的时候想对来说更为复杂，同样需要考生多方面的对案情进行分析，然后用法律人的角度进行阐述。希望广大考生结合实际，考出好成绩！
【案例概述】
原告：漳绥石油公司
被告：漳浦县丝钉厂
案由：租赁合同纠纷
被告自1974年建成投产以来对周边环境造成污染并逐年加重,
当地居民上访有关部门后漳浦县环保局于1996年4月8号做出复函
要求被告对生产废水进行处理做到达标排放。1996年4月19日被告在未对废水进行任何处理的情况下，将该厂厂房、土地、机器设备等出租给原告进行同样的经营，并签订租赁合同，但未将业已存在严重污染并未彻底有效防治，以及环保局要求整治的情况告知原告。合同签订后原告依约支付被告风险保证金50万元、租金16万元，1996
年5月3日被告将厂房移交原告，原告投入生产铁丝。到同年年底因当地居民出阻止而被迫停产，1997年1月该厂被列为停产并转移企业。
同年6月14日原告要求终止合同并返还押金、租金及经济损失。被告拒绝，经多次协商无果，原告于11月27日诉至法院，称：被告隐瞒实情与本公司签订合同，至我方投入生产不久便停产并蒙受损失，
请求确认合同无效，判令被告返还押金、租金66万元并赔偿我方损失。
【案情分析与争议焦点】
本案双方争议焦点是合同是否有效以及无效合同的法律后果。使用缔约过失责任原则分析解决本案是合理，而这样的分析便涉及被告是否承担缔约过失责任以及如何承担的问题。
【缔约过失责任概述】
概念：缔约过失责任诞生于德国，为著名法学家耶林所创，又称先契约责任，是指在合同缔结接触过程或磋商过程中，一方当事人违反基于诚信原则产生的先合同义务，因故意或过失造成对方当事人信赖利益的损失而应该承担的民事赔偿责任。
《合同法》的相关规定：我国合同法42、43条对缔约过失做了专门规定。
第42条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：
(一)假借订立合同，恶意进行磋商;
(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;
(三)有其他违背诚实信用原则的行为。
第43条当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。
缔约过失构成要件之一：缔约过失行为发生在合同订立过程中，即合同成立前。
保护在缔约过程中因另一方当事人过失而承受损失的一方当事
人是缔约过失责任的初衷。案情使用这一要件。
本案中，被告在租赁合同订立的过程中，故意隐瞒该厂存在严
重污染并未彻底有效防治以及县环保局要求治理污水做到达标排放
等重要真实情况，而这一行为发生在合同成立之前。
缔约过失构成要件之二：缔约人一方违反依诚信原则应当负有
的先合同义务。
先合同义务是指在订立合同的合同成立之前，依诚实守信原则
发生的由缔约双方当事人承担的附随责任。常见的先合同义务有通知、协助、告知、保护、保密、禁止恶意磋商等。缔约过失责任的基础在于违反通知、说明、保护照顾等先合同义务。违反先合同原则符合构成要件。
本案中，被告根据诚实信用原则应该告知，厂房存在严重污染
的情况及环保局要求治理而尚未治理的情况告知原告，因为这些问题可能使原告租赁该厂后随时面临被关停的危险，影响正常经营，违反《合同法》第42条第二款。
缔约过失构成要件之三：相对人受有损失。
缔约过失构成要件之四：违反先合同义务与损失存在因果关系。
这种损失是信赖利益的损失(即相信合同会成立和生效，但由于一方的过失导致合同不成立或合同无效而造成的对方损失)在本案中
原告因居民抗议停产并被列入转迁企业，蒙受经济损失。因此符合缔约构成要件的第三条
这里的因果关系是事实上的必然的因果关系。
本案中，原告承受的停产损失，是跟被告未告知实情有真实联系的，因而可以认定本案被告违反先合同义务的行动与损失间有因果关系。也就是符合这一构成要件。
缔约过失构成要件之五：违反义务方必须有过失。
本案中被告因为谋求经济利益而故意隐瞒真实情况与原告签下租赁合同，主观上存在过失，因此符合该构成要件。
但一个值得考虑的问题是被告行为是否构成欺诈?
欺诈需要三个构成要件：欺诈行为、欺诈的故意、因果关系。其中因果关系要求相对人(利益受损方)未有错误而受有损失。而本案中，原告签订合同时未对可能影响经营的环境污染问题在内的不利因素进行论证和考虑(考虑到当时的污染情况这样的论证是可行的)因其疏于论证和考虑，故其签订合同时的意思表示并非全因被告隐瞒实情引起还包括相对人因错误而为意思表示，因此本案被告的行为并不属于欺诈行为。
但基于以上五个构成要件的分析，被告方构成缔约过失责任是显而易见的，用缔约过失责任来分析本案是合理的。
缔约过失责任的内容：
我国《合同法》第42、43条对缔约过失所应承担的责任做出了相关规定，缔约过失责任的方式，最主要的是损害赔偿责任。因为缔
约过失责任的赔偿目的在于使缔约一方的利益恢复到受破坏的缔约
信赖关系产生之前的状态。所以因缔约过失责任产生的损害赔偿原则上不应该超过当事人在订立合同时当预见的因合同不成立、无效、撤销所造成的损失，也不应该超过合同成立时相对人所能得到的利益。
合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
本案中因被告方存在缔约过失，可以判令合同无效。而根据《合同法》第58条，原告应将厂房、土地、设备返还被告，被告返还原告风险保证金及租金。但考虑到本案中双方都有过失，使用过失相抵原则，因原告过失小于被告，故对被告的赔偿责任应予适当减轻。
【案件审判结果】
法院经过审理认为:被告订约时依法负有告知原告有关该厂存
在严重污染和未进行彻底整治的义务，被告没有如实告诉这一重要事实，违反诚信原则，已经构成缔约过失责任，因此双方所订立的合同属无效自始不发生效力。被告因合同所得利益应该返还原告，原告实际占用该厂房设备进行生产期间应比照租金支付占有费用。原告未在订立合同前对环境污染及其他事项进行调查了解和做出可行性生产
论证，亦有一定过失责任，故双方因无效合同所造成的损失应各自承担责任。
最后双方在法院主持下进行调解，并自愿达成如下协议：双方同意解除财产租赁合同，原告将厂房、土地、设备移交被告，被告愿意承担2年零2个半月租金344500元，扣除后被告退还原告风险保证金315500元;双方同意放弃其他诉讼请求。
缔约过失责任案例分析答案
答：(1)本题考查的是缔约过失责任的问题。缔约过失责任，是指在合同订立的过程中，一方因为违反诚实信用原则所生的义务，给对方造成损失所应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任产生在合同订立过程中，如果合同已经订立，那么违反合同的行为将产生违约责任。本题中，王某和A公司就是在缔约过程中，两者之间并没有合同关系，但是却存在着缔约关系。
根据民法理论，一旦进入缔约阶段，那么双方当事人之间就具有某种订约上的联系，为了缔约合同，一方所实施的足以使对方产生信赖的行为，将对其产生约束，双方已经由原来普通的关系进入到特殊的联系阶段。双方当事人都应当按照诚信原则的要求，讲诚实、守信用，以善意的方式行使权利并履行义务。根据诚实信用原则的要求，双方当事人在订立合同时应当同时负有一定的附随义务，即先契约义务。具体包括：1)无正当理由不得撤销要约的义务。2)使用方法的告知义务。3)合同订立前重要事情的告知义务。4)协作和照顾的义务。
5)忠实义务。6)保密义务。7)不得滥用谈判自由的义务。如果双方的谈判已经进入一定的阶段，一方的行为足以使另一方当事人合法地相
信其会与之订立合同，并因此支付了一定费用，那么中断谈判就是有错的。
本案中，王某与A公司的谈判以及A公司负责人的承诺，就足以使王某产生合理的信赖，假如A公司意图提高费用等，也应当及时通知王某，而不是等到王某已经花费资金找到店址，需按承诺签合同时才告知。况且A公司派人调查了店址并表示同意，表明王某的履行并没有不当。因此，A公司仅以经营自主为由拒绝签合同并且不予赔偿的行为，是不负责任的，也没有理由。
(2)本题考查缔约过失责任的赔偿范围。根据民法理论，信赖利益应当为缔约过失责任赔偿的基本范围，信赖利益的损失限于直接损失，直接损失就是指因为信赖合同的成立和生效所支出的各种费用。具体包括：第一，因信赖对方要约邀请和有效的要约而与对方联系、赴实地考察检查标的物以及为此支出的费用。第二，因信赖对方将要缔约，为缔约做各种准备工作并为此支付的各种合理费用。第三，为谈判所支出的劳务，以及为支出上述费用所失去的利息。但是，各种费用的支出必须是合理的，不能是受害人任意支出的。本案中，3000元的寻找店址的费用以及王某为了寻找店址而专门请了一个月假的
误工费用，显然都是为缔约做各种准备工作所支出的合理费用，因此应当得到赔偿。至于其100元的实地考察费用，看似符合上述第1条，但该费用因为发生在A公司承诺之前，况且是王某想要寻找机会所必须支出的，与A公司的行为没有直接关系，因此不应当得到赔偿。王某因与A公司谈判所丧失的其他机会造成的损失，属于间接损失。间
接损失是指如果缔约一方能够获得各种机会，而在因另一方的过错导致合同不能成立的情况下，使这些机会丧失。这些损失不包含在信赖利益的范围内，因为机会本身就是很难确定的，存在很大的偶然性，在举证上也存在困难。这种损失无须赔偿。
内容仅供参考
司法考试民法要约、合同订立时间案例分析 民法案例系列－要约、合同订立时间、交付责任案例分析 1.甲公司于2005年10月1日给乙公司发电子邮件，称本公司有一批电子元件欲出售，单价1000元，5日内保证有货，款到后立即发货。乙公司收到邮件后，立即于当日给甲回复邮件，表示愿意购买，并表明货物必须于10月11日之前送到，对于货款只同意单价700元，而且已经通过银行汇给了甲公司。甲公司当日收到电子邮件，10月2日收到银行汇款。收到汇款后，甲立即通知乙，货物只能按照单价1000元出售，请及时补齐货款，货款到位后发货。乙收到甲的通知后于10月3日回电子邮件表示：单价700元是自己的最高报价。乙的通知到达甲公司后，由于秘书的疏忽，甲公司老板没有及时看到乙的回复，直到10月5日才看到。甲公司老板表示接受乙的报价，但提出要签订正式的合同书。于是甲公司遂以双方电子邮件的内容为基础草拟了合同书。10月6日，甲公司董事长在位于A地的营业所内签字，并将合同书寄给了乙公司，同时将元件交丙运输公司交给乙公司。因为此时，乙公司老板在C地出差，乙公司遂派人将合同书送往C地。乙公司董事长于10月9日在合同书上签字，并于之前10月8日收到该批货物。那么：
（1）甲公司2005年10月1日给乙公司发的邮件，以及乙公司的回复分别属于什么性质？ （2）甲、乙两公司之间是否存在合同关系，如果有合同 于何时成立？ （3）若甲、乙两公司未对交付货物地点作约定，如何处理？ （4）如果甲于10月10日将电子元件送到乙处，那么合同于何时成立，合同于何地成立？ （5）如果，丙在运输过程中，因遭遇洪水，货物全部毁损，那么货物的损失由谁承担？ 答：（1）甲公司10月1日和乙公司的回复均属于要约。甲在电子邮件中明确表明了标的物的价格、质量，以及 愿意承担要约拘束的意思表示，符合要约的生效条件， 因此甲公司发出的电子邮件性质上属于要约。乙公司回 复的邮件，因为对合同的主要条款，即货物的单价作了 变更，属于对合同的实质性变更，因此乙公司的回复在 性质上属于新的要约而非承诺。 （2）甲乙两公司之间存在合同关系，合同于10月8日 成立。甲、乙两公司就合同的主要条款达成了一致，并 且通过了要约、承诺两个阶段，因此甲、乙两公司间成 立合同关系。根据我国《合同法》第32条的规定，以合 同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同 成立；双方未在同时同地签字、盖章的，以最后一人签 字或盖章的时间地点为准。而按照《合同法》第37条的 规定，当事人约定采用书面形式订立合同，但一方已经
缔约上的过失责任案例 被告崔某为一个体户，长期在外经商。1993年5月初被告返回家乡时发现原告(某街道幼儿园)房屋年久失修，拥挤不堪，便主动提出愿捐款一百万元为原告盖一栋小楼，但原告同时也必须为此投入一笔配套资金。原告当即表示同意。同年 5月25日，原告又与被告协商确定资金到位时间和开工时间，被告提出其捐款将在9月底到位，在此之前请原告作好开工准备，包括准备必要的配套资金。 同年7月初原告开始将其原有5间平房拆除，并于7月找到一家信用社贷款50万元，期限为1年。同年9月初，原告找倒被告催要捐款，被告提出因其生意亏本暂时无力捐款。原告提出可减少捐款，但被告表示仅能捐出数万元。双方不能达成协议，原告遂向法院提起诉讼，要求被告履行诺言，否则赔偿原告遭受的全部损失。被告辩称双方并没有签订书面合同，他没有义务必须捐款，至于原告遭受了损失是由于其自己原因造成，他不应承担任何责任。 第一种意见认为，双方因没达成书面协议，所以赠予合同根本未成立，原告听信被告轻率的许诺而拆房借款，由此遭受的损失应由原告自行承担。 第二种意见认为，尽管双方没有订立正式的书面合同，但双方已经多次协商达成了一致意见，应认为捐款合同已经成立，被告应按合同规定时间交付捐款，如不捐款，则应赔偿原告全部损失。 第三种意见认为，尽管捐款合同没有成立，但被告明知自己没有能力捐出100万，故意欺骗原告，其行为已构成欺诈，被告应对欺诈行为给原告造成的损害负赔偿责任。
首先需讨论赠予合同是否成立。所谓赠予是指赠予人将自已的财产作出无偿地给予受赠人的意思表示，而受赠人表示接受的合同。赠予合同可以是口头的，也可以是书面的。赠予合同在性质上是诺成合同还是实践合同，对此我国民法界历来有不同见解。一种观点认为，赠予合同为诺成合同，只要双方意思表示一致，赠予合同即宣告成立。如果双方达成赠予的合意以后，赠予人可以不受合同拘束，随时撤回赠予，必然会给受赠人造成损害。如果为诺成合同，则不论赠与物是否交付，违反合同就要承担责任。另一种观点认为，赠予合同性质上为实践合同。这种观点认为，赠予人仅作出愿意将其财产给予受赠人的意思表示是不够的，还必须要赠予人实际将赠予物交付给予受赠人赠予合同才能生效。因为如果认为当事人双方达成赠予的合意，赠予人即负有到期交付赠予物的义务，一旦赠予人到期不交付便构成违约，受赠人可要求法院强制赠予人交付赠予物，则对赠予人是不公平的。所以只有将赠予合同作为实践合同对待，才有利于保护赠予人。 上述两种观点均不无道理，、比较而言，我们认为第二种观点更为合理。一方面，赠予合同乃是一种单务的、无偿的合同，即赠予人仅单方面承担移转财产给受赠人的义务，而受赠人并不需要履行一定义务，更不需付出相应的对价。如果人赠予合同是诺成合同，使赠予人自达成协议时起承担赠予义务，一旦赠予人不能交付赠予物即要强制赠予人交付，对赠予人来讲不免过于苛刻，同时必然混淆了赠予和～般具有交换内容的合同的区别。另一方面，如果双方达成赠予合意以后，赠予人撤回其赠予而使受赠人遭受损害，尽管受赠人不能依据合同获得补偿，但并非不能得到补偿，他完全可依据缔约过失来得到补偿。尤其应当看到，我国司法实践历来承认赠予合同为实践合同。根据(最高人民法院关干贯彻执行(民法通则)若干问题的意见(试行》
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请求确认合同无效，判令被告返还押金、租金66万元并赔偿我方损失。 【案情分析与争议焦点】 本案双方争议焦点是合同是否有效以及无效合同的法律后果。使用缔约过失责任原则分析解决本案是合理，而这样的分析便涉及被告是否承担缔约过失责任以及如何承担的问题。 【缔约过失责任概述】 概念：缔约过失责任诞生于德国，为著名法学家耶林所创，又称先契约责任，是指在合同缔结接触过程或磋商过程中，一方当事人违反基于诚信原则产生的先合同义务，因故意或过失造成对方当事人信赖利益的损失而应该承担的民事赔偿责任。 《合同法》的相关规定：我国合同法42、43条对缔约过失做了专门规定。 第42条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： (一)假借订立合同，恶意进行磋商; (二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况; (三)有其他违背诚实信用原则的行为。 第43条当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。
王某是一个工人，但一直想做服装生意并与多家经销商联系但均未成功。某日他看到一个专门经营运动服销售的A公司寻找连锁店经营人，于是就根据该广告所注明的地址前去实地考察，经过考察后王某认为该公司的运动服兼具时装和运动性质，很适合正悄然兴起的运动风，并且对开店资本、环境等方面都很满意。只是自己手头钱不是太足，于是与A公司负责人商量，希望能够由A公司先发两批货，到第三批时再交前两批的服装费。A公司负责人为了吸引王某加入，遂满口答应，并许诺只要王某选好了店址，公司经过调查符合公司的要求，就可以签合同进行装修了，王某负责装修费用，A公司可以提供技术和人力上的支持，按该专卖店的统一规格给王某的店子装修。王某于是请了一个月的假，四处奔波，终于寻找到了合适的店址，A公司派人调查后表示店址没有问题，但是却提出该品牌走俏，想要开连锁店的人很多，提出来服装费不能够拖，并要求王某再加30000元经营费，王某认为这违反了他们当初的约定，因此难以接受。要求A公司赔偿损失，A公司辩称：现在是市场经济了，经营主体有充分的经营自主权，双方为了合作而进行协商很常见，只要没有正式签合同，就无须负责。 PPkao 考试网试结合民法理论和相关法律分析下列问题：（1）王某和A公司之间是什么样的关系？A公司的说法是否正确？（2）假如王某要求赔偿损失，那么下列哪些费用应当由A公司负责赔偿：100元的实地考察费用；3000元的寻找店址的费用；一个月的误工费；因此丧失其他机会所造成的损失。并分析原因。答：（1）本题考查的是缔约过失责任的问题。缔约过失责任，是指在合同订立的过程中，一方因为违反诚实信用原则所生的义务，给对方造成损失所应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任产生在合同订立过程中，如果合同已经订立，那么违反合同的行为将产生违约责任。本题中，王某和A公司就是在缔约过程中，两者之间并没有合同关系，但是却存在着缔约关系。根据民法理论，一旦进入缔约阶段，那么双方当事人之间就具有某种订约上的联系，为了缔约合同，一方所实施的足以使对方产生信赖的行为，将对其产生约束，双方已经由原来普通的关系进入到特殊的联系阶段。双方当事人都应当按照诚信原则的要求，讲诚实、守信用，以善意的方式行使权利并履行义务。根据诚实信用原则的要求，双方当事人在订立合同时应当同时负有一定的附随义务，即先契约义务。具体包括：1）无正当理由不得撤销要约的义务。2）使用方法的告知义务。3）合同订立前重要事情的告知义务。4）协作和照顾的义务。5）忠实义务。6）保密义务。7）不得滥用谈判自由的义务。如果双方的谈判已经进入一定的阶段，一方的行为足以使另一方当事人合法地相信其会与之订立合同，并因此支付了一定费用，那么中断谈判就是有错的。本案中，王某与A公司的谈判以及A公司负责人的承诺，就足以使王某产生合理的信赖，假如A公司意图提高费用等，也应当及时通知王某，而不是等到王某已经花费资金找到店址，需按承诺签合同时才告知。况且A公司派人调查了店址并表示同意，表明王某的履行并没有不当。因此，A公司仅以经营自主为由拒绝签合同并且不予赔偿的行为，是不负责任的，也没有理由。（2）本题考查缔约过失责任的赔偿范围。根据民法理论，信赖利益应当为缔约过失责任赔偿的基本范围，信赖利益的损失限于直接损失，直接损失就是指因为信赖合同的成立和生效所支出的各种费用。具体包括：第一，因信赖对方要约邀请和有效的要约而与对方联系、赴实地考察检查标的物以及为此支出的费用。第二，因信赖对方将要缔约，为缔约做各种准备工作并为此支付的各种合理费用。第三，为谈判所支出的劳务，以及为支出上述费用所失去的利息。但是，各种费用的支出必须是合理的，不能是受害人任意支出的。本案中，3000元的寻找店址的费用以及王某为了寻找店址而专门请了一个月假的误工费用，显然都是为缔约做各种准备工作所支出的合理费用，因此应当得到赔偿。至于其100元的实地考察费用，看似符合上述第1条，但该费用因为发生在A
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【参考答案】 1、(1)民事责任和行政责任是两种不同的责任，不能互相代替。因此，不能因为李生被行政拘留和罚款而免除其民事责任。 (2)李生的行为已构成侵权行为，应承担民事责任。根据一般侵 权行为承担民事责任的四个构成要件分析，有陈军的人身和财产受 损害的事实，李生的行为是违法行为，李生的行为主观上是故意的，陈军所受的损害与李生的违法行为存在因果关系。因此，李生应赔 偿陈军因伤而支付的医疗费和误工收入，赔偿损坏电视和家具所造 成的损失。 2、(1)侵犯了王小明的名誉权。 (2)方雅的父母，基于监护责任;王老师，传播侵权事实;一江晚 报社，传播侵权事实。 3、(1)这是一起因饲养的动物的人损害的民事责任，本案王大妈受到的伤害虽然不是狗的咬伤，但是与狗扑向王大妈的动作有直接 的关系，所以，构成侵权的民事责任。 (2)根据《民法通则》规定，饲养的动物致人损害，如果是受害 人的过错造成的，或是由于第三人的过错造成的，动物的饲养人或 管理人不承担民事责任。本案王大妈出门看狗的行为没有过错，狗 扑向王大妈也不是第三人过错造成的，狗的主人没有免责的理由。 (3)《民法通则》规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养 人或管理人应当承担民事责任。石女士是狗的所有人，有义务承担 民事责任。 1、甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲 公司要将合同带回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章，乙工 厂出资1000万元征用土地并培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙 工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。问： (1)甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，为什么?
重大误解—司考真题答案解析（2015-3-2） 甲以23万元的价格将一辆机动车卖给乙。该车因里程表故障显示行驶里程为4万公里，但实际行驶了8万公里，市值为16万元。甲明知有误，却未向乙说明，乙误以为真。乙的下列哪一请求是错误的？（） A.以甲欺诈为由请求法院变更合同，在此情况下法院不得判令撤销合同 B.请求甲减少价款至16万元 C.以重大误解为由，致函甲请求撤销合同，合同自该函到达甲时即被撤销 D.请求甲承担缔约过失责任 【正确答案】 C 【答案解析】选项A.B说法正确。《合同法》第五十四条第二、三款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。据此可知，乙以甲欺诈为由请求法院变更合同的，法院不得撤销，且乙可以请求法院将合同的价款变更为市价16万元。 选项C说法错误。根据《合同法》第五十四条第一款第（一）项的规定，合同因重大误解订立的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。据此可知，以重大误解为由请求撤销合同的，该种撤销权须通过法院或仲裁机构来行使。 选项D说法正确。缔约过失责任，是指在订立合同过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而致另一方信赖利益的损失，依法应承担的民事责任。《合同法》第四十二条对此作了规定，即当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。据此可知，甲故意隐瞒与订立合同有关的重要事实，乙可以请求甲承担缔约过失责任。
缔约过失责任案例 在日常生活和商业活动中，缔约过失责任是一个常见的法律问题。当一方在履 行合同过程中出现疏忽或错误时，可能会导致对方遭受损失，从而引发法律责任。下面我们将通过一个案例来详细分析缔约过失责任的相关问题。 案例描述： 甲方与乙方签订了一份建筑工程合同，约定乙方在规定时间内完成工程，并保 证工程质量符合相关标准。然而，在工程施工过程中，乙方未能按时完成工程，并且在工程质量方面存在明显的瑕疵。由于工程延误，甲方遭受了严重的经济损失，并且工程质量问题也给甲方带来了安全隐患。甲方因此向乙方提出了违约责任的索赔。 法律分析： 根据我国《合同法》相关规定，当一方未能按照合同约定的内容履行合同义务，导致对方遭受损失时，应当承担违约责任。在本案中，乙方未能按时完成工程并且工程质量存在瑕疵，已构成违约行为。根据合同法的规定，乙方应当承担相应的违约责任，赔偿甲方因此遭受的经济损失，并且承担工程质量问题所带来的安全隐患。 此外，根据《侵权责任法》的相关规定，当一方的行为给他人造成损失时，应 当依法承担侵权责任。在本案中，乙方的工程质量问题给甲方带来了安全隐患，已构成侵权行为。乙方应当承担相应的侵权责任，赔偿甲方因此遭受的损失，并且消除安全隐患。 结论： 根据以上法律分析，乙方应当承担违约责任和侵权责任，赔偿甲方因此遭受的 经济损失，并且消除工程质量问题所带来的安全隐患。在日常生活和商业活动中，
当一方出现缔约过失时，应当及时采取法律措施维护自身权益，同时也应当加强对合同履行的监督和管理，避免因他方的过失而遭受损失。 以上就是对缔约过失责任案例的详细分析，希望能对大家有所帮助。在日常生活和商业活动中，了解相关法律规定，及时维护自身权益，是非常重要的。谢谢大家的阅读！
缔约过失责任简单案例 缔约过失责任是指当事人在履行合同过程中由于疏忽、违约或者其他原因导致 对方遭受损失，应当承担相应的法律责任。下面，我们通过一个简单的案例来说明缔约过失责任的具体情况。 小明和小红是大学同学，他们在毕业后一起创办了一家小型的网络公司。为了 扩大业务，他们决定与一家供应商签订合作协议，购买一批产品进行销售。在签订合同的过程中，小明负责审核合同条款，而小红负责与供应商进行沟通和协商。 在合同签订后的几个月里，小红发现供应商提供的产品质量存在严重问题，严 重影响了公司的声誉和业务。于是，小红向小明提出了解除合同的建议，但是小明认为解除合同会给公司带来更大的损失，因此拒绝了小红的建议。 后来，公司的业务受到了严重影响，客户纷纷投诉产品质量问题，公司不得不 承担了巨大的经济损失。小明和小红开始互相指责对方，在这个过程中，他们开始意识到自己在合同签订和履行过程中存在着疏忽和错误。 根据合同法的相关规定，当事人在履行合同过程中存在疏忽、违约或者其他过失，导致对方遭受损失的，应当承担相应的法律责任。在这个案例中，小明在审核合同条款时未能仔细审查供应商的产品质量标准，而小红在发现问题后未能及时与供应商协商解决，导致了公司的严重损失。 因此，根据法律规定，小明和小红应当对公司的损失承担连带责任。虽然他们 在合同签订和履行过程中存在不同的过失，但是这些过失都直接导致了公司的损失，因此他们应当共同承担责任。在实际执行中，法院可能会根据具体情况来判定双方的责任比例，但是无论如何，他们都应当对公司的损失负有一定的法律责任。 通过这个案例，我们可以看到缔约过失责任在合同法中的重要性。在签订和履 行合同的过程中，当事人应当尽到审慎的义务，避免因疏忽、违约或者其他原因导
2015年造价师案例辅导：缔约过失责任考试试题 一、单项选择题（共25题，每题2分，每题的备选项中，只有1个事最符合题意） 1、根据我国《建设工程施工合同(示范文本)》的规定，下列情形不属于设计变更的是__。 A．施工图纸的更改 B．对施工质量要求的变化 C．施工组织设计的更改 D．对工期要求的变化 2、建设项目(工程)全部完成，经过单项工程验收，符合设计要求，并具备必要的文件资料，由__向负责验收的单位提出竣工验收申请报告。 A．项目主管部门 B．总承包单位 C．监理单位 D．建设行政主管部门 3、凡由硅酸盐水泥熟料、0～5%石灰石或粒化高炉矿渣和适量石膏磨细制成的水硬性胶凝材料称为__。 A．硅酸盐水泥 B．普通硅酸盐水泥 C．矿渣硅酸盐水泥 D．粉煤灰硅酸盐水泥 4、竣工结算工程价款二__。 A．合同价款+合同价款调整数额 B．合同价款+合同价款调整数额-预付及已结算工程价款 C．合同价款+合同价款调整数额+尾留款-预付及已结算工程价款-保修金 D．合同价款+合同价款调整数额-预付及已结算工程价款-保修金 5、土地征用及迁移补偿费是指建设项目通过__支付的费用。 A．划拨方式取得有限期土地使用权 B．划拨方式取得无限期土地使用权 C．土地使用权出让方式取得无限期土地使用权 D．土地使用权出让方式取得有限期土地使用权 6、关于建筑面积，使用面积，辅助面积，结构面积，有效面积的相互关系，正确的说法是下列的__。 A．使用面积＝有效面积+结构面积 B．有效面积=建筑面积-结构面积 C．建筑面积＝使用面积+辅助面积 D．辅助面积＝使用面积-结构面积 7、某项目第一年投资100万元，第二年获得净收益180万元，基准收益率为10%，则财务净现值为__万元。 A．81.0 B．74.1
案例分析四——缔约过失责任 吴清旺 案情 2000年5月，浙江省某集团公司对刚建造的华文大厦裙楼承包经营权举行招标。杭州某餐饮有限公司以200万元承包费投标额中标。6月8日，双方正式签订了承包经营合同，双方邀请律师在场见证。由于签约单位名称与中标的某有限公司不符，集团公司负责人要求延期签字盖章，待董事会讨论再决定。同年8月，集团公司决定再次召开承包经营权招标会，宁波另一家餐饮管理公司以188万元中标。集团公司当即通知该餐饮管理公司十天后正式签订书面合同，并交纳首期承包费100万元。中标次日，该管理公司为了按时交纳承包费，向自己托管经营的一酒店公司借款100万元，并约定借款年利率为12%。中标后第十天，原告持1 00万商业汇票到被告单位准备签定书面合同并交纳承包款。被告拒绝接收该款，并告知原告，被告已于两天前与原中标的餐饮有限公司正式签约。双方经过交涉达不成一致意见。原告认为，被告的毁标行为不仅导致原告的经济损失，而且侮辱原告的人格，被告应承担原告借款利息12万元、投标和订约直接损失1万元，同时承担原告的精神损失5万元。被告则认为，合同尚未订立，虽然有道德上的责任，但并不需要承担经济赔偿责任。 焦点 被告行为是否构成缔约过失，若构成是否承担借款利息，是否承担精神赔偿责任。法院在审理中有以下不同观点： 1．对于缔约过失，一种观点认为，原告与餐饮有限公司均为中标单位，因原告中标在后，被告的行为不构成缔约过失。另一种观点则相反，认为不构成。 2．对于被告应否承担借款利息，以及赔偿精神损失，也存在两种相反观点。 经过审理，法院认定被告的行为构成缔约过失。并根据《民法通则》第61条第1款、《合同法》第42条的规定，判决被告承担原告投标、定约的损失4500元，同时驳回原告其他诉讼请求。分析 本案涉及缔约过失责任构成要件以及责任范围等问题。 一、缔约过失 缔约过失是在缔约磋商阶段缔约人故意或有过失地违反缔约过程中应遵守的注意义务，而依法承担的民事责任。该合同义务又称之为先合同义务。它包括相互协助、照顾、保护、通知等义务。它体现了民法上诚实信用原则。缔约过失责任不同于合同责任，前者是对先合同义务的违反，后者是对合同义务的违反。 现代合同法理论认为，当事人从缔约磋商开始，就意味着双方当事人由缔约前的普通关系进入一种特殊的相互信赖关系。德国法学家耶林曾作了精彩的论述：从事缔结契约的人，是从交易外的消极义务范畴，进入契约上得积极义务范畴，其因此而承担的首要义务，系于缔约时须善尽必要的注意义务。法律所保护的并非仅是一个业已存在的契约关系，正在发生的契约关系亦应包括在内。否则，契约交易将暴露于外，不受保护，缔约一方当事人不免成为他方不注意或疏忽的牺牲品。 就本案而言，被告擅自毁标的行为构成合同法上的缔约过失。原告在第二次招标会上所作的投标行为——承诺交纳180万元承包费的行为，是应原告招标中的要约邀请而发出的要约，被告表示认可，即为承诺。由此，被告与原告之间即建立了特殊的信赖关系。就原告而言，要遵守要约的法律约束；就被告而言，一旦确认原告中标，就是承诺，须遵守承诺的法律约束。由于招投标合同必须签定书面合同，因此，该承包合同因欠缺法定生效要件而不能有效成立。被告的行为产生在合同有效成立之前，属于未尽保护原告缔约利益注意义务的缔约过失。但是否承担缔约过失责任，还需审查被告行为有无符合承担缔约过失责任的构成要
1（单选题）德凯公司拟为新三板上市造势，在无真实交易意图的情况下， 短期内以业务合作为由邀请多家公司来其主要办公地点洽谈。其中，真诚 公司安排授权代表往返十余次，每次都准备了详尽可操作的合作方案，德 凯公司佯装感兴趣并屡次表达将签署合同的意愿，但均在最后一刻推脱拒签。期间，德凯公司还将知悉的真诚公司的部分商业秘密不当泄露。对此，下列哪一说法是正确的? A.未缔结合同，则德凯公司就磋商事宜无需承担责任 B.虽未缔结合同，但德凯公司构成恶意磋商，应赔偿损失 C.未缔结合同，则商业秘密属于真诚公司自愿披露，不应禁止外泄 D.德凯公司也付出了大量的工作成本，如被对方主张赔偿，则据此可主张 抵销 【答案】B 【考点】缔约过失责任 【解析】 《民法典》第500条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，造成对方损失的，应当承担赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚信原则的行为。 成立缔约过失责任，须符合三个条件：第一，双方当事人进入订立合 同的磋商过程；第二，一方因故意或者过失违反基于诚实信用的通知、说明、协助、保护、忠实、保密等先合同义务；第三，对方因此遭受合理信 赖利益损失或者人身、财产上的固有利益损失。 本题中，德凯公司并无订立合同的真实意思，其行为构成恶意与他人 进行磋商，故A项错误、B项正确。 《民法典》第501条规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密 或者其他应当保密的信息，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用；泄露、不正当地使用该商业秘密或者信息，造成对方损失的，应当承 担赔偿责任。 这也是关于缔约过失责任的规定。德凯公司将在磋商过程中知悉的真 诚公司的商业秘密不当泄露，成立缔约过失责任。亦成立侵权，故C选项 错误。 《民法典》第568条规定，当事人互负债务，该债务的标的物种类、 品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的到期债务抵销；但是， 根据债务性质、按照当事人约定或者依照法律规定不得抵销的除外。当事 人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件 或者附期限。 虽然德凯公司在实施恶意磋商时也支出了成本，但真诚公司并不因此 对德凯公司负担相应的义务或责任(比如侵权责任、不当得利责任或者缔约过失责任等)，不符合“双方互负义务”这一抵销的必要条件。因此，若真 诚公司对德凯公司主张缔约过失，德凯公司不得主张抵销自己因磋商支出 的成本。故D选项错误。综上所述，本题答案为B。
合同法之缔约过失责任 朱利平 【摘要】缔约过失责任,是缔约人故意或者过失地违反先合同义务时依法应当承担的民事责任.本文主要从缔约过失责任的立法意义及依据入手,以案例方式阐述了缔约过失责任的特点及构成要件,分析了缔约过失责任的类型及赔偿责任,指出了缔约过失责任追究时值得注意的问题. 【期刊名称】《四川警察学院学报》 【年(卷),期】2010(022)002 【总页数】5页(P100-104) 【关键词】合同法;缔约过失责任;先合同义务;信赖利益 【作者】朱利平 【作者单位】四川化工职业技术学院,四川泸州,646000 【正文语种】中文 【中图分类】DF418 缔约过失责任，又称作缔约上过失责任，即合同订立过程中的责任。它不同于合同责任，但与合同责任又具有密切联系。缔约过失责任的提出，目的是解决在合同订立过程中，可能会出现由于缔约当事人一方的不谨慎或恶意而使合同不成立或缔结的合同归于无效或被撤销，从而给信赖其合同有效成立的对方当事人带来损失，也可能一方当事人的过失而导致对方当事人的损失。换言之，就是合同缔结当事人一
方因违背诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方当事人的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。 一、缔约过失责任的意义及立法意义 缔约过失责任，是基于现代商品交换复杂化和多样化的要求，鉴于侵权行为法和合同法功能上的欠缺，为保护缔约人的合法权益，而确立的一项法律原则和法律制度。商品交换是个过程，在这个过程中双方当事人先进行初步接触，而后是相互磋商，最后是成立合约关系。法律保护商品交换，应该对整个过程加以全面规制：对成交的保护通过赋予合同关系并配置合同责任的途径达到目的；对接触磋商的保护通过赋予无给付义务的法定债之关系并配置缔约上的过失责任的途径完成任务。法律保护的并非仅是一个已经存在的契约关系，正在发生的契约关系也包括在内，否则契约交易过程将暴露于外不受保护，契约一方当事人难免成为他方疏忽或不注意的牺牲品。 缔约过失责任制度，已被各国合同法律制度确认。在《合同法》颁布实施之前，应当说我国并没有相对完整的缔约过失责任的理论。1999年颁布的《合同法》较系统地规定了缔约过失责任，弥补了法律上的空白。我国《合同法》第42条对此作了规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一的，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”例如，甲欲购买乙的汽车，经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给乙，乙出具的收条上写明“收到甲定金1000元”。3天后，甲了解到 乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。这就是典型的《合同法》第42条第二项规定的情形。在此案例是，乙就应当承担缔约过失责任，虽然合同并 没有成立更没有生效，但甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失。
司法考试合同法中的违约责任和缔约过失司法考试合同法中的违约责任和缔约过失问题： 【例题·多选题】甲房产开发公司在交给购房人张某的某小区平面图和项目说明书中都标明有一个健身馆。张某看中小区健身方便，决定购买一套商品房并与甲公司签订了购房合同。张某收房时发现小区没有健身馆。下列哪些表述是正确的？（）（2014-3-51）（与09年多选题雷同） A.甲公司不守诚信，构成根本违约，张某有权退房 B.甲公司构成欺诈，张某有权请求甲公司承担缔约过失责任 C.甲公司恶意误导，张某有权请求甲公司双倍返还购房款 D.张某不能滥用权利，在退房和要求甲公司承担违约责任之间只能选择一种 [正确答案]AB [答案解析]本题考核要约与要约邀请。 选项A正确。《合同法》第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。据此可知，因一方当事人根本违约导致合同目的不能实现的，另一方当事人可以解除合同并要求对方承担责任。本题中，张某以健身方便为目的购买甲公司的商品房，但实际收房时发现根本没有小区图纸上及项目说明中标明的健身馆，因甲公司虚假宣传导致张某的合同目的不能实现，张某有权请求解除合同，并予退房。 选项B正确。《合同法》第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。本题
案例分析题 1 某中学为更新学校的电教设备在开学前与某品牌电脑代理商签订了购买30台电脑的合 同，双方约定了电脑的品牌、型号及价格等，并约定合同签订后10天内交货付款。合同签订后第8天，该品牌电脑生产商为促销将该型号电脑每台降价200元，该校得知后要求代理商按新价格结算，代理商以货是先订的为由不同意降价，并于合同签订后第9日送货到学校，学校拒收。 请回答： （1）当事人变更合同内容的条件是什么？ （2）学校的降价要求是否有法律依据，为什么？ （3)针对学校拒收，代理商可以向法院提出什么诉讼请求？ 答：(1)条件。①变更前合同合法有效;②当事人对变更合同协商一致;③变更后的合同内容应当符合法律规定;④当事人对合同变更的内容约定明确。（2）无法律依据。合同标的物的价格是当事人根据市场状况协商确定的，若变更依法应当由当事人协商一致，单方无权变更。（3）可以要求。①继续履行合同；②赔偿逾期收钱付款造成的损失；③学校承担诉讼费。 2.2008年1月12日，李某向张某借款10万元,双方签订了抵押借款协议，协议约定李某将自己的一处房屋作为抵押物，还约定了其他事项，其中约定2009年1月12日，李某连本带息一次性还清借款。为了简化手续,未办理登记。借款期满后,张某多次向李某催还借款,但李某始终以各种理由推脱不还.2009年3月15日，李某将作为抵押的房屋转让给第三人，张某得知后,诉至法院，请求法院撤销李某与第三人的买卖合同，并依抵押合同的约定将房屋判归张某。请回答： (1）张某是否就房屋享有合法的抵押权?为什么? （2）李某与第三人的买卖合同是否有效？为什么? (3)张某是否就卖房屋价款有优先受让权，为什么? (4)法院对该案会如何判决? 答(1）不享有.因为房屋是不动产,房屋作为抵押物属于必须进行登记的范围，所以未登记抵押权未设立（或未成立）.（2)买卖合同有效。因为符合有效合同的要件。（3）没有优先受让的权利，因为抵押权未设立（或未成立）。（4）李某与张某的债务关系成立，李某向张某偿还10万元的借款本息，驳回张某的其他诉讼请求。 3 .甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出乙工厂须先征用土地并培训职工后甲公司方能在合同上签字盖章。乙工厂出资500万元征用土地并培训职工,工作接近完成时甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到人民法院。 请回答： （1)甲公司与乙工厂之间的合同是否成立？为什么？ （2）甲公司应承担什么责任？为什么? （3）乙工厂能否要求甲公司赔偿500万元的损失?为什么？ 答（1）合同未成立。因甲公司未在合同上签字和加盖公章。（2）甲公司应承担缔约过失责任.因为甲公司要求终止与乙工厂的合作是一种违反先合同义务的行为，责任发生在双方订立合同的过程之中。（3）甲公司应当赔偿乙工厂损失（或乙工厂可以要求甲公司赔偿损失）.因为乙工厂的损失属于基于诚实信用原则而产生的信赖利益的损失。甲公司因缔约过失致对方损失时，应承担损害赔偿责任。 4 ．李四与王五签订了一份货物买卖合同，李四从王五处购买价值10万元的货物，为付货款,李四开具了一张票面金额为10万元的汇票交付王五。汇票承兑后，王五将汇票背书转让给赵六，在赵六将汇票背书转让给孙三时，孙三要求赵六提供保证，赵六请王五（前背书人）在票
老钟民法案例题 一、方法论（★★） （一）分析工具系作为法律推理（涵摄Subsumtion）的演绎推理方法（★★） 1.三段论推理 ①T→R（具备T的要件时，即适用R之法律效果） ②S＝T（特定的案件事实S该当于T的要件） ③S→R（特定的案件事实S，适用R之法律效果） 2.三段论推理更为具体的描述 ①T＝M1＋M2＋M3→R ②S＝M1＋M2＋M3 ③S→R 3.例子（壹） （1）案情（摘自2006年案例题）：2004年2月，王某未经其妻同意，以自家住房（婚后购买，房产证登记所有人为王某）向乙银行抵押借款30万元，并办理了抵押登记。2005年12月，因王某借款到期未还，乙银行申请法院对该客车采取财产保全措施，并请求对王某住房行使抵押权。问题（第2问）：乙银行能否对王某住房行使抵押权？为什么？ （2）以“法律效果为导向的逆向思考”。即将“能否发生S→R这一法律效果”作为思考的出发点，作一个演绎推理。具体到此例：乙银行能对王某住房行使抵押权，须以“乙银行对王某住房享有抵押权，并且实现抵押权的条件具备”为前提。乙银行可基于多种原因对王某房屋享有抵押权（如：①房屋抵押权的设立；②房屋抵押权的善意取得；③基于抵押权的从属性，通过受让债权取得房屋抵押；④通过企业合并取得房屋抵押权；⑤通过受遗赠取得房屋抵押权…等等）。而“实现抵押权的条件”规定在《物权法》第179条，包括两种情形：第一种，债务人不履行到期债务；第二种，发生当事人约定的实现抵押权的情形。 （3）目光穿梭到法律制度，确定推理的“大前提”。须考虑好几个法律规定！ 第一个，根据《物权法》第187条的规定，“设立房屋抵押权”的构成要件有三：①抵押合同有效；②抵押人具有相应的处分权；③办理完毕抵押登记。 第二个，根据《物权法》第106条及学理补充（涉及到“法律漏洞填补”！），“善意取得房屋抵押权”的构成要件有四：①不动产登记簿出现权属登记错误；②登记名义人以自己的名义实施无权处分；③受让人系善意（不知无处分权的事实）；④办理完毕抵押登记。 第三个，根据《婚姻法》第17条的规定，在婚姻关系存续期间，一方或双方共同取得的财产，原则上，属于夫妻共同共有。 第四个，根据《物权法》第97条，除非另有约定，处分共同共有财产的，须经共同共有人一致同意，处分行为才能对全部共同共有人发生效力。 （4）目光穿梭到案件事实（从案例事实中，萃取具有规范意义的“要件事实”），确定推理的“小前提”。必要时，“目光来回穿梭于”案件事实与法律规范。如此，可认定以下事实： 第一个，房屋系婚后购买，且不存在一方单独所有的事实，故应认定为王某与妻子共同共有。 第二个，王某将房屋抵押给乙银行时，未经共同共有人妻子同意，属于无权处分。故乙
国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编28(题后含答案及解析) 题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题 单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1-50题，每题1分，共50分。 1．甲单独邀请朋友乙到家中吃饭，乙爽快答应并表示一定赴约。甲为此精心准备，还因炒菜被热油烫伤。但当日乙因其他应酬而未赴约，也未及时告知甲，致使甲准备的饭菜浪费。关于乙对甲的责任，下列哪一说法是正确的?(2016年卷三第10题) A．无须承担法律责任 B．应承担违约责任 C．应承担侵权责任 D．应承担缔约过失责 正确答案：A 解析：情谊行为，又称为好意施惠行为，泛指不能在当事人之间产生合同关系的约定或承诺。所以情谊行为虽然是一种行为，却不属于法律行为，不能引起法律关系的变动。B错误：本题中，甲邀请乙到家中吃饭的行为为情谊行为，即使乙答应赴约，双方之间也不能产生法律关系，当然也不产生合同关系，故乙未赴约并非违约。C错误：甲被热油烫伤与乙的行为之间没有因果关系，不符合侵权责任的构成要件，乙无须承担甲受伤的侵权责任。且甲乙间未产生法律关系，乙无赴约的法律义务，仅仅是一种道德上的义务，所以乙对于饭菜的损失，也无须承担侵权责任。D错误：缔约过失责任，是指在订立合同过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而致另一方信赖利益的损失，依法应承担的民事责任。甲乙之间并未有过订立合同的缔约行为，也不会产生缔约过失责任。综上，乙无须承担法律责任。A正确。知识模块：民法概述 2．关于法人，下列哪一表述是正确的?(2012年卷三第2题) A．社团法人均属营利法人 B．基金会法人均属公益法人 C．社团法人均属公益法人 D．民办非企业单位法人均属营利法人 正确答案：B 解析：根据私法人的设立基础不同，可以将私法人分为社团法人和财团法人：(1)社团法人。指以人为基础成立的私法人。如公司、企业等。(2)财团法人。指以一定目的财产为基础而成立的私法人。如基金会、慈善组织等。根据法人目的事业的性质不同，可以将法人分为营利法人、公益法人和中间法人：(1)营利法人。指以通过商业活动获取利益，并将该利益分配给成员为目的成立的法人。如公司、企业等。(2)公益法人。指以公益为目的事业的法人。如学校、慈善机构、医院等公益法人也能够从事营利活动，只是不能以将营利分配给成
司法考试合同法案例分析 案例1 融资租赁合同、借款合同、技术咨询合同甲公司需要乙公司生产的一套精密成套设备，双方找丙公司商议，由丙公司购买并直接租给甲公司。甲、乙、丙三方签订了如下合同:(一)由丙公司付给乙公司货款500万元;(二)乙公司将精密成套设备代办托运给甲公司;(三)甲公司承租该设备，期限为10年，每年租金为80万元。该合同由甲、乙、丙公司的法定代表人签字，甲、丙公司加盖了合同专用章，乙公司未加盖合同专用章。丙公司签订上述合同后，为筹借资金欲向丁银行借款300万元，丁银行要求提供担保，丙公司请求戊公司作保，戊公司允诺。丙、丁、戊签订了如下合同:(1)丁银行借给丙公司300万元，预扣1年的利息30万元，实际交付丙公司270万元;(2)戊公司承担保证责任，但丙公司应付给戊公司担保费30万元。合同由三方签字并加盖了各自的合同专用章。乙公司签订合同后与庚公司又签订了一份运输合同。甲公司签订合同后，为顺利安装和操作该设备，又与辛公司签订了一份技术咨询合同，但合同未约定根据咨询意见作出决策的损失承担。 [问题] (1)甲、乙、丙之间的合同属于合同法上的哪种合同, (2)现设乙公司以未加盖合同专用章为由，主张合同无效，其理由能否成立,为什么, (3)丙与丁银行的借款合同中的借款数额应为多少,为什么, (4)丙、丁、戊所签的合同中约定的30万元的担保费是否有效,为什么, (5)现设丙公司到期不能偿还丁银行的借款，戊公司应承担何种性质的保证责任,为什么, (6)现设乙公司交付的设备质量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究违约责任,为什么,
(7)现设甲公司根据辛公司的符合要求的咨询报告进行操作发生事故，辛公司是否承担赔偿责任,为什么, (8)现设庚公司因承运设备中有过错造成设备损失，应由谁向庚公司索赔,为什么, (9)现设乙公司向甲公司交付货物后，甲公司使用过程中部分部件正常磨损，需要维修，该维修费应由谁承担,为什么, (10)现设辛公司在提供技术咨询过程中形成了一项新的技术成果，且未与甲公司约定该技术成果的归属。该术成果归谁享有,为什么, [正确答案] (1)根据《合同法》第237条的规定，该合同为融资租赁合同。 (2)乙公司的理由不能成立。因为根据《合同法》第32条的规定，当事人在书面合同上签字或盖章的，合同成立。乙公司的法定代表人在合同上签字，该合同即已成立。 (3)借款数额应为270万元，因为根据《合同法》第200条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，预先扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。 (4)该约定有效。因为法律并未禁止被保证人向保证人支付担保费。 (5)戊公司应当承担连带保证责任。因为保证合同中对保证方式约定不明确的，根据《担保法》，保证人应当承担连带保证责任。 (6)甲公司可以向乙公司追究违约责任。因为根据《合同法》239条的规定，出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的合同，承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。 )辛公司不承担责任。因为根据《合同法》第359的规定，技术咨询合同的(7 委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成的损失，由委托人承担。